民事诉讼法与仲裁法重点法条讲义.doc

北京律政司法培训学校 民事诉讼法编法典民事诉讼法、仲裁法司法解释：主要的适用民事诉讼法的若干意见（320条）、经济审判中严格执行民事诉讼法的规定（22条）关于适用简易程序审理民事案件的规定（34条）关于民事经济审判方式改革问题的规定（39条）关于民事诉讼证据的规定（83条）关于执行工作若干问题的规定（137条）关于民事调解工作若干问题的规定（24条）（2004年8月）关于仲裁法的若干问题解释（31条）（2006年9月8日实施）相关的：最高人民法院关于审理名誉权案件的若干问题的解答最高人民法院关于审理商标民事纠纷案件适用法律若干问题的解释最高人民法院关于审理著作权民事纠纷案件适用法律若干问题的解释最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律若干问题的解释（2004年9月）、最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释（2003年12月通过，2005年5月1日施行）管辖和当事人 最高人民法院关于人民法院民事执行中查封、扣押、冻结财产的规定(2004年1月4日公布，自2005年月日起施行), 最高人民法院关于人民法院民事执行中拍卖、变卖财产的规定(2004年11月15日公布，2005年月日起施行) 中华人民共和国民事诉讼法第一编 总则第一章 任务、适用范围和基本原则第3条 人民法院受理公民之间、法人之间、其他组织之间以及他们相互之间因财产关系和人身关系提起的民事诉讼，适用本法的规定。第4条：凡在中华人民共和国领域内进行民事诉讼，必须遵守本法。考点相关法条民诉法第16条，仲裁法第5条、第26条，最高人民法院关于审理涉及人民调解协议的民事案件的若干规定（2002年9月16日）第1-3条1民事诉讼法的效力范围对人的效力：公民、法人、其他组织；包括：中国籍、外国籍的公民、法人、其他组织；还有无国籍的自然地域效力：包括领空、领海、领土以及领土的延伸部分（使领馆、航行器、航空器）对事的效力：财产关系和人身关系提起的民事诉讼2诉讼主管与相关机关的关系（1）民诉与人民调解的关系根据民诉法第16条，人民调解委员会是在基层人民政府和基层人民法院指导下，调解民间纠纷的群众性组织。人民调解委员会依照法律规定，根据自愿原则进行调解。当事人对调解达成的协议应当履行；不愿调解、调解不成或者反悔的，可以向人民法院起诉。人民调解委员会调解民间纠纷，如有违背法律的，人民法院应当予以纠正。根据最高人民法院关于审理涉及人民调解协议的民事案件的若干规定第1条，经人民调解委员会调解达成的、有民事权利义务内容，并由双方当事人签字或者盖章的调解协议，具有民事合同性质。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解调解协议。总结人民调解不是诉讼的必要阶段，人民调解协议具有民事合同的性质（2）商事仲裁与诉讼的关系根据仲裁法第5条，当事人达成仲裁协议，一方向人民法院起诉的，人民法院不予受理，仲裁协议无效的除外。 根据仲裁法第26条，当事人达成仲裁协议，一方向人民法院起诉未声明有仲裁协议，人民法院受理后，另一方在首次开庭前提交仲裁协议的，人民法院应当回起诉，但仲裁协议无效的除外；另一方在首次开庭前未对人民法院受理该案提出异议的，视为放弃仲裁协议，人民法院应当继续审理。总结或裁或审，当事人一旦选择了仲裁，就排斥了法院的司法管辖权。（3）劳动争议仲裁程序与诉讼的关系：劳动仲裁是劳动争议诉讼的前置性程序。需要注意在劳动争议案件中，可能同时存在劳动合同关系、侵权关系等。第5条 外国人、无国籍人、外国企业和组织在人民法院起诉、应诉，同中华人民共和国公民、法人和其他组织有同等的诉讼权利义务。 外国法院对中华人民共和国公民、法人和其他组织的民事诉讼权利加以限制的，中华人民共和国人民法院对该国公民、企业和组织的民事诉讼权利，实行对等原则。 考点同等原则和对等原则该原则是国际关系在民事诉讼法中的体现 第12条 人民法院审理民事案件时，当事人有权进行辩论。考点辩论原则掌握：（1）当事人行使辩论权的诉讼阶段诉讼全过程；（2）当事人行使辩论权的作用未经法庭辩论和质证的证据，通常情况下不得作为法庭裁判的根据；（3）辩论的内容案件的实体问题、程序问题进行辩论；（4）行使辩论权的方式：口头和书面；第13条 当事人有权在法律规定的范围内处分自己的民事权利和诉讼权利。考点处分原则掌握：（1）当事人行使处分权贯穿民事诉讼的全过程，包括执行阶段；（2）处分的内容：实体权利与程序权利，对实体权利的处分一般通过处分诉讼权利来实现；（3）对处分权的限制：法定范围体现了法院审判权和当事人处分权的结合第10条 人民法院审理民事案件，依照法律规定实行合议、回避、公开审判和两审终审制度。考点我国民事诉讼程序中的基本制度掌握：两审终审制度是我国的审级制度，指一个民事案件经过两级人民法院审理后即告终结的制度。