经济法：个人独资企业法与合伙企业法

第三章个人独资企业法与合伙企业法 一 个人独资企业法概述1 概念 特征2 优缺点3 适用范围二 个人独资企业的设立1 设立条件2 设立程序 准则设立三 个人独资企业的事务管理1 投资人的权利和责任2 事务管理四 个人独资企业的权利和义务五 个人独资企业的解散和清算六 法律责任 一 概念和特征 1 概念 依法在境内设立的由一个自然人投资 财产为投资人个人所有 投资人以其个人财产对企业债务承担无限责任的经营实体 2 特征 独资企业投资主体的单一性 所有权与经营权合二为一性 企业资格与业主人格的重合性 业主对企业承担责任的无限性 优点 1 独资企业成立或解散的程序简单 2 独资企业保密良好 3 企业运行效率较高 4 独资企业的信用关系较长久 二 独资企业的优缺点 缺点 1 业主对企业承担的责任无限易致家破人亡 2 个人资金力量有限 业务扩展比较困难 3 企业常缺乏持续发展后进 4 独资企业的所有权和管理权均难于吸引优秀人才 内部制度也较难完善 三 适用范围 独资企业法 适用于 不适用于 一个中国的自然人设立的且在工商管理局注册登记的独资企业 全民所有制企业 外商独资企业 国有独资公司 1 设立条件 设立条件 投资人为一个自然人 有合法的企业名称 有投资人申报的出资 有必要的从业人员 有固定的生产经营场所和必要的生产经营条件 二 个人独资企业的设立 投资人的权利和责任 权利 责任 对本企业的财产依法享有所有权 投资时注明是个人投资 以个人财产承担无限责任 以其家庭共有财产作为个人出资的 应当依法以家庭共有财产对企业债务承担无限责任 其权利可以依法进行转让或继承 个人独资企业的事务管理 企业的事务管理 自行管理 委托他人管理 受托人的义务 受托人或者被聘用人员的义务和责任 被聘用人员的义务和责任 诚信 勤勉义务 忠实的义务 未经投资人同意 从事与本企业相竞争的业务 未经投资人同意 同本企业订立合同或者进行交易 个人独资企业的权利和义务 权利和义务 权利 义务 依法申请贷款 依法取得土地使用权 拒绝摊派权 法律 行政法规规定的其他权利 遵守法律 行政法规 纳税义务 依法设置会计账簿 保障职工权益的义务 解散 解散 解散的种类 清算 投资人决定解散 被依法吊销营业执照 清算组组成 清算人职责 财产分配 投资人死亡或者被宣告死亡 习题 1 个人独资企业的投资人按如下形式承担责任 A 以出资额为限对企业负责B 以其个人财产对企业负责C 以其个人财产对企业债务承担无限责任D 以其个人财产对企业的债务承担连带无限责任 2 个人独资企业不具有法人资格 也无独立承担民事责任的能力 2000 对 习题 2 以个人财产出资设立的个人独资企业解散后 其财产不足以清偿所负债务 对尚未清偿的债务 下列处理方式中 不符合 中华人民共和国独资企业法 规定的有 A 不再清偿B 以投资人家庭共有财产承担无限责任C 以投资个人的其他财产予以清偿 仍不足清偿的 如果债权人在2年内未提出偿债请求的 则不再清偿D 以投资个人的其他财产予以清偿 仍不足以清偿的 如果债权人在5年内未提出偿债请求的 则不再清偿 答案 ABC 第三章合伙企业法 一 合伙企业的概念和特征 普通合伙 二 合伙企业法的适用范围三 合伙企业的设立1 设立条件 重点2 设立程序 设立原则上采取准则主义四 合伙企业的财产1 财产的构成和性质2 合伙企业财产的管理五 合伙企业的事务执行六 合伙企业与第三人的关系七 入伙和退伙 一 入伙的条件和相互告知义务 二 退伙的种类和条件八 合伙企业的解散九 特殊的普通合伙十 有限合伙的特殊规定 一 概念和特征 普通合伙 一 概念 二 特征 二 合伙企业法的适用范围 适用于 自然人 法人和其他组织依法设立 但国有独资公司 国有企业 上市公司以及公益性的事业单位 社会团体不得成为普通合伙人 不适用于 不具有企业形态的合伙 隐名合伙 1 设立条件 有两个以上的合伙人 有书面合伙协议 有各合伙人实际交付的出资 有合伙企业的名称 有营业场所和从事生产经营的必要条件 合伙人的资格 责任承担上 普通合伙人依法对合伙企业债务承担无限连带责任 有限合伙人依法对合伙企业债务以其认缴的出资额为限承担有限责任者 主体上 自然人 完全行为能力 法人和其他组织 依法禁止从事营利活动的人 不得成为合伙人 合伙人的出资 出资 出资方式 非货币出资的无须评估 有限合伙人除外 出资时间按约定 四 合伙企业财产 五 合伙企业事务执行 一 