证券法讲义.ppt

证券法讲义 为成为一个证券律师而努力 证券法课程简介 教材及参考书目 一课程简介1课程性质 必修课 商法二 2基础课 商法总论 公司法教学目的 使学生对证券法的理论 法律法规和规章有较系统的掌握 对我国的证券法律实务情况有一定的了解 并在此基础上使学生对证券法问题具备一定的分析和解决能力 一课程简介 4教学方法 中外理论和法律条文比较研究 理论 法律条文和法律实务相结合 教师讲授和学生参与相结合 5主要内容 证券与证券法概述 证券市场主体制度 证券的发行与交易法律制度 上市公司收购法律制度 证券监管法律制度 证券投资基金法律制度 二教材和参考书目 教材 范健主编 商法 高等教育出版社 北京大学出版社2007年1月第3版 参考书目1叶林著 证券法 中国人民大学出版社2008年4月第3版 2 美 莱瑞 D 索德奎斯特著 美国证券法解读 法律出版社2004年7月第1版 3 台 林国全著 证券交易法研究 中国政法大学出版社 2002年9月第1版 5AlanR Palmiter SecuritiesRegulation Examples Explanations secondedition 中国方正出版社2003年3月版 第一章证券与证券法概述第一节证券与证券市场概述 内容导入 案例 大庆联谊 申银万国虚假陈述民事侵权赔偿案终审判决 报道 大庆联谊退市尘埃落定突显依法治市精神 报道 莲花味精真相 虚增利润还是被人掏空 以上三个皆为主板 报道 虚假信息披露考验保荐制琼花国债丑闻重创中小企业股 中小企业板 报道 海普瑞FDA认证独有性失实律师称涉嫌欺诈 创业板 报道 高盛们道德破产的背后 海外 一证券概述 一 证券的概念和特征1证券的概念是指以证明或者设定权利所做成的书面凭证 表明证券持有人或者第三人有权取得该证券所记载的特定权益 2证券的特征 1 证券是一种权利凭证 2 证券具有要式性 所谓要式性 是指证券的做成和转让必须符合有关法律规定的格式和条件 方能产生法律效力 3 证券具有流通性 一证券概述 二 我国 证券法 意义上的证券我国 证券法 中使用的 证券 一词 主要是指是指资本证券 即股票 公司债券 政府债券 证券投资基金和国务院依法认定的其他证券 二 我国 证券法 意义上的证券 证券法 第二条 在中华人民共和国境内 股票 公司债券和国务院依法认定的其他证券的发行和交易 适用本法 本法未规定的 适用 中华人民共和国公司法 和其他法律 行政法规的规定 政府债券 证券投资基金份额的上市交易 适用本法 其他法律 行政法规另有规定的 适用其规定 证券衍生品种发行 交易的管理办法 由国务院依照本法的原则规定 二 我国 证券法 意义上的证券 1股票 1 股票的概念和分类股票是股份公司签发的证明股东所持股份的凭证 按不同的标准 股票可分为普通股票和优先股票 记名股票和不记名股票 流通股票和非流通股票 有面额股票和无面额股票等 二 我国 证券法 意义上的证券 2 股票的特征 不可偿还性 法定资本制 门槛过高 虚假出资与抽逃出资问题 公司法修改为折中法定资本制 参与性 股东的自益权和公益权 小股东权益的保护 公平与效率的平衡 用手投票与用脚投票散户股东与机构股东 国家鼓励发展机构股东 二 我国 证券法 意义上的证券 收益性 理性投资与过分投机 庄家的天堂与地狱 德隆危机 流通性 中国股市的 全流通 问题 股权分置改革 风险性牛市与熊市投资与投机分业经营和混业经营1997年金融危机与中国 证券法 的制订 二 我国 证券法 意义上的证券 2公司债券 1 概念与分类公司法154条 债券是指公司依照法定程序发行 约定在一定期限还本付息的有价证券 公司发行公司债券应当符合 中华人民共和国证券法 规定的发行条件 常见的公司债包括信用公司债 不动产抵押债 证券质押信托公司债 保证公司债 设备信托债 参与公司债 可转换公司债等 二 我国 证券法 意义上的证券 2 公司债券的特征 偿还性 流通性 收益性 安全性相对于股票来讲更安全一些3政府债券4证券投资基金5国务院认定的其他证券 二证券市场概述 一 产生与历史企业的组织形式 个人独资 合伙 两合公司 股份公司 有限公司股份公司 证券市场 1西方 1611年荷兰的阿姆斯特丹交易海外贸易公司的股票 成为股票交易所的雏形 1733年英国第一个证券交易所成立 它是今天的伦敦证券交易所的前身 之后 巴黎证券交易所和纽约证券交易所先后成立 一 产生与历史 2我国 1873年轮船招商局发行中国最早的股票 1920年成立 上海证券物品交易所 1930年代我国证券市场一度繁荣 解放后证券市场一度被取消 1981年 国务院决定恢复发行国债 财政部首次发行以单位为发行对象的49亿元国库券 一 产生与历史 1984年 北京天桥百货股份公司成立 并首次发行股票 1986年9月 中国工商银行上海信托投资公司静安证券部开始挂牌上市股票 这是现在公认的首次股票交易 当时交易的是飞乐音响和延中实业 1988年7月 我国首家股份制证券公司 上海万国证券公司成立 1990年11月14日 