例外：（1）最高院的一审案件作出的裁判；（2）适用特别程序、督促程序、公示催告程序与企业法人破产还债程序审理的案件，则实行一审终审。（3）婚姻法司法解释（一）第9条：确认婚姻无效的案件也实行一审终审 *第二章 管辖 *第19条 中级人民法院管辖下列第一审民事案件：（一）重大涉外案件；（二）在本辖区有重大影响的案件； （三）最高人民法院确定由中级人民法院管辖的案件。考点中级人民法院管辖的第一审案件相关法条民诉意见第1条-第3条；关于审理商标案件有关问题的解释第1、2条；关于审理著作权案件问题的解释第2条。仲裁法第58条、最高人民法院关于仲裁法若干问题的解释12条解析：中级人民法院管辖的第一审案件，是司法考试的重点内容，需要重点掌握：1对于（一）项中重大涉外案件的重大的标准掌握，根据意见第1条，此处的重大为争议标的额大，或者案情复杂，或者居住在国外的当事人人数众多的涉外案件。并非所有的涉外案件均由中级人民法院作为第一审法院2对于（二）项中在本辖区有重大影响的案件，根据意见第3条，此处重大影响的参考因素为：案情繁简、诉讼标的金额大小、在当地的影响等情况。3根据意见第2条和其他相关规定：专利纠纷案件、涉及域名纠纷的案件、撤销仲裁裁决的案件、对仲裁协议效力认定的案件由中级人民法院管辖；商标民事纠纷、著作权民事纠纷案件，由中级以上人民法院管辖；海事、海商案件由海事法院管辖。 第22条 对公民提起的民事诉讼，由被告住所地人民法院管辖；被告住所地与经常居住地不一致的，由经常居住地人民法院管辖。对法人或者其他组织提起的民事诉讼，由被告住所地人民法院管辖。 同一诉讼的几个被告住所地、经常居住地在两个以上人民法院辖区的，各该人民法院都有管辖权。考点一般地域管辖标准、原则以及共同管辖相关法条民诉法第35条、第37条第2款；民诉意见第4条、第5条、第7条、第17条、第33条、第36条；关于在经济审判工作中严格执行中华人民共和国民事诉讼法若干规定第4条解析：一般地域管辖是高频考点，应当掌握下列内容：1确定一般地域管辖的标准：住所地与经常居住地；对于法人：根据意见第4条：标准为法人的住所地，即法人主要营业地或者主要办事机构所在地。对于公民：有两个标准：一是住所地；二是经常居住地，如果公民住所地与经常居住地不一致的，经常居住地的适用优先于住所地。根据意见第5条：经常居住地是指公民离开住所地至起诉时已连续居住一年以上的地方。但公民住院就医的地方除外。注意例外：根据意见第7条：当事人的户籍迁出后尚未落户，有经常居住地的，由该地人民法院管辖。没有经常居住地，户籍迁出不足一年的，由其原户籍所在地人民法院管辖；超过一年的，由其居住地人民法院管辖。2一般地域管辖的原则：被告所在地有管辖权 意见第17条：对没有办事机构的公民合伙、合伙型联营体提起的诉讼，由被告注册登记地人民法院管辖。没有注册登记，几个被告又不在同一辖区的，被告住所地的人民法院都有管辖权。3对于共同管辖的案件，如何确定最终行使管辖权的法院（1）根据民诉法35条规定：两个以上人民法院都有管辖权的诉讼，原告可以向其中一个人民法院起诉；原告向两个以上有管辖权的人民法院起诉的，由最先立案的人民法院管辖。（2）根据民诉法第37条第2款：人民法院之间因管辖权发生争议，由争议双方协商解决；协商解决不了的，报请它们的共同上级人民法院指定管辖。根据民诉意见第36条：依照民事诉讼法第三十七条第二款规定，发生管辖权争议的两个人民法院因协商不成报请它们的共同上级人民法院指定管辖时，如双方为同属一个地、市辖区的基层人民法院，由该地、市的中级人民法院及时指定管辖；同属一个省、自治区、直辖市的两个人民法院，由该省、自治区、直辖市的高级人民法院及时指定管辖；如双方为跨省、自治区、直辖市的人民法院，高级人民法院协商不成的，由最高人民法院及时指定管辖。依前款规定报请上级人民法院指定管辖时，应当逐级进行。（3）根据关于在经济审判工作中严格执行中民诉法若干规定第4条：在管辖权争议未解决前，任何一方法院均不得对案件作出判决。对抢先做出判决的，上级人民法院应当以违反法定程序唯有撤销其判决，并将案件移送或制定其他人民法院审理，或者由自己提审。 第23条 下列民事诉讼，由原告住所地人民法院管辖；原告住所地与经常居住地不一致的，由原告经常居住地人民法院管辖： （一）对不在中华人民共和国领域内居住的人提起的有关身份关系的诉讼； （二）对下落不明或者宣告失踪的人提起的有关身份关系的诉讼； （三）对被劳动教养的人提起的诉讼； （四）对被监禁的人提起的诉讼。考点一般地域管辖原则的例外相关法条民诉意见第6条至第12条解析：一般地域管辖原则的例外是高频考点，主要掌握下列内容：当被告一方出现特殊情形，导致被告住所地管辖不能保护原告的权利时，法律规定由原告住所地管辖。这些情形主要包括以下六种：（1）对不在中华人民共和国领域内居住的人提起的有关身份关系的诉讼；（2）对下落不明或者宣告失踪的人提起的有关身份关系的诉讼；（3）对被劳动教养的人提起的诉讼；（4）对被监禁的人提起的诉讼；（5）根据民诉意见第6条，被告一方被注销城镇户口的；（6）根据民诉意见第11条，非军人对军人提出的离婚诉讼，如果军人一方为非文职军人，由原告住所地人民法院管辖。