企业如何反不正当竞争.doc

企业如何反不正当竞争企业,特别是知名企业,似乎总与不正当竞争行为有”不解之缘”:针对企业的侵害行为,主要来自于不正当竞争;而不正当竞争行为的侵害对象,又主要是知名企业.对企业经营者来说,有效反击不正当竞争行为,与增强企业活力,增加企业收益一样,都具有重要意义.但有效的反击必须严格依法,并讲求策略,否则事与愿违.正确认定不正当竞争行为,这是企业有效反击不正当竞争行为前提和关键.我国反不正当竞争法第五至第十五条,对不正当竞争行为作了列举式规定.但在现实中,是否不正当竞争并不易区分.如果自感受害的企业把握不准,要么是不敢加以反击,放任企业权利受损;要么盲目加以反击,反被别人推上被告席,承担败诉的责任.因此,正确认定不正当竞争行为,是对之有效反击的前提和关键.在具体认定上,以下几组行为极易产生混淆,特区分如下:1.模仿行为与假冒混淆行为依据反不正当竞争法的规定,擅自使用与知名商品近似的名称,包装,造成和他人知名商品相混淆,使购买者误认为是他人商品的行为,属不正当竞争.有些企业以此为据,认为凡是和我企业的名称,包I!堡!.!璺:垒装相近或相似的文字及图案,别人都不得使用.但单纯的名称,包装上的模仿行为,如不会造成购买者的误认,就不能认定为假冒混淆行为.同是西服,你叫”杉杉”,我叫”彬彬”,不会造成误认;同是保暖内衣,你是”南极人”,我是”北极绒”,也不会产生混淆.这些都不属侵权.在很多人眼里,吉利轿车就是夏利的“模仿秀”:名称像,外形像,市场定位像,连”心脏”都用的是天津丰田生产的”8A发动机”.为此,夏利的生产厂商曾多次声称”这纯属不正当竞争”,实则不然.2.商品促销与商业贿赂行为企业在交易过程中,为争取交易机会,主动向对方提供财物或其他好处的行为,可能被认定为商业贿赂行为.这与正常的商品促销,如给予回扣,佣金的行为,有相似之处.区分的关键是,看这种提供,给予行为是否明示入帐.法律在禁止贿赂行为的同时,并不禁止正当的回扣,佣金,不能一概视之为不正当竞争行为.某百货公司声明,“凡在本商店购买电冰箱,惠给总价款2%的回扣,介绍推荐者给付l%的佣金”,被一家电商场以商业贿赂为名举报至有关部门.但经调查发现,该商店给付的回扣,佣金,在帐面上均有明确记载.在这里,家电商场的行为就属”反击有误”.3.夸大,对比广告与虚假广告行为在企业的广告宣传中,适度的美化和夸张是允许的.一般公众均了解这一点,总是对广告内容的信任有所保留.只要广告的内容,形式没有超出”适度”的范围,不会影响消费者的客观判断,引起误解,就不能认定为是虚假广告.但对于真正的虚假广告行为,特别是极具隐蔽性的,也不能放过.某企业产品销路不畅,却授律师声明:”我厂产品是名牌产品,销路位居全国前列.近来发现很多厂家冒牌生产我厂产品,我厂保留诉讼和索赔的权利.”在这里,该企业就是以反侵权为名,意图转移别人视线,实际是在进行虚假宣传.至于对比广告,如果没有指明比较对象,没有借贬低别人来抬高自己,也不宜认定为虚假广告.国内两大瓶装饮用水生产企业”农夫山泉”和”娃哈哈”就曾为此打了官司.前者认为后者在中央电视台及各地方电视台播放的”金鱼存活”对比广告,意在证明只有”娃哈哈”纯净水最好,其他所有水都不好,属虚假广告;而后者认为这属于正当的广告手法,并不构成侵权.4.获取商业秘密与侵犯商业秘密有些企业天真地认为,我先获取的商业秘密就是我的,别人未经我的同意就不能拥有更不得使用.但实际上,商业秘密既不同于一般动产,先占者获得所有权;也不同于专利,拥有者即具有独占权.根据有关法律规定和商业惯例,通过下列途径获取的商业秘密,不视为侵权:(1)独立研究开发获取;(2)通过情报分析获取;(3)因权利人疏忽泄露而获取;(4)实施”反向工程”获取.如果拥有商业秘密的企业疏于保密,以致商业秘密的内容被别人获知,只要没有采取盗窃,利诱,胁迫这些不正当手段,就不属侵犯商业秘密.再如,某企业从市场购得产品,通过化学分析了解其成分,配方,通过拆卸了解其设计构造,拥有该技术秘密的企业也不能据此认为别人在搞不正当竞争.