上海证券交易所成立 并于同年12月19日正式营业 1991年4月11日 深圳证券交易所成立 并于同年7月3日正式营业 上交所和深交所的成立和营业是中国证券市场正式起步发展的开端 二 证券市场的发展 1 从17世纪初到20世纪20年代末 自由放任阶段国家对证券市场实行自由放任政策的理论依据是古典经济学 其核心理念即政府对市场应该自由放任 不要干预 理论 而古典经济学之前盛行的是重商主义者所崇尚的国家主义或者国家干预的强权政治 其代表人物即亚当 斯密 萨伊和穆勒 由于各国大多对股市实行不干预或少干预政策 使得投机现象十分严重 纸上财富 名义财富 数倍于实际财富 形成泡沫经济 终于酿成1929年10月28日开始的股市暴跌 并进而导致影响深远的世界性经济危机 二 证券市场的发展 2 20世纪30年代以后 国家干预阶段美国 1933年证券法 1934年证券交易法 其他国家也相继制定了管理证券市场的法律 此后陆续有修订 都是仍然以此为基础 日本 2006年修订 证券交易法 并将之改名为 金融商品交易法 三 证券市场的功能 1筹集资金 直接融资与套牢2配置资源 理性投资与投机3分散风险 暴涨暴跌与涨停跌停 有限责任公司的债权人与流通市场上的股东 四 我国资本市场 包括证券市场 近期的政策目标 1完善证券发行上市核准制度 健全有利于各类优质企业平等利用资本市场的机制 提高资源配置效率 中小企业板 创业板 国际板开辟等 2重视资本市场的投资回报 3鼓励合规资金入市 混业经营等 4拓宽证券公司融资渠道 5积极稳妥解决股权分置问题 已经基本解决 6完善资本市场税收政策 第二节证券法概述 一证券法的概念广义的证券法是调整证券发行 交易和证券监管过程中发生的社会关系的法律规范的总称 狭义的证券法仅指证券法典 二证券法的立法宗旨 一 保护投资者 二 保障国民经济正常运行 三 规范证券发行和交易行为 第二节证券法概述 三证券法的基本原则 一 公开 公平 公正原则1公开原则证券法最核心的原则 美国法官布兰迪斯 BRANDYS 阳光是最好的防腐剂 灯光是最好的警察 从保护商业秘密到保护股东的知情权 从保密到公开公开原则具体体现为信息披露制度 其具体要求为 全面 真实 及时 易得 易解 第二节证券法概述 2公平原则机会公平 程序公平 法律不保证投资证券一定盈利 仅保证公开与公平3公正原则公正立法 公正执法与公正司法公正立法 更多地站在中小股东的立场上公正执法 证监会的立场公正司法 民事赔偿领域从司法不干预到逐步干预 第二节证券法概述 二 平等 自愿 有偿平等 追求更多的实质平等 以保护中小投资者 自愿 从自由流动到被套牢 有偿 投资风险与损失赔偿 三 守法 诚信守法 损益分析诚信 信息不对称与证券欺诈 第二节证券法概述 四 分业经营 分业管理逆时代潮流而动 证券法 第六条 证券业和银行业 信托业 保险业实行分业经营 分业管理 证券公司与银行 信托 保险业务机构分别设立 国家另有规定的除外 五 政府统一监管 行业自律与审计监督相结合的原则 第二章证券市场主体制度 第一节证券交易所一证券交易所的概念 职能和种类 一 概念 证券法 第一百零二条 证券交易所是为证券集中交易提供场所和设施 组织和监督证券交易 实行自律管理的法人 证券交易所的设立和解散 由国务院决定 删除了原条文 不以营利为目的 的说法 增加了 组织和监督证券交易 实行自律管理 的定语 二 职能及能力限制 1职能 证券交易所管理办法 2001 第十一条 证券交易所的职能包括 一 提供证券交易的场所和设施 二 制定证券交易所的业务规则 三 接受上市申请 安排证券上市 四 组织 监督证券交易 五 对会员进行监管 六 对上市公司进行监管 七 设立证券登记结算机构 注 此项已经被废止 八 管理和公布市场信息 九 证监会许可的其他职能 二 职能及能力限制 2能力限制 证券交易所管理办法 2001 第十二条 证券交易所不得直接或者间接从事 一 以营利为目的的业务 二 新闻出版业 三 发布对证券价格进行预测的文字和资料 四 为他人提供担保 五 未经证监会批准的其他业务 三 种类 证券交易所有会员制和公司制两类 1会员制证券交易所 是指由会员 一般是券商 自愿出资组成的 非营利性的证券交易机构 会员制证券交易所的会员一般是券商 证券公司 2公司制证券交易所 是指由股东出资设立 以股份公司或者有限公司形式出现的法人 公司制证券交易所的股东一般有银行 券商 信托投资公司及各类公营公司和民营公司等 我国的证券交易所目前有上海证券交易所和深圳证券交易所 都是会员制证券交易所 二证券交易所的交易规则 证券交易所管理办法 2001 第三十条 证券交易所应当制定具体的交易规则 其内容包括 一 交易证券的种类和期限 二 证券交易方式和操作程序 三 证券交易中的禁止行为 四 清算交割事项 五 交易纠纷的解决 六 上市证券的暂停 恢复与取消交易 七 证券交易所的开市 收市 休市及异常情况的处理 八 交易手续费及其他有关费用的收取方式和标准 九 对违反交易规则行为的处理规定 十 