注意：当原被告双方均具有同样的特殊情形时，依然适用被告住所地法院管辖的原则。（1）根据民诉意见第6条，双方均被注销城镇户口的，由被告居住地的人民法院管辖；（2）根据民诉意见第8条，双方当事人都被监禁或被劳动教养的，由被告原住所地人民法院管辖。被告被监禁或被劳动教养一年以上的，由被告被监禁地或被劳动教养地人民法院管辖；（3）根据民诉意见第11条，离婚诉讼双方当事人都是军人的，由被告住所地或者被告所在的团级以上单位驻地的人民法院管辖。此外，还有几类特殊案件的管辖需要掌握：（1）根据民诉意见第9条，追索赡养费的案件：追索赡养费案件的几个被告住所地不在同一辖区的，可以由原告住所地人民法院管辖。（2）根据民诉意见第10条，不服指定监护或变更监护关系的案件，由被监护人住所地人民法院管辖。（3）根据民诉意见第12条，夫妻一方离开住所地超过一年，另一方起诉离婚的案件，由原告住所地人民法院管辖。夫妻双方离开住所地超过一年，一方起诉离婚的案件，由被告经常居住地人民法院管辖；没有经常居住地的，由原告起诉时居住地的人民法院管辖。第24条 因合同纠纷提起的诉讼，由被告住所地或者合同履行地人民法院管辖。考点合同纠纷的管辖相关法条民诉意见第2022条，最高院关于在确定经济纠纷案件管理中如何确定购销合同履行地的规定，最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律若干问题的解释（2004年9月）第24条解析：合同纠纷的管辖是高频考点，应当掌握下列内容： （1）合同纠纷，由被告住所地或者合同履行地人民法院管辖 （2）根据意见第18条规定：因合同纠纷提起的诉讼，如果合同没有实际履行，当事人双方住所地又都不在合同约定的履行地的，应由被告住所地人民法院管辖。（3）对不同合同履行地的具体确定 第25条 合同的双方当事人可以在书面合同中协议选择被告住所地、合同履行地、合同签订地、原告住所地、标的物所在地人民法院管辖，但不得违反本法对级别管辖和专属管辖的规定。考点合同中的协议管辖相关法条民诉法第244条，民诉意见第24条解析：协议管辖是高频考点，应当掌握协议管辖有效的条件：（1）双方需以书面形式约定；（2）只能就合同纠纷约定；（3）只能针对第一审法院的管辖进行约定；（4）协议管辖法院的范围只限于被告住所地、合同履行地、合同签订地、原告住所地、标的物所在地；（5）不得变更级别管辖和专属管辖；（6）根据民诉意见第24条，协议不明或协议选择了两个以上可选择的法院管辖的，协议无效相关考点：涉外民事诉讼中的协议管辖根据民诉法第244条， 涉外合同或者涉外财产权益纠纷的当事人，可以用书面协议选择与争议有实际联系的地点的法院管辖。选择中华人民共和国人民法院管辖的，不得违反本法关于级别管辖和专属管辖的规定。第26条 因保险合同纠纷提起的诉讼，由被告住所地或者保险标的物所在地人民法院管辖。 解析：根据民诉意见第25条，因保险合同纠纷提起的诉讼，如果保险标的物是运输工具或者运输中的货物，由被告住所地或者运输工具登记注册地、运输目的地、保险事故发生地的人民法院管辖。 第27条 因票据纠纷提起的诉讼，由票据支付地或者被告住所地人民法院管辖。解析：根据民诉意见第26条，票据支付地，是指票据上载明的付款地。票据未载明付款地的，票据付款人（包括代理付款人）的住所地或主营业所所在地为票据付款地。第28条 因铁路、公路、水上、航空运输和联合运输合同纠纷提起的诉讼，由运输始发地、目的地或者被告住所地人民法院管辖。 解析：运用密切联系原则判定运输合同中的管辖法院 第29条 因侵权行为提起的诉讼，由侵权行为地或者被告住所地人民法院管辖。考点侵权诉讼的管辖解析：根据民诉意见第28条，侵权行为地，包括侵权行为实施地、侵权结果发生地。第30条 因铁路、公路、水上和航空事故请求损害赔偿提起的诉讼，由事故发生地或者车辆、船舶最先到达地、航空器最先降落地或者被告住所地人民法院管辖。 第31条 因船舶碰撞或者其他海事损害事故请求损害赔偿提起的诉讼，由碰撞发生地、碰撞船舶最先到达地、加害船舶被扣留地或者被告住所地人民法院管辖。 第32条 因海难救助费用提起的诉讼，由救助地或者被救助船舶最先到达地人民法院管辖。 第33条 因共同海损提起的诉讼，由船舶最先到达地、共同海损理算地或者航程终止地的人民法院管辖。考点特殊侵权诉讼中的管辖规定，这是高频考点之一，需要掌握：相关法条民诉意见第28条、第30条、最高人民法院关于审理著作权民事纠纷案件适用法律若干问题的解释第4条，最高人民法院关于审理商标民事纠纷案件适用法律若干问题的解释第5条解析：特殊侵权诉讼中的管辖规定是高频考点，需要掌握：（1）根据民诉意见第30条，铁路运输合同纠纷及与铁路运输有关的侵权纠纷，由铁路运输法院管辖。