若想自己的商业秘密不为人所知,加强保密措施或者申请专利保护才是明智之举.5.降价行为与压价倾销行为降价出售是企业的一种常见销售方式.我们应当把它与压价倾销行为区别开来.很多时候,企业为了促销商品或解决商品换季,积压以及企业转产,歇业等问题,会实施”大减价”或”大甩卖”.只要其目的不是为了排挤竞争对手,即使造成一些损害后果,也不能视为压价倾销行为.某市果品公司购进一大批水果,因储存不便而大削价卖出,致使本市水果价格大幅度下跌,受到其他果品经营者的一致抗议,在有关部门的干预下被迫停止了销售行为.实际上,该果品公司的降价行为是完全合法的.一般来说,压价倾销的对象大都是商品,但也可以包括商业服务,后者往往容易被人忽略.现在使用寻呼机的用户越来越少,各寻呼台为争抢客户,服务费用的价格从当年的中文机480/年降为30/年.一位寻呼台经理就曾这样说,“竞争太残酷,我们都是陪着本来拉拢顾客”.这里就有压价倾销之嫌.6.散布不利信息与商业诽谤行为企业信誉和企业的产品声誉,对企业的影响至关重要.一旦”名声扫地”,会给企业带来巨大的经济损失.因此反不正当竞争法禁止捏造,散布虚假事实,损害他人商誉的行为,即严禁商业诽谤.但认定商业诽谤行为应注意两点:其一,行为主体为经营者.非经营者,如记者或专业人员等所写的报道或学术文章,依据的事实有误,观点有偏差等不构成该行为.其二行为缺乏事实根据.如果竞争对手所散布的事实并非虚假,即使对企业商誉造成损害,也不构成商业诽谤行为.前文”农夫山泉”诉”娃哈哈”一案中,原告”农夫山泉”诉称,被告在全国各地的媒体上散布大量虚假”事实”,称”农夫山泉水源严重污染”,”农夫山泉市场销售情况不佳”等,属商业诽谤,索赔3o00万元.在本案中,假设被告散布的消息确证属实,或是某新闻媒体发布了不实消息,都不能认为是商业诽谤行为.企业维护自身商誉是应该的,但也不能过于敏感.至于其他不正当竞争行为,如限制竞争行为,串通投标行为,搭售行为等等,在实际定性中也会出现一些困难.但不管情况如何复杂,只要我们严格依据相关法律规定,准确领会立法者的原意,正确认定不正当竞争行为是完全可能的.在正确认定基础上,受害企业应当对不正当竞争行为进行有效的反击,尽可能地减少损失,节省投入,并避免拖累,伤及和气.1.及时发现侵害行为.不正当竞争行为大多极具隐蔽性,许多企业又常常疏于防范,经常是受害严重的时候才得以发觉.为避免这种情形出现,企业应当预先设防,主动出击:(1)企业内部设立反侵权机构,以专门应对包括不正当竞争行为在内的各种侵权行为.国外的许多知名企业,如美国通用汽车公司,微软集团都建立了相当完备的反侵权机构,每年投入其中的资金多达数百万美元.我们的企业不妨借鉴一下.(2)依靠消费者,联系新闻媒体,以加强社会监督.群众的眼睛是雪亮的,媒体的消息是最灵通的,社会上的种种不法行为(包括不正当竞争行为),他们往往能够首先发现.若能及时反映到受害企业,就能迅速进行反击.2.恰当选择反击方式.解决诸如不正当竞争行为的经济纠纷,通常的途径包括协商,调解,诉讼等.受害企业可根据实际情况选择适用.(1)对侵害不太严重且争议不大的不正当竞争行为,可通过双方协商来”和平解决”.考虑到打官司,告官这些方式会彼此拖累,并顾及到日后双方还可能有生意往来,这种不伤和气的解决方式可优先考虑.(2)对侵权严重,致损巨大或争议较大不宜协商解决的不正当竞争行为,”诉至公堂”则是必要之举.3.做好调查取证工作.无论是和解还是诉讼,都要以事实为依据.受害企业在实施反击前,必须多方收集证据,做好充分准备,以免”打虎不成反被虎伤”.企业可以通过与广大消费者,新媒体以及相关企业的广泛接触,将不正当竞争的行为种类,侵害方式,持续时间,损害大小等诸多事项了解清楚,收集到各种有利证据;考虑到被告方(即不正当竞争行为的实施者)可能提出的反驳理由,做好各种应变准备.只有”万事俱各”,法庭上才不会陷于被动.有许多诸如调查咨询公司,咨询服务中心之类的机构,可帮助客户对不正当竞争