证券交易所证券交易信息的提供和管理 十一 股价指数的编制方法和公布方式 十二 其他需要在交易规则中规定的事项 三证券交易所的组织 治理结构 证券交易所设会员大会 理事会 监察委员会和总经理 一 会员大会 证券交易所管理办法 2001 第十七条 会员大会为证券交易所的最高权力机构 会员大会有以下职权 一 制定和修改证券交易所章程 二 选举和罢免会员理事 三 审议和通过理事会 总经理的工作报告 四 审议和通过证券交易所的财务预算 决算报告 五 决定证券交易所的其他重大事项 章程的制定和修改经会员大会通过后 报证监会批准 三证券交易所的组织 治理结构 二 理事会 证券交易所管理办法 2001 第二十条 理事会是证券交易所的决策机构 每届任期3年 理事会的职责是 一 执行会员大会的决议 二 制定 修改证券交易所的业务规则 三 审定总经理提出的工作计划 四 审定总经理提出的财务预算 决算方案 五 审定对会员的接纳 六 审定对会员的处分 七 根据需要决定专门委员会的设置 八 会员大会授予的其他职责 三证券交易所的组织 治理结构 三 监察委员会 证券交易所管理办法 2001 第二十六条 理事会设监察委员会 每届任期3年 监察委员会主席由理事长兼任 监察委员会对理事会负责 行使下列职权 一 监察证券交易所高级管理人员和其他工作人员遵守国家有关法律 法规 规章 政策和证券交易所章程 业务规则的情况 二 监察高级管理人员执行会员大会 理事会决议的情况 三 监察证券交易所的财务情况 四 证券交易所章程规定的其他职权 三证券交易所的组织 治理结构 四 总经理 证券交易所管理办法 2001 第二十四条 证券交易所设总经理1人 副总经理1至3人 总经理 副总经理由证监会任免 总经理 副总经理不得由国家公务员兼任 总经理 副总经理任期3年 总经理连续任职不得超过两届 总经理在理事会领导下负责证券交易所的日常管理工作 为证券交易所的法定代表人 总经理因故临时不能履行职责时 由总经理指定的副总经理代其履行职责 第二节证券公司 一证券公司的概念证券公司是指依照法律 行政法规等的规定 由国务院证券监督管理机构审查批准设立的 从事证券经营业务的金融机构 二证券公司的业务范围 证券法 第一百二十五条 经国务院证券监督管理机构批准 证券公司可以经营下列部分或者全部业务 一 证券经纪 二 证券投资咨询 三 与证券交易 证券投资活动有关的财务顾问 四 证券承销与保荐 五 证券自营 六 证券资产管理 七 其他证券业务 三证券公司业务规则 一 证券公司应当建立健全内部控制制度 采取有效隔离措施 防范公司与客户之间 不同客户之间的利益冲突 证券公司必须将其证券经纪业务 证券承销业务 证券自营业务和证券资产管理业务分开办理 不得混合操作 二 证券公司的自营业务必须以自己的名义进行 不得假借他人名义或者以个人名义进行 证券公司的自营业务必须使用自有资金和依法筹集的资金 证券公司不得将其自营账户借给他人使用 三 证券公司不得为其股东或者股东的关联人提供融资或者担保 三证券公司业务规则 四 证券公司客户的交易结算资金应当存放在商业银行 以每个客户的名义单独立户管理 具体办法和实施步骤由国务院规定 证券公司不得将客户的交易结算资金和证券归入其自有财产 禁止任何单位或者个人以任何形式挪用客户的交易结算资金和证券 证券公司破产或者清算时 客户的交易结算资金和证券不属于其破产财产或者清算财产 非因客户本身的债务或者法律规定的其他情形 不得查封 冻结 扣划或者强制执行客户的交易结算资金和证券 五 证券公司办理经纪业务 应当置备统一制定的证券买卖委托书 供委托人使用 采取其他委托方式的 必须作出委托记录 客户的证券买卖委托 不论是否成交 其委托记录应当按照规定的期限 保存于证券公司 三证券公司业务规则 六 证券公司为客户买卖证券提供融资融券服务 应当按照国务院的规定并经国务院证券监督管理机构批准 七 证券公司办理经纪业务 不得接受客户的全权委托而决定证券买卖 选择证券种类 决定买卖数量或者买卖价格 八 证券公司不得以任何方式对客户证券买卖的收益或者赔偿证券买卖的损失作出承诺 九 证券公司及其从业人员不得未经过其依法设立的营业场所私下接受客户委托买卖证券 报道 中国治理高风险券商十九家违规证券公司被关闭 第三节证券登记结算机构 一证券登记结算机构的概念证券登记结算机构 是指经国家证券监督管理机构批准 依法设立的为证券交易提供集中登记 托管和结算服务 不以营利为目的的法人组织 其中 证券登记 是指记录并确定当事人对证券的持有情况 当事人相关权益的行为 证券托管 是指券商和投资者将自己拥有的证券委托给证券登记结算公司保管 并由证券登记结算公司提供相应服务的行为 证券结算 是指证券交易成交后 对买卖双方应收应付的证券和价款进行核定计算 完成证券交割和资金交付的行为 二证券登记结算机构的职能 证券法 第一百五十七条 证券登记结算机构履行下列职能 一 证券账户 结算账户的设立 二 证券的存管和过户 三 证券持有人名册登记 四 证券交易所上市证券交易的清算和交收 五 