（2）海难救助诉讼和共同海损诉讼，被告住所地没有管辖权（3）根据民诉意见第28条，产品质量侵权诉讼，产品制造地、产品销售地、侵权行为地和被告住所地的人民法院都有管辖权。（4）根据最高人民法院关于审理著作权民事纠纷案件适用法律若干问题的解释第4条，侵犯著作权行为提起的民事诉讼，由侵权行为的实施地、侵权复制品储藏地或者查封扣押地、被告住所地人民法院管辖。 （5）根据最高人民法院关于审理商标民事纠纷案件适用法律若干问题的解释第5条，因侵犯注册商标专用权行为提起的民事诉讼，由侵权行为的实施地、侵权商品的储藏地或者查封扣押地、被告住所地人民法院管辖。第34条 下列案件，由本条规定的人民法院专属管辖：（一）因不动产纠纷提起的诉讼，由不动产所在地人民法院管辖；（二）因港口作业中发生纠纷提起的诉讼，由港口所在地人民法院管辖；（三）因继承遗产纠纷提起的诉讼，由被继承人死亡时住所地或者主要遗产所在地人民法院管辖。考点专属管辖解析：专属管辖是指某一类案件专属于某个法院管辖，具有强制性和排他性。专属管辖包括国内专属管辖和涉外专属管辖国内专属管辖包括：（1）因不动产纠纷提起的诉讼，由不动产所在地人民法院管辖；（2）因港口作业中发生纠纷提起的诉讼，由港口所在地人民法院管辖；（3）因继承遗产纠纷提起的诉讼，由被继承人死亡时住所地或者主要遗产所在地人民法院管辖。涉外专属管辖包括：根据民诉法第246条的规定， 因在中华人民共和国履行中外合资经营企业合同、中外合作经营企业合同、中外合作勘探开发自然资源合同发生纠纷（涉及自然资源的保护）提起的诉讼，由中华人民共和国人民法院管辖。注意专属管辖不排除仲裁管辖第36条 人民法院发现受理的案件不属于本院管辖的，应当移送有管辖权的人民法院，受移送的人民法院应当受理。受移送的人民法院认为受移送的案件依照规定不属于本院管辖的，应当报请上级人民法院指定管辖，不得再自行移送。考点移送管辖相关法条民诉意见第34条、第35条解析：（一）移送管辖的条件：（1）案件已经受理。（2）移送法院对案件没有管辖权，受移送的法院被认为对案件有管辖权（3）只能移送一次。如果再移送，由自己的上级法院指定管辖。（二）管辖中的恒定原则：根据民诉意见第34条，受理案件的人民法院的管辖权，不受当事人住所地、经常居住地变更的影响。根据民诉意见第35条，有管辖权的人民法院受理案件后，不得以行政区域变更为由，将案件移送给变更后有管辖权的人民法院。判决后的上诉案件和依审判监督程序提审的案件，由原审人民法院的上级人民法院进行审判；第二审人民法院发回重审或者上级人民法院指令再审的案件，由原审人民法院重审或者再审。第37条 有管辖权的人民法院由于特殊原因，不能行使管辖权的，由上级人民法院指定管辖。人民法院之间因管辖权发生争议，由争议双方协商解决；协商解决不了的，报请它们的共同上级人民法院指定管辖。考点指定管辖相关法条民诉意见第36条、经济审改规定第4条解析：主要掌握对管辖权争议的解决，见22条解析第38条 人民法院受理案件后，当事人对管辖权有异议的，应当在提交答辩状期间提出。人民法院对当事人提出的异议，应当审查。异议成立的，裁定将案件移送有管辖权的人民法院；异议不成立的，裁定驳回。考点管辖权异议解析：管辖权异议是高频考点，主要掌握下列内容： 1管辖权的异议的条件：（1）应当由当事人提出；（2）期间：在提交答辩状期间提出；（3）只能是一审案件。2对当事人提出的管辖权异议，法院以裁定的形式处理。该裁定可以上诉，不能申请再审第三章 审判组织第40条 人民法院审理第一审民事案件，由审判员、陪审员共同组成合议庭或者由审判员组成合议庭。合议庭的成员人数，必须是单数。 适用简易程序审理的民事案件，由审判员一人独任审理。陪审员在执行陪审职务时，与审判员有同等的权利义务。 第41条 人民法院审理第二审民事案件，由审判员组成合议庭。合议庭的成员人数，必须是单数。 发回重审的案件，原审人民法院应当按照第一审程序另行组成合议庭。审理再审案件，原来是第一审的，按照第一审程序另行组成合议庭；原来是第二审的或者是上级人民法院提审的，按照第二审程序另行组成合议庭。考点合议庭的组成解析：主要掌握不同程序中合议庭的组成（1）一审程序中，合议庭由审判员与陪审员组成，两者有同等的权利与义务。（2）二审程序中，合议庭由审判员组成（3）发回重审的程序中，按照一审程序另行组成合议庭（4）再审程序中分别按照一审、二审程序另行组成合议庭（5）非诉程序中，选民资格案件、疑难复杂案件、除权判决作出程序由审判员组成合议庭第43条 合议庭评议案件，实行少数服从多数的原则。评议应当制作笔录，由合议庭成员签名。评议中的不同意见，必须如实记入笔录。考点评议规则主要掌握与仲裁庭评议规则的不同。第四章 回避第45条 审判人员有下列情形之一的，必须回避，当事人有权用口头或者书面方式申请他们回避： （一）是本案当事人或者当事人、诉讼代理人的近亲属； （二）与本案有利害关系； （三）与本案当事人有其他关系，可能影响对案件公正审理的。