事务执行的原则 合伙企业法 规定 除合伙协议另有规定外合伙人均有权执行合伙企业的事务 对外代表合伙企业 而公司只有法人代表对外代表公司 各合伙人对合伙企业事务的执行享有平等的权利 二 事务执行的形式 其他合伙人不再执行事务 但对企业重大事务有决策权 不执行企业事务的人的权利 重大事务的决策权 合伙企业的下列事务必须经全体合伙人一致同意 处分合伙企业的不动产 改变合伙企业名称 转让或者处分合伙企业的知识产权和其它财产权利 改变合伙企业的经营范围 主要经营场所的地点 以合伙企业名义为他人提供担保 聘任合伙人以外的人但任合伙企业的经营管理人员 合伙企业事务执行与监督 1 监督权 2 查阅帐簿权 3 提出异议权和撤消委托权 4 重大事件的决策权 三 合伙企业的利润分配及亏损分担 分配原则 四 合伙人及其他经营管理人员的义务 六 合伙企业与第三人的关系 与善意第三人的关系 与债权人的关系 与合伙人的债权人的关系 1 2 3 一 合伙企业与善意第三人的关系 合伙人执行合伙企业事事务的权利和对外代表合伙企业的权利的限制 只对合伙人发生效力 如果对第三人发生效力必须以第三人知道知道这一情况为条件 非执行合伙企业事务的合伙人以合伙企业的名义对外从事活动 对合伙企业有效 除非第三人知道他不是合伙企业的事务执行人 二 合伙企业与债权人的关系 三 合伙人的债务清偿与合伙企业的关系 只能由合伙人偿还 不得用合伙企业的财产来偿还 合伙人的债权人不得以该债权抵消其对合伙企业的债务 债权人不得代位行使该合伙人在企业中的权利 合伙人个人财产不足清偿其所负债务 其该合伙人只能以从合伙企业中分取的收益用于清偿 债权人也可依法请求法院强制执行该合伙人在合伙企业中的财产份额 一 入伙的条件 经金全体合伙人一致同意 并依法订立书面入伙协议 原合伙人应当向新合伙人履行告知义务 新合伙人与原合伙人享有平等权利 承担同等责任 新合伙人对入伙前的合伙企业的债务承担连带责任 退伙 退伙 退伙种类 退伙的法律后果 自愿退伙 法定退伙 除名退伙 一 自愿退伙 协议退伙 通知退火 约定合伙企业的经营期限 未约定合伙企业的经营期限 1合伙协议约定的退伙事由出现2经全体合伙人同意退伙 3发生合伙人难于继续参加的事由4其他严重违反合伙协议约定的义务 合伙人在不给合伙企业事务执行造成不利影响的情况下 可以退伙 但应当提前30日通知其他合伙人 1 2 法定退伙 死亡或者被依法宣告死亡 作为合伙人的法人或者其他组织依法被吊销营业执照 责令关闭 撤销 或者被宣告破产 个人丧失偿债能力 被人民法院强制执行在合伙企业中的全部财产份额 注意继承问题 法定退伙以实际发生之日为退伙生效日 1 2 4 5 法律规定或者合伙协议约定合伙人必须具有相关资格而丧失该资格 3 除名退伙 未履行出资义务的 因故意或者重大过失给合伙企业造成损失 执行合伙企业事务时有不正当行为 合伙协议约定的其他事由 被除名人自接到除名通知之日起 除名生效 退伙的法律后果 1 合伙企业继续存在2 对合伙企业的财产进行结算 合伙人退伙 其他合伙人应当与该退伙人按照退伙时的合伙企业的财产状况进行结算 退还退伙人的财产份额 退伙时未了结的合伙企业的事务的 待了结后进行结算 3 财产份额的退还办法 由合伙协议约定或者由全体合伙人决定 可退还货币 也可退还实物 4 退伙人的责任 退伙人对其退伙前已发生的合伙企业债务 与其他合伙承担连带责任 若合伙企业财产少于合伙企业债务的 按前述利润分配与风险承担处理 解散 解散的种类 清算 自愿解散 强制解散 清算组组成 清算人职责 财产分配 1 2 习题 1 甲乙丙订立一份合伙协议 该协议的内容哪一项不符合合伙企业法的规定 A 甲的出资为现金12万和劳务作价5000元B 乙的出资为现金8000元 于合伙企业成立后交付C 丙的出资为9万元的一辆汽车 不办理过户 丙保留处分权D 合伙企业的经营期限 在企业成立后满半年再协商确定2 甲乙丙成立一合伙企业 合同约定企业的事物由甲负责 乙丙不得过问 也不承担企业亏损 该约定的效力A 有效 应有甲一人承担全部民事责任B 无效 三人共同承担C 部分有效 甲一人承担全部民事责任D 部分无效 应由甲 乙丙共同承担 习题 3 合伙企业的合伙人甲在执行合伙企业事务时 未经其他合伙人同意 独自决定实施了下列决定 其中哪一项违法A 为企业购置房产B 为购房向银行贷款C 以企业的设备为其他公司提供抵押D 聘请律师办理土地使用权抵押登记手续4 合伙人甲乙丙以合伙企业名义向丁借款12万 