受发行人的委托派发证券权益 六 办理与上述业务有关的查询 七 国务院证券监督管理机构批准的其他业务 三证券登记结算机构的义务 一 向证券发行人提供证券持有人提供证券持有人名册及有关资料 二 为客户保密 三 不得将客户的证券用于质押或者出借给他人 不得挪用客户的证券 四 妥善保存登记 托管和结算的原始凭证 第四节证券交易服务机构 自学 第三章证券监管法律制度 第一节证券监管体制概述一证券市场的监管模式从世界范围来看 证券监管模式主要有以下几类 一 国家集中统一监管模式1特点在国家集中统一监管模式下 由政府下属的部门 或由直接隶属于立法机关的国家证券监督管理机构对证券市场实行集中统一监管 而各种自律性组织只起辅助作用 国家集中统一监管模式以美国为代表 一 国家集中统一监管模式 2国家集中统一监管模式的优点 1 能公平 公正 高效 严格地发挥其监管作用 并能协调全国各证券市场 防止出现过度投机的混乱局面 2 具有统一的证券法规 使证券行为有法可依 提高了证券市场监管的权威性 3 监管者地位超脱 更注重保护投资者利益 3国家集中统一监管模式的不足 1 证券法规的制定者和监管者超脱于市场 使市场监管可能脱离实际 缺乏效率 2 对市场的意外行为反应迟缓 处理可能不及时 报道 玛丽 夏皮罗 金融危机我们也有责任 报道 高盛CEO 监管机构对金融危机负有一定责任 二 自律模式 1特点实行自律模式的国家 其证券监管体制的特点有 1 没有直接的证券市场管理法规 而是通过一些间接的法规来制约证券市场的活动 2 没有设立全国性的证券管理机构 而是靠证券市场的参与者 如证券交易所 证券商协会等进行自我监管 自律模式以英国为代表 二 自律模式 英国证券市场法制建设的传统特色是强调 自律原则 证券市场虽没有专门的立法体系 却有较为完善的管理体系 近二十年来 为顺应证券市场的发展和国际化的需要 在监管体制逐渐集中化的同时 证券市场的立法逐步体系化 英国证券市场的主要法规包括 1 1985年 公司法 2 1986年 破产法 3 2000年 金融服务和市场法 FSMA 4 由自律监管机构制定的自律性规定 5 欧盟指令 二 自律模式 2自律模式的优点 1 能充分发挥市场的创新和竞争意识 有利于活跃市场 2 允许券商参与制定证券市场监管规则 从而使市场监管更切合实际 效率更高 3 自律组织对市场发生的违规行为能作出迅速而有效的反应 3自律模式的缺点 1 通常把重点放在市场的有效运转和保护证券交易所会员的经济利益上 对投资者的利益往往没有提供充分的保障 2 监管手段较弱 3 由于没有统一的监管机构 难以实现全国证券市场的协调发展 容易造成混乱和不公平 有鉴于此 英国2000年 金融服务和市场法 则规定了金融业的单一监管机构即金融服务管理局及其法定监管权力 三 中间模式 是中央政府有关部门的实质性管理与金融业自律管理相结合的证券市场监管模式 以法国 德国等欧洲大陆国家为代表 中间模式集中了前两种模式的优点 二我国的证券监管模式 我国是以政府集中统一监管为主 兼顾证券业自律的证券监管模式 证券法 第七条 国务院证券监督管理机构依法对全国证券市场实行集中统一监督管理 国务院证券监督管理机构根据需要可以设立派出机构 按照授权履行监督管理职责 证券法 第八条 在国家对证券发行 交易活动实行集中统一监督管理的前提下 依法设立证券业协会 实行自律性管理 三证券业与银行业 信托业 保险业的关系 证券法 第六条 证券业和银行业 信托业 保险业实行分业经营 分业管理 证券公司与银行 信托 保险业务机构分别设立 国家另有规定的除外 从国际上来看 证券业与银行业 信托业 保险业混业经营 混业管理是大势所趋 我国目前对证券业与银行业 信托业 保险业实行的是分业经营 分业管理 但已经有大量突破 包括保险资金进入股市 保险公司持股银行 银行通过成立资产管理公司进入股市 成立金融控股公司等 四证券监管的目标 一 保护投资者 证券法 第一百三十四条 国家设立证券投资者保护基金 证券投资者保护基金由证券公司缴纳的资金及其他依法筹集的资金组成 其筹集 管理和使用的具体办法由国务院规定 二 确保公正 有效和透明的市场 三 减少系统性风险 制度性风险 systematicrisk 第二节政府集中统一的证券监管制度 一证券监督管理机构的职责 证券法 第一百七十九条 国务院证券监督管理机构在对证券市场实施监督管理中履行下列职责 一 依法制定有关证券市场监督管理的规章 规则 并依法行使审批或者核准权 二 依法对证券的发行 上市 交易 登记 存管 结算 进行监督管理 三 依法对证券发行人 上市公司 证券公司 证券投资基金管理公司 证券服务机构 证券交易所 证券登记结算机构的证券业务活动 进行监督管理 一证券监督管理机构的职责 四 依法制定从事证券业务人员的资格标准和行为准则 并监督实施 五 依法监督检查证券发行 上市和交易的信息公开情况 六 依法对证券业协会的活动进行指导和监督 七 依法对违反证券市场监督管理法律 行政法规的行为进行查处 八 法律 行政法规规定的其他职责 