前款规定，适用于书记员、翻译人员、鉴定人、勘验人。第46条 当事人提出回避申请，应当说明理由，在案件开始审理时提出；回避事由在案件开始审理后知道的，也可以在法庭辩论终结前提出。被申请回避的人员在人民法院作出是否回避的决定前，应当暂停参与本案的工作，但案件需要采取紧急措施的除外。第47条 院长担任审判长时的回避，由审判委员会决定；审判人员的回避，由院长决定；其他人员的回避，由审判长决定。第48条 人民法院对当事人提出的回避申请，应当在申请提出的三日内，以口头或者书面形式作出决定。申请人对决定不服的，可以在接到决定时申请复议一次。复议期间，被申请回避的人员，不停止参与本案的工作。人民法院对复议申请，应当在三日内作出复议决定，并通知复议申请人。考点回避制度相关法条仲裁法第34条-第37条解析：对诉讼中回避制度的掌握，应当与仲裁中的回避制度比较记忆，主要掌握以下内容：1回避的对象：诉讼：审判人员、书记员、翻译人员、鉴定人、勘验人 仲裁中：仲裁员2回避的法定事由：诉讼：（1）是本案当事人或者当事人、诉讼代理人的近亲属；（2）与本案有利害关系；（3）与本案当事人有其他关系，可能影响对案件公正审理的。概括为：与人有关系，与事有关系，其他关系仲裁：根据仲裁法第34条规定：仲裁员有下列情形之一的，必须回避，当事人也有权提出回避申请：（1）是本案当事人或者当事人、代理人的近亲属；（2）与本案有利害关系；（3）与本案当事人、代理人有其他关系，可能影响公正仲裁的；（4）私自会见当事人、代理人，或者接受当事人、代理人的请客送礼的。 3申请回避的时间： 诉讼：在案件开始审理时提出；回避事由在案件开始审理后知道的，也可以在法庭辩论终结前提出仲裁：根据仲裁法第35条的规定：当事人提出回避申请，应当说明理由，在首次开庭前提出。回避事由在首次开庭后知道的，可以在最后一次开庭终结前提出。4回避的决定权诉讼：院长担任审判长时的回避，由审判委员会决定；审判人员的回避，由院长决定；其他人员的回避，由审判长决定。仲裁：根据仲裁法第36条的规定：仲裁员是否回避，由仲裁委员会主任决定；仲裁委员会主任担任仲裁员时，由仲裁委员会集体决定。 5对回避申请的处理：诉讼：人民法院对当事人提出的回避申请，应当在申请提出的3日内，以口头或者书面形式作出决定。决定期间，被申请回避的人员停止参与办案工作，需要采取紧急措施的除外。申请人对决定不服，可以在接到决定时申请复议一次。复议期间，被申请回避的人员，不停止参与本案的工作。仲裁：根据仲裁法第37条的规定，因回避而重新选定或指定仲裁员后，当事人可以请求已经进行的仲裁程序重新进行，是否准许，由仲裁庭决定；仲裁庭也可以自行决定已进行的仲裁程序是否重新进行。第五章 诉讼参加人第49条 公民、法人和其他组织可以作为民事诉讼的当事人。法人由其法定代表人进行诉讼。其他组织由其主要负责人进行诉讼考点当事人的确定相关法条民诉意见第40-42条，45条，46条1款，49条、51条；民通意见第32条；公司法第93条；审理名誉权问题的回答第5条；审理著作权问题的规定第6条；继承法第28条解析：当事人的确定时高频考点之一，需要掌握以下内容1非实体权利义务主体作为当事人的情况：（1）清算组；（2）遗嘱执行人、遗产管理人；（3）失踪人的财产代管人；（4）依法成立的著作权集体管理组织，根据著作权人的书面授权，可以以自己的名义起诉；（5）为保护死者名誉权、著作权而提起诉讼的死者的近亲属；（6）为保护胎儿继承权而起诉的胎儿的母亲2法人和责任人作为当事人的情形： （1）根据民诉意见第41条，法人非依法设立的分支机构，或者虽依法设立，但没有领取营业执照的分支机构（2）根据民诉意见第42条，法人或者其他组织的工作人员因职务行为或者授权行为发生的诉讼（3）根据民诉意见第49条，法人或者其他组织应登记而未登记即以法人或者其他组织名义进行民事活；法人或者其他组织依法终止后仍以其名义进行民事活动的，以直接责任人为当事人。（4）他人冒用法人、其他组织名义进行民事活动； 3其他组织的具体范围：根据民诉意见第40条，其他组织是指合法成立、有一定的组织机构和财产，但又不具备法人资格的组织，包括：（1）依法登记领取营业执照的私营独资企业、合伙组织；（2）依法登记领取营业执照的合伙型联营企业；（3）依法登记领取我国营业执照的中外合作经营企业、外资企业；（4）经民政部门核准登记领取社会团体登记证的社会团体；（5）法人依法设立并领取营业执照的分支机构；（6）中国人民银行、各专业银行设在各地的分支机构；（7）中国人民保险公司设在各地的分支机构；（8）经核准登记领取营业执照的乡镇、街道、村办企业；（9）符合本条规定条件的其他组织。4根据民诉意见第45条和人身损害赔偿规定第9条，雇佣关系中如何确定当事人。取决于受雇人员是否是在从事雇用合同规定的生产经营活动中造成他人损害的。雇员在从事雇佣活动中致人损害的，雇主应当承担赔偿责任；雇员因故意或者重大过失致人损害的, 应当与雇主承担连带赔偿责任。雇主承担连带赔偿责任的，可以向雇员追偿。