甲乙丙约定该借款由甲乙丙各自负责偿还4万元 下列关于这笔债务清偿的判断中 那些是错误的 A丁有权直接向甲要求12万B丁只能在乙丙无力清偿的情况下要求甲偿还12万C甲有权依据已约定的清偿份额 主张自己只承担4万元D如果订根据合伙人的财产的实际情况请求甲偿还8万元 乙丙各偿还2万元 法院应予支持 BC 习题 5 合伙人甲因个人炒股 负债15万元 鉴于甲在合伙企业中有价值15万元的设备出资 所以甲的债权人提出如下解决方案 其中哪些是合法的 A 订立偿债计划 以甲在合伙企业中的收益逐年还清这笔债务B 债权人直接取得甲在合伙企业中的份额C 债权人直接将该设备变卖后偿清全部债务D 可以请求人民法院强制执行甲在合伙企业中的财产份额用于清偿债权 AD 6 执行合伙企业事务可以采取下列哪些方式 A 全体合伙人共同执行B 委托一名合伙人执行C 委托数名合伙人执行D 招聘经理执行 ABCD 7 某合伙企业欠甲借款2万元 同时合伙人张某也欠甲借款1万元 某日 甲向该合伙企业购买货物一批 应付货款1万元 甲的这一付款义务 可因下列哪些原因消灭 A 甲向该企业支付1万元B 甲以对该企业享有的2万元债权的一半相抵销C 张某向该企业支付一万元 同时了结张某对甲的债务D 甲以对张某的债权与该付款义务相抵消 ABC 8 甲乙丙丁为某合伙企业合伙人 现有如下情况 1 甲死亡 戊为起继承人 2 乙因吸毒 已耗尽家财 丙 在执行事务中有贪污企业财产的行为 依照法律规定 一下判断中哪一个是正确的 A 乙当然退伙B 在乙退伙后 经丙丁同意 戊可以成为合伙人C 戊若成为合伙人 可与丁一起决定将丙开除D 戊若成为合伙人 可与丁一起可劝丙退伙无权将其除名 9 合伙协议中规定了合伙负责人 并经工商登记在册的 其他合伙人以合伙名义所从事的民事法律行为A 对全体合伙人不生效B 只有合伙负责人追认后才生效C 对全体合伙人生效D 只有经全体合伙人追认才生效 习题 10 甲乙丙三人 合买了一套机器设备 甲欲以5000元的价格转让自己的份额 丙表示不要 乙不置可否 三个月后 丁愿意购买该份额 甲允诺 并接受了丁交付的5000元款项 此时甲父知道此事也欲购买该份额 甲又与其父签定了转让协议 此时乙丙也分别向甲表示 欲购买甲的份额 甲的份额应该转让给谁 A 乙与丙B 乙C 丁D 甲父 11 某合伙企业解散时 在如何确定清算人问题上 四位合伙人各执一词 下述说法中 哪些与 合伙企业法 不符A 合伙人甲 建议我们四人共同担任清算人 B 合伙人乙 我是大家委托的执行人 应当由我担任清算人C 合伙人丙 建议从我们四人中推选一名清算人D 合伙人丁 合伙企业的清算人不允许由合伙人担任 所以我建议请一名律师来担任 BD 13 根据合伙企业法 下列人员中对合伙企业的债务承担连带债务的有 2000 A 合伙企业的全体合伙人B 合伙企业债务发生后办理入伙的新合伙人C 合伙企业债务发生后办理退伙的退伙人D 被聘为合伙企业的经营管理人员 ABC 14 根据合伙企业法的规定 合伙企业的下列事物中 必须经全体合伙人一致同意通过的有 1999 A 以合伙企业的名义为他人提供担保B 合伙人之间转让在合伙企业中的部分财产份额C 聘任合伙人以外的人担任合伙企业的经营管理人员D 改变合伙企业的名称 ACD 15 李平 李亮和李光同为明星合伙企业的合伙人 李平欠张石人民币20万元 无力用个人财产清偿 张石在不满足于用李平从明星合伙企业分得的收益偿还其债务的情况下 可以 1999 A 代位行使李明在明星合伙企业的权利B 依法请求人民法院强制执行李明在明星合伙企业的财产份额C 自行接管李明在明星合伙企业的财产份额D 直接变卖李明在明星合伙企业的财产份额用于清偿 B 16 甲 乙 丙为某合伙企业的合伙人 甲因车祸死亡 甲的妻子和未成年的儿子依法继承甲的遗产 在甲妻提出继承合伙份额的要求时 乙 丙的如下答复哪些不违反法律的规定 A 由于合伙协议没有关于继承问题的约定 我们又不愿意与你共事 所以你不能成为合伙人 B 我们本来并不反对你的儿子成为合伙人 但是 他必须成为有限合伙人C 如果按退伙处理 我们可以不退还你丈夫出资时投入的房产 而改为退还现金 D 你丈夫突然去世后 合伙企业的管理一度陷于混乱 其间一笔生意失败 造成大量亏损 在办理退伙结算时 你们应分担其中一部分亏损 17 某合伙企业清算时 其企业财产加上各合伙人的可执行财产 共计有5万元现金和价值15万元的实物 其负债为 职工工资1万