国务院证券监督管理机构可以和其他国家或者地区的证券监督管理机构建立监督管理合作机制 实施跨境监督管理 二证券监督管理机构有权采取的措施 证券法 第一百八十条 国务院证券监督管理机构依法履行职责 有权采取下列措施 一 对证券发行人 上市公司 证券公司 证券投资基金管理公司 证券服务机构 证券交易所 证券登记结算机构进行现场检查 二 进入涉嫌违法行为发生场所调查取证 三 询问当事人和与被调查事件有关的单位和个人 要求其对与被调查事件有关的事项作出说明 四 查阅 复制与被调查事件有关的财产权登记 通讯记录等资料 二证券监督管理机构有权采取的措施 五 查阅 复制当事人和与被调查事件有关的单位和个人的证券交易记录 登记过户记录 财务会计资料及其他相关文件和资料 对可能被转移 隐匿或者毁损的文件和资料 可以予以封存 六 查询当事人和与被调查事件有关的单位和个人的资金账户 证券账户和银行账户 对有证据证明已经或者可能转移或者隐匿违法资金 证券等涉案财产或者隐匿 伪造 毁损重要证据的 经国务院证券监督管理机构主要负责人批准 可以冻结或者查封 七 在调查操纵证券市场 内幕交易等重大证券违法行为时 经国务院证券监督管理机构主要负责人批准 可以限制被调查事件当事人的证券买卖 但限制的期限不得超过十五个交易日 案情复杂的 可以延长十五个交易日 第三节证券业的行业自律管理制度 自学 第四章证券的发行 第一节证券发行概述对证券发行的含义 学术界有广义和狭义两种解释 广义上 证券发行 是指符合发行条件的商业组织或政府组织 以筹集资金为目的 依照法律规定的程序向社会投资人要约出售代表一定权利的资本证券的行为 狭义上 证券发行 指发行人以集资或调整股权结构为目的做成证券并交付相对人的单独法律行为 本课程讲述的证券发行一词 采前述广义概念 作为一种直接融资方式 证券发行是投资者出让资金使用权 同时取得相关权益的过程 它必须按照法律规定的条件和程序进行 证券发行市场的法律主体包括发行人 投资者 中介机构 证券监管机构 证券登记结算机构等 二证券发行的分类 一 按发行对象 证券发行可以分为公开发行和非公开发行 我国 证券法 第十条第二款规定 有下列情形之一的 为公开发行 一 向不特定对象发行证券的 二 向特定对象发行证券累计超过二百人的 三 法律 行政法规规定的其他发行行为 非公开发行 是指只有特定的投资者可以认购所发行证券 并且向特定对象发行证券累计不超过二百人的发行 我国证券法上的公开发行 基本相当于国外证券法上的公募发行 而我国证券法上的非公开发行 基本相当于外国证券法上的私募发行 二证券发行的分类 二 按发行方式 证券发行可以分为直接发行和间接发行 直接发行 是指发行人直接向投资者发行证券 间接发行 是指发行人通过证券公司等承销商向投资者发行 依照我国 证券法 的规定 发行人申请公开发行股票 可转换为股票的公司债券 以及依法应当采取承销方式发行的其他证券 须采取间接发行的方式 二证券发行的分类 三 依发行价格等条件的确定方式不同分为固定价格定价发行 议价发行和招标发行 固定价格定价 在股票市场表现为新股溢价发行制 是计划经济色彩浓厚的的新股发行制度 即拟上市公司新发行股票的价格由这家公司和证券公司商定 报证监会批准发行 二证券发行的分类 议价发行是指发行人和保荐机构须通过向基金公司 证券公司和保险公司等投资者询价确定发行价格的发行制度 招标发行是指通过招标的方式来确定证券的承销商和发行条件的发行方式 证券发行还存在着其他多种分类 例如 依发行价格与证券票面金额关系分为溢价发行 平价发行 中间价发行和折价发行 依发行地域范围分为国内发行和国外发行 依证券发行时间的不同分为设立发行与新股发行 等等 三证券发行的审核制度 从国际范围来看 证券发行的审核制度分为注册制 核准制 审批制等形式 一 注册制 又称申报制或完全公开主义 FullDisclosure 是指发行人为了发行证券 必须将与发行有关的各种资料向证券监管部门申报 由证券监管部门对申报文件的全面性 真实性 准确性和及时性作出形式审查 并通过相关媒体向社会公众披露 若证券监管部门经过形式审查后无异议则申请自动生效 注册制下 证券监管部门的主要职责 是最大程度地保障投资者得到相关的证券信息 而不对发行人及所发行的证券评审有无价值 注册制的代表是美国联邦证券法 三证券发行的审核制度 二 核准制 又称实质管理主义 SubstantiveRegulation 是证券发行不但要满足信息公开的条件 而且还必须符合法律规定的实质条件 并经证券监管机构实质审查并核准 核准制实际上可以看作是对注册制的修正 实行核准制的国家和地区有欧洲国家 美国的部分州 我国台湾地区 大部分发展中国家和地区 我国在2005年修订 证券法 之前对股票发行采取的是核准制 对债券发行仍然实行审批制 而在2005年修订之后的 证券法 则对公司债券的发行也采取了核准制 三证券发行的审核制度 证券发行核准制的基本内容包括 1核准制同样重视对发行者提供的各种信息的审查 2发行者资格的确认 3证券发行的实质审核 一般而言 