第53条 当事人一方或者双方为二人以上，其诉讼标的是共同的，或者诉讼标的是同一种类、人民法院认为可以合并审理并经当事人同意的，为共同诉讼。共同诉讼的一方当事人对诉讼标的有共同权利义务的，其中一人的诉讼行为经其他共同诉讼人承认，对其他共同诉讼的发生效力；对诉讼标的没有共同权利义务的，其中一人的诉讼行为对其他共同诉讼人不发生效力。考点共同诉讼相关法条民诉意见第43条，46条2款，47条、50条、52-56条、第58条、183条、211条；最高院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释第5、6、13条；担保法若干问题的解释第106、124、128条解析：共同诉讼是司法考试的高频考点，考生需要掌握下列内容：1必要共同诉讼与普通共同诉讼的区别2必要共同诉讼的法定情形：掌握其特征性的内容（1）挂靠关系。民诉意见第43条规定，个体工商户、个人合伙或私营企业挂靠集体企业并以集体企业的名义从事生产经营活动的，在诉讼中，该个体工商户、个人合伙或私营企业与挂靠的集体企业为共同诉讼人。（2）个体工商户业主与实际经营者不一致。民诉意见第46条第2款规定，营业执照上登记的业主与实际经营者不一致的，以业主和实际经营者为共同诉讼人。（3）个人合伙问题。民诉意见第47条规定个人合伙的全体合伙人在诉讼中为共同诉讼人。个人合伙有依法核准登记的字号的，应在法律文书中注明登记的字号。全体合伙人可以推选代理人；被推选的代理人，应由全体合伙人出具推选书。 （4）企业法人分立问题。民诉意见第50条规定，企业法人分立的，因分立前的民事活动发生的纠纷，以分立后的企业为共同诉讼人。 （5）借用关系。民诉意见第52条规定，借用业务介绍信、合同专用章、盖章的空白合同书或者银行帐户的，出借单位和借用人为共同诉讼人。（6）保证关系。民诉意见第53条规定，因保证合同纠纷提起的诉讼，债权人向保证人和被保证人一并主张权利的，人民法院应当将保证人和被保证人列为共同被告；债权人仅起诉保证人的，除保证合同明确约定保证人承担连带责任的外，人民法院应当通知被保证人作为共同被告参加诉讼（7）继承关系。民诉意见第54条规定，在继承遗产诉讼中，部分继承人起诉的，人民法院应通知其他继承人作为共同原告参加诉讼；被通知的继承人不愿意参加诉讼又未明确表示放弃实体权利的，人民法院仍应把其列为共同原告。（8）代理关系。民诉意见第55条规定，被代理人和代理人承担连带责任的，为共同诉讼人。（9）共有财产关系。民诉意见第56条规定，共有财产权受到他人侵害，部分共有权人起诉的，其他共有权人应当列为共同诉讼人。（10）共同侵权案件中的共同被告。根据人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释第5条，赔偿权利人起诉部分共同侵权人的，法院应当追加其他共同侵权认为共同被告。（11）企业法人的分支机构提供保证引起的纠纷。根据担保法若干问题的解释第124条规定，企业法人的分支机构为他人提供保证的，法院审理保证纠纷案件时可以将该企业法人作为共同被告参加诉讼。但商业银行、保险公司的分支机构提供保证的除外。（12）根据担保法若干问题的解释第128条，债权人向法院请求行使担保物权时，债务人和担保人应当作为共同被告。同一债权既有保证，又有物的担保的，债务人与保证人、抵押人或者出质人可以作为共同被告。3必要共同诉讼人之间的关系 4必要共同诉讼人的追加第54条 当事人一方人数众多的共同诉讼，可以由当事人推选代表人进行诉讼。代表人的诉讼行为对其所代表的当事人发生效力，但代表人变更、放弃诉讼请求或者承认对方当事人的诉讼请求，进行和解，必须经被代表的当事人 同意。第55条 诉讼标的是同一种类、当事人一方人数众多，在起诉时人数尚未确定的，人民法院可以发出公告，说明案件情况和诉讼请求，通知权利人在一定期间向人民法院登记。 向人民法院登记的权利人可以推选代表人进行诉讼；推选不出代表人的，人民法院可以与参加登记的权利人商定代表人。代表人的诉讼行为对其所代表的当事人发生效力，但代表人变更、放弃诉讼请求或者承认对方当事人的诉讼请求，进行和解，必须经被代表的当事人同意。人民法院作出的判决、裁定，对参加登记的全体权利人发生效力。未参加登记的权利人在诉讼时效期间提起诉讼的，适用该判决、裁定。考点诉讼代表人产生、权限和种类相关法条民诉意见第60条，61 条，63条，64条解析：应当掌握下列内容：1代表人诉讼是在共同诉讼的基础上产生的，强调人数众多，即只要一方或者是双方人数为10人以上，就可以推选代表人来参加诉讼。代表人诉讼分为起诉是人数确定的代表人诉讼和起诉时人数不确定的代表人诉讼。