核准制要求的实质条件包括 股东出资是否公开 股本结构是否合理 财务状况是否良好 所营事业的前景是否看好 管理人员是否具备相应的素质和能力 以及公司是否具有竞争力等 监管机关根据拟发行人是否具备这些实质条件 来决定是否批准其发行证券 4在核准制下 发行者的证券发行权利是由监管机关以法定方式授予而取得的 5事后审查和撤销权 中国证券史上首例 募集资金到位 但IPO最终被否 的案例 立立电子事件 三证券发行的审核制度 三 审批制 又称严格实质管理主义 就是在证券发行实质管理的内容中加入计划管理 主要是证券发行额度指标 的因素 我国在证券法实施前一直对股票的发行实行审批制 证券法实施之后一段时间内虽然名义上实行的是核准制 但还对发行规模有严格的控制 直到2000年3月份之后才取消了指标分配 行政推荐的做法 四 证券发行 上市的保荐制度 一 概念保荐 就是有资格的保荐人推荐符合条件的公司公开发行和上市证券 对所推荐的证券发行人和上市人所披露信息的质量和所作出的承诺提供法定的信用担保 并对证券发行人和上市人持续训示 督促 指导和信用担保的行为 保荐义务的履行主要体现在发行辅导 尽职推荐发行 尽职推荐上市和尽职持续督导四个阶段 二 保荐机构的职责 1发行辅导发行辅导工作的总体目标包括 促进辅导对象建立良好的公司治理 形成独立运营和持续发展的能力 督促公司的董事 监事 高级管理人员全面理解发行上市有关法律法规 证券市场规范运作和信息披露的要求 树立进入证券市场的诚信意识 法制意识 具备进入证券市场的基本条件 同时促进辅导机构及参与辅导工作的其他中介机构履行勤勉尽责义务 二 保荐机构的职责 2保荐机构应当尽职推荐证券发行人进行证券发行 3保荐机构应当尽职推荐上市申请人进行证券上市 4发行人证券上市后 保荐机构应当持续督导发行人履行规范运作 信守承诺 信息披露等义务 保荐机构应当针对发行人具体情况确定持续督导的内容和重点 并承担下列工作 督导发行人有效执行并完善防止大股东 其他关联方违规占用发行人资源的制度 督导发行人有效执行并完善防止高管人员利用职务之便损害发行人利益的内控制度 督导发行人有效执行并完善保障关联交易公允性和合规性的制度 并对关联交易发表意见 督导发行人履行信息披露的义务 审阅信息披露文件及向中国证监会 证券交易所提交的其他文件 持续关注发行人募集资金的使用 投资项目的实施等承诺事项 持续关注发行人为他人提供担保等事项 并发表意见 中国证监会规定及保荐协议约定的其他工作 三 保荐人的责任 1在有过错的情况下承担民事法律责任见 证券法 第二十六条的规定和 证券法 第六十九条的规定 证券法 第二十六条 国务院证券监督管理机构或者国务院授权的部门对已作出的核准证券发行的决定 发现不符合法定条件或者法定程序 尚未发行证券的 应当予以撤销 停止发行 已经发行尚未上市的 撤销发行核准决定 发行人应当按照发行价并加算银行同期存款利息返还证券持有人 保荐人应当与发行人承担连带责任 但是能够证明自己没有过错的除外 发行人的控股股东 实际控制人有过错的 应当与发行人承担连带责任 三 保荐人的责任 证券法 第六十九条 发行人 上市公司公告的招股说明书 公司债券募集办法 财务会计报告 上市报告文件 年度报告 中期报告 临时报告以及其他信息披露资料 有虚假记载 误导性陈述或者重大遗漏 致使投资者在证券交易中遭受损失的 发行人 上市公司应当承担赔偿责任 发行人 上市公司的董事 监事 高级管理人员和其他直接责任人员以及保荐人 承销的证券公司 应当与发行人 上市公司承担连带赔偿责任 但是能够证明自己没有过错的除外 发行人 上市公司的控股股东 实际控制人有过错的 应当与发行人 上市公司承担连带赔偿责任 三 保荐人的责任 2依法承担行政法律责任见 证券法 第一百九十二条的规定 证券法 第一百九十二条 保荐人出具有虚假记载 误导性陈述或者重大遗漏的保荐书 或者不履行其他法定职责的 责令改正 给予警告 没收业务收入 并处以业务收入一倍以上五倍以下的罚款 情节严重的 暂停或者撤销相关业务许可 对直接负责的主管人员和其他直接责任人员给予警告 并处以三万元以上三十万元以下的罚款 情节严重的 撤销任职资格或者证券从业资格 第二节公司债券的发行 一公司债券发行概述 一 债券的概念债券 是政府 金融机构和企业 公司等机构向投资者发行的 并约定在债券到期时 偿还本金及按照约定的利率支付利息的有价证券 债券的发行 是指债券的发行人将债券初次销售给投资者的行为 二 公司债券的概念公司债券 是指发行主体为公司的债券 具体而言 是指公司依照法定程序发行的 约定在一定期限还本付息的有价证券 公司债券发行主体的变化 二 公司债券的发行条件 公司债券发行的条件 原来规定在我国 公司法 中 2005年修订之后移入到 证券法 中 所以在 公司法 第一百五十四条第二款规定 公司发行公司债券应当符合 中华人民共和国证券法 规定的发行条件 一 积极条件 1 证券法 的规定 证券法 第十六条第一款规定 公开发行公司债券 应当符合下列条件 一 股份有限公司的净资产不低于人民币三千万元 有限责任公司的净资产不低于人民币六千万元 二 累计债券余额不超过公司净资产的百分之四十 三 最近三年平均可分配利润足以支付公司债券一年的利息 四 筹集的资金投向符合国家产业政策 五 债券的利率不超过国务院限定的利率水平 六 国务院规定的其他条件 公开发行公司债券筹集的资金 必须用于核准的用途 不得用于弥补亏损和非生产性支出 上市公司发行可转换为股票的公司债券 除应当符合第一款规定的条件外 还应当符合本法关于公开发行股票的条件 并报国务院证券监督管理机构核准 一 积极条件 2 公司债券发行试点办法 2007年5月30日颁布并实施 的规定 公司债券发行试点办法 第七条 发行公司债券 应当符合下列规定 一 公司的生产经营符合法律 行政法规和公司章程的规定 符合国家产业政策 二 公司内部控制制度健全 内部控制制度的完整性 合理性 有效性不存在重大缺陷 三 经资信评级机构评级 债券信用级别良好 四 公司最近一期末经审计的净资产额应符合法律 行政法规和中国证监会的有关规定 五 最近三个会计年度实现的年均可分配利润不少于公司债券一年的利息 六 本次发行后累计公司债券余额不超过最近一期末净资产额的百分之四十 金融类公司的累计公司债券余额按金融企业的有关规定计算 二 消极条件 1 公司债券发行试点办法 的规定 公司债券发行试点办法 第八条 存在下列情形之一的 不得发行公司债券 一 最近三十六月内公司财务会计文件存在虚假记载 或公司存在其他重大违法行为 二 本次发行申请文件存在虚假记载 误导性陈述或者重大遗漏 三 对已发行的公司债券或者其他债务有违约或者迟延支付本息的事实 仍处于继续状态 四 严重损害投资者合法权益和社会公共利益的其他情形 二 消极条件 2 证券法 的规定 证券法 第十八条 有下列情形之一的 不得再次公开发行公司债券 一 前一次公开发行的公司债券尚未募足 二 对已公开发行的公司债券或者其他债务有违约或者延迟支付本息的事实 仍处于继续状态 三 违反本法规定 改变公开发行公司债券所募资金的用途 三 债券持有人权益的保护 一 债券发行应当聘请保荐人 公司债券发行试点办法 第十四条 发行公司债券 应当由保荐人保荐 并向中国证监会申报 保荐人应当按照中国证监会的有关规定编制和报送募集说明书和发行申请文件 二 发行债券的公司应当为债券持有人聘请债券受托管理人以维护债券持有人的利益 公司债券发行试点办法 第二十三条 公司应当为债券持有人聘请债券受托管理人 并订立债券受托管理协议 在债券存续期限内 由债券受托管理人依照协议的约定维护债券持有人的利益 公司应当在债券募集说明书中约定 投资者认购本期债券视作同意债券受托管理协议 公司债券发行试点办法 第二十四条 债券受托管理人由本次发行的保荐人或者其他经中国证监会认可的机构担任 为本次发行提供担保的机构不得担任本次债券发行的受托管理人 债券受托管理人应当为债券持有人的最大利益行事 不得与债券持有人存在利益冲突 三 债券受托管理人应当严格履行其职责 公司债券发行试点办法 第二十五条 债券受托管理人应当履行下列职责 一 持续关注公司和保证人的资信状况 出现可能影响债券持有人重大权益的事项时 召集债券持有人会议 二 公司为债券设定担保的 债券受托管理协议应当约定担保财产为信托财产 债券受托管理人应在债券发行前取得担保的权利证明或其他有关文件 并在担保期间妥善保管 三 在债券持续期内勤勉处理债券持有人与公司之间的谈判或者诉讼事务 四 预计公司不能偿还债务时 要求公司追加担保 或者依法申请法定机关采取财产保全措施 五 公司不能偿还债务时 受托参与整顿 和解 重组或者破产的法律程序 六 债券受托管理协议约定的其他重要义务 四 依法制订债券持有人会议规则 并在必要时召开债券持有人会议 公司债券发行试点办法 第二十六条 公司应当与债券受托管理人制定债券持有人会议规则 约定债券持有人通过债券持有人会议行使权利的范围 程序和其他重要事项 公司应当在债券募集说明书中约定 投资者认购本期债券视作同意债券持有人会议规则 公司债券发行试点办法 第二十七条 存在下列情况的 应当召开债券持有人会议 一 拟变更债券募集说明书的约定 二 拟变更债券受托管理人 三 公司不能按期支付本息 四 公司减资 合并 分立 解散或者申请破产 五 保证人或者担保物发生重大变化 六 发生对债券持有人权益有重大影响的事项 第三节股票的发行 一股票发行的条件股票的发行 是指股票的发行人将股票初次销售给投资者的行为 一 设立股份公司非公开发行股票的条件设立发行 是指为设立股份公司而发行股份 股份公司因发行完成而设立 根据我国 公司法 第七十八条的规定 股份有限公司的设立 可以采取发起设立或者募集设立的方式 一 设立股份公司非公开发行股票的条件 募集设立过程中的股份发行 又包括非公开设立发行和公开设立发行 结合我国 公司法 证券法 的有关规定 关于非公开设立发行的条件既包括非公开设立股份公司的条件 也包括因进行募集设立而非公开发行股份的条件 1发起人符合法定人数和资格要求 设立股份有限公司 