2诉讼代表人的确定方式种 类代表人的确定方式未推选代表的当事人的行为人数确定的代表人诉讼（意见第60条）全体当事人推选共同的代表人或必要共同诉讼中自己参加诉讼由部分当事人推选自己的代表人普通共同诉讼中可以另行起诉人数不确定代表人诉讼（意见第61条）当事人推选代表推不出可以另行起诉法院提出人选与当事人协商协商不成法院在起诉的当事人中指定3诉讼代表人的权限，诉讼代表人的诉讼行为对其所代表的当事人发生效力，但变更、放弃诉讼请求或者承认对方当事人的诉讼请求，进行和解，必须经被代表的当事人同意。注意 诉讼代表人的权限与诉讼代理人权限的区别 4起诉时人数不确定的代表人诉讼的程序（1）公告程序。根据根据民诉意见第63条，依照民事诉讼法第五十五条规定受理的案件，人民法院可以发出公告，通知权利人向人民法院登记。公告期根据具体案件的情况确定，最少不得少于三十日；（2）登记程序。根据民诉意见第64条，依照民事诉讼法第五十五条规定向人民法院登记的当事人，应证明其与对方当事人的法律关系和所受到的损害。证明不了的，不予登记，当事人可以另行起诉；（3）裁判的扩张程序。根据民诉意见第64条，人民法院的裁判在登记的范围内执行。未参加登记的权利人在诉讼时效期间内提起诉讼，人民法院认定其请求成立的，裁定适用人民法院已作出的判决、裁定。 *第56条 对当事人双方的诉讼标的，第三人认为有独立请求权的，有权提起诉讼。 对当事人双方的诉讼标的，第三人虽然没有独立请求权，但案件处理结果同他有法律上的利害关系的，可以申请参加诉讼，或者由人民法院通知他参加诉讼。人民法院判决承担民事责任的第三人，有当事人的诉讼权利义务。考点第三人制度相关法条民诉意见第66条、第97条、第160条；民通意见53条；合同法解释（一）第16条，第24条，第27条29条，担保法解释第127条，关于经济审判工作中严格执行民诉法的若干规定第9-11条解析：第三人制度是高频考点，应当掌握以下内容：（一）有独立请求权的第三人 1参诉根据：对本诉原被告争议的标的主张独立的请求权2、参诉方式：有独立请求权的第三人起诉的方式参加诉讼3、参诉地位：有独立请求权的第三人以起诉的方式参加诉讼，成为参加之诉的原告 4、有独立请求权第三人与必要共同诉讼人之区别区别项有独立请求权的第三人必要共同诉讼人*参诉依据有独立的请求权存在共同的权利义务关系参诉地位原告可为共同原告，也可为共同被告*参诉方式主动参加可主动参加，可被法院通知参加*参诉时间一审开始后，结束之前可在一审、二审、再审的各阶段参诉目的仅维护自己的合法权益维护自己及共同诉讼人的合法权益争议对象本诉的原、被告双方当事人仅为对方当事人合并种类两个独立之诉的合并诉讼主体的合并（二）无独立请求权的第三人，掌握： 1无独立请求权的第三人是指对他人正在进行的诉讼标的不能主张独立的请求权，但其与案件的处理结果有法律上的利害关系。对法律上的利害关系的理解时，应注意两点：第一、三个主体之间存在两个内容、客体相牵连的法律关系；第二、无独立请求权的第三人与本诉一方当事人之间的法律关系有发生争议的可能，并且该争议直接影响本诉当事人之间的法案关系。2法律规定的可以作为无独第三人的典型情形 （1）代位权诉讼。根据合同法解释（一）第16条，债权人以次债务人为被告向人民法院提起代位权诉讼，未将债务人列为第三人的，人民法院可以追加债务人为第三人。（2）因缺陷产品引起的侵权诉讼。根据民通意见53条，消费者、用户因为使用不合格的产品造成本人或第三人人身伤害、财产损失的，受害人可以向产品制造者或销售者要求赔偿。因此提起的诉讼，由被告所在地或侵权行为地人民法院管辖。运输者和仓储者对产品质量负有责任，制造者或销售者请求赔偿损失的，可以另案处理，也可以将运输者和仓储者列为第三人，一并处理。（3）撤销权诉讼中的第三人。根据合同法解释（一）第24条，债权人依照合同法第74条的规定提起撤销权诉讼时只以债务人为被告，未将受益人或者受让人列为第三人的，人民法院可以追加该受益人或者受让人为第三人。（4）合同转让中的第三人。根据合同法解释（一）第27条29条，债权人转让合同权利后，债务人与受让人之间因履行合同发生纠纷诉至人民法院，债务人对债权人的权利提出抗辩的，可以将债权人列为第三人；经债权人同意，债务人转移合同义务后，受让人与债权人之间因履行合同发生纠纷诉至人民法院，受让人就债务人对债权人的权利提出抗辩的，可以将债务人列为第三人；合同当事人一方经对方同意将其在合同中的权利义务一并转让给受让人，对方与受让人因履行合同发生纠纷诉至人民法院，对方就合同权利义务提出抗辩的，可以将出让方列为第三人。（5）保证合同中的第三人。根据担保法解释第127条，债务人对债权人提起诉讼，债权人反诉的，保证人可以作为第三人参加诉讼。3法律规定不能做无独第三人的情形根据关于经济审判工作中严格执行民诉法的若干规定第9-11条的规定：（1）受诉人民法院对与原被告双方争议的诉讼标的无直接牵连和不负有返还或赔偿等义务的人，以及与原告或被告约定仲裁或有约定管辖的案外人，或者专属管辖案件的一方当事人，均不得作为无独立请求权的第三人通知其参加诉讼。（2）人民法院在审理产品质量纠纷案件中，对原被告之间法律关系以外的人，证据已证明其已经提供了合同约定或者符合法律规定的产品的，或者案件中的当事人未在规定的质量异议期内提出异议的，或者作为收货方已经认可该产品质量的，不得作为无独立请求权的第三人通知其参加诉讼。（3）人民法院对已经履行了义务，或者依法取得了一方当事人的财产，并支付了相应对价的原被告之间法律关系以外的人，不得作为无独立请求权的第三人通知其参加诉讼。4无独立请求权的第三人的诉讼权利根据民诉意见第66条，在诉讼中，无独立请求权的第三人有当事人的诉讼权利义务，判决承担民事责任的无独立请求权的第三人有权提出上诉。但该第三人在一审中无权对案件的管辖权提出异议，无权放弃、变更诉讼请求或者申请撤诉。根据民诉意见第97条，无独立请求权的第三人参加诉讼的案件，人民法院调解时需要确定无独立请求权的第三人承担义务的，应经第三人的同意，调解书应当同时送达第三人。第三人在调解书送达前反悔的，人民法院应当及时判决。第二节 诉讼代理人 第57条 无诉讼行为能力人由他的监护人作为法定代理人代为诉讼。法定代理人之间互相推诿代理责任的，由人民法院指定其中一人代为诉讼。 掌握：监护人和法定代理人的关系 第59条 委托他人代为诉讼，必须向人民法院提交由委托人签名或者盖章的授权委托书。授权委托书必须记明委托事项和权限。诉讼代理人代为承认、放弃、变更诉讼请求，进行和解，提起反诉或者上诉，必须有委托人的特别授权。侨居在国外的中华人民共和国公民从国外寄交或者托交的授权委托书，必须经中华人民共和国驻该国的使领馆证明；没有使领馆的，由与中华人民共和国有外交关系的第三国驻该国的使领馆证明，再转由中华人民共和国驻该第三国使领馆证明，或者由当地的爱国华侨团体证明。第62条 离婚案件有诉讼代理人的，本人除不能表达意志的以外，仍应出庭；确因特殊情况无法出庭的，必须向人民法院提交书面意见。考点委托诉讼代理制度相关法条民诉法第242条，民诉意见第68条、第69条 解析：委托代理制度是高频考点，考生应当掌握下列内容：1民诉意见第68条，律师、当事人的近亲属、有关的社会团体或者所在单位推荐的人、经人民法院许可的其他公民。但无民事行为能力人、限制民事行为能力人或者可能损害被代理人利益的人以及人民法院认为不宜作诉讼代理人的人2民诉法第59条2款，诉讼代理人代为承认、放弃、变更诉讼请求，进行和解，提起反诉或者上诉，必须有委托人的特别授权；根据民诉意见第69条，当事人向人民法院提交的授权委托书，应在开庭审理前送交人民法院。授权委托书仅写“全权代理”而无具体授权的，诉讼代理人无权代为承认、放弃、变更诉讼请求，进行和解，提起反诉或者上诉。 3委托了代理人的本人是否需要出庭参加诉讼当事人委托诉讼代理人后，本人可以出庭参加诉讼，也可以不再出庭参加诉讼。但是，离婚案件较为例外，本人除不能表达意志的，仍需出庭；确因特殊情况无法出庭的，必须向人民法院提交意见书。4授权委托书的提交途径根据民诉法第59条3款，侨居在国外的中华人民共和国公民从国外寄交或者托交的授权委托书，必须经中华人民共和国驻该国的使领馆证明；没有使领馆的，由与中华人民共和国有外交关系的第三国驻该国的使领馆证明，再转由中华人民共和国驻该第三国使领馆证明，或者由当地的爱国华侨团体证明。根据民诉法第242条，在中华人民共和国领域内没有住所的外国人、无国籍人、外国企业和组织委托中华人民共和国律师或者其他人代理诉讼，从中华人民共和国领域外寄交或者托交的授权委托书，（1）应当经所在国公证机关证明，并经中华人民共和国驻该国使领馆认证，（2）或者履行中华人民共和国与该所在国订立的有关条约中规定的证明手续后，才具有效力。第六章 证据 第63条 证据有下列几种：（一）书证：（二）物证： （三）视听资料： （四）证人证言；（五）当事人的陈述； （六）鉴定结论； （七）勘验笔录： 以上证据必须查证属实，才能作为认定事实的根据。考点证据的种类解析：对于证据的种类，主要掌握：1、书证、物证、视听资料的区别2证人证言相关法条证据规定第53-56条证人证言是高频考点，应当掌握下列内容：主要掌握（1）证人的资格，根据民诉法第70条，凡是知道案件情况的单位和个人，都有义务出庭作证。有关单位的负责人应当支持证人作证。证人确有困难不能出庭的，经人民法院许可，可以提交书面证言。不能正确表达意志的人，不能作证。（2）法定不出庭作证的情形。根据民事证据规定第56条：民事诉讼法第七十条规定的证人确有困难不能出庭，是指有下列情形：（一）年迈体弱或者行动不便无法出庭的；（二）特殊岗位确实无法离开的；（三）路途特别遥远，交通不便难以出庭的；（四）因自然灾害等不可抗力的原因无法出庭的；（五）其他无法出庭的特殊情况。前款情形，经人民法院许可，证人可以提交书面证言或者视听资料或者通过双向视听传输技术手段作证。3当事人陈述相关法条证据规定第8、67、76条解析：当事人陈述是高频考点，主要掌握下列内容：（1）当事人对自己有利的陈述。根据民事证据规定第76条：当事人对自己的主张，只有本人陈述而不能提出其他相关证据的，其主张不予支持。但对方当事人认可的除外。（2）当事人对己不利的陈述。根据民事