应当有二人以上二百人以下为发起人 其中须有半数以上的发起人在中国境内有住所 2募集设立公司包括非公开发行股份公司的注册资本必须是实缴资本 这一点在发行过程中必须明确 一 设立股份公司非公开发行股票的条件 3发起人认购的股份比例达到法定要求 4股份发行 公司筹办事项符合法律规定 5发起人制订公司章程 并经创立大会通过 6有公司名称 建立符合股份公司要求的组织机构 7有公司住所 8非公开发行证券 包括非公开募集股份 不得采用广告 公开劝诱和变相公开方式 9法律 行政法规规定的其他条件 二 设立股份公司申请公开发行股票的条件 结合我国 公司法 和 证券法 等的现行规定 我国设立股份公司申请公开发行股票的条件 除包括上述非公开设立发行的条件中第1至7项以外 还应包括 1发起人向社会公开募集股份 必须公告招股说明书 并制作认股书 认股书应当载明 证券法 第八十七条所列事项 由认股人填写认购股数 金额 住所 并签名 盖章 认股人按照所认购股数缴纳股款 根据 证券法 第八十七条的规定 招股说明书应当附有发起人制订的公司章程 并载明下列事项 1 发起人认购的股份数 2 每股的票面金额和发行价格 3 无记名股票的发行总数 4 募集资金的用途 5 认股人的权利 义务 6 本次募股的起止期限及逾期未募足时认股人可以撤回所认股份的说明 二 设立股份公司申请公开发行股票的条件 2发起人向社会公开募集股份 应当由依法设立的证券公司承销 签订承销协议 3发起人向社会公开募集股份 应当同银行签订代收股款协议 代收股款的银行应当按照协议代收和保存股款 向缴纳股款的认股人出具收款单据 并负有向有关部门出具收款证明的义务 4发行人申请公开发行股票 应当聘请具有保荐资格的机构担任保荐人 5法律 行政法规规定的其他条件 三 公司公开发行新股的条件 根据 证券法 第十三条第一款的规定 公司成立以后而公开发行新股的 应当符合下列条件 1具备健全且运行良好的组织机构 2具有持续盈利能力 财务状况良好 3最近三年财务会计文件无虚假记载 无其他重大违法行为 4经国务院批准的国务院证券监督管理机构规定的其他条件 二公开发行股票的信息披露 我国公开发行股票中的信息披露制度 包括招股说明书 上市公司发行新股招股说明书等具体内容 此外 证券法 第二十一条新增了一项信息披露制度 即预先披露有关申请文件的规定 即发行人申请首次公开发行股票的 在提交申请文件后 应当按照国务院证券监督管理机构的规定预先披露有关申请文件 证券法 第十九条规定 发行人依法申请核准发行证券所报送的申请文件的格式 报送方式 由依法负责核准的机构或者部门规定 三股票发行中的询价与定价 一 股票发行中的询价与定价机制1 首次公开发行股票应当以询价制定价 证券发行与承销管理办法 第五条 首次公开发行股票 应当通过向特定机构投资者 以下称询价对象 询价的方式确定股票发行价格 询价对象是指符合本办法规定条件的证券投资基金管理公司 证券公司 信托投资公司 财务公司 保险机构投资者 合格境外机构投资者 以及经中国证监会认可的其他机构投资者 一 股票发行中的询价与定价机制 2上市公司发行证券 即增发 可以询价制定价 也可以与主承销商协商定价 证券发行与承销管理办法 第二十二条 上市公司发行证券 可以通过询价的方式确定发行价格 也可以与主承销商协商确定发行价格 上市公司发行证券的定价 应当符合中国证监会关于上市公司证券发行的有关规定 二 询价重要依据 投资价值研究报告及其要求和内容 1 询价时应当向询价对象提供投资价值研究报告 证券发行与承销管理办法 第九条 主承销商应当在询价时向询价对象提供投资价值研究报告 发行人 主承销商和询价对象不得以任何形式公开披露投资价值研究报告的内容 二 询价重要依据 投资价值研究报告及其要求和内容 2 投资价值研究报告的撰写要求 证券发行与承销管理办法 第十一条 撰写投资价值研究报告应当遵守下列要求 一 独立 审慎 客观 二 引用的资料真实 准确 完整 权威并须注明来源 三 对发行人所在行业的评估具有一致性和连贯性 四 无虚假记载 误导性陈述或者重大遗漏 二 询价重要依据 投资价值研究报告及其要求和内容 3 投资价值研究报告的内容 证券发行与承销管理办法 第十二条 投资价值研究报告应当对影响发行人投资价值的因素进行全面分析 至少包括下列内容 一 发行人的行业分类 行业政策 发行人与主要竞争者的比较及其在行业中的地位 二 发行人经营状况和发展前景分析 三 发行人盈利能力和财务状况分析 四 发行人募集资金投资项目分析 五 发行人与同行业可比上市公司的投资价值比较 六 宏观经济走势 股票市场走势以及其他对发行人投资价值有重要影响的因素 投资价值研究报告应当在上述分析的基础上 运用行业公认的估值方法对发行人股票的合理投资价值进行预测 三 询价的步骤 初步询价和累计投标询价 证券发行与承销管理办法 第十三条 发行人及其主承销商应当在刊登首次公开发行股票招股意向书和发行公告后向询价对象进行推介和询价 并通过互联网向公众投资者进行推介 询价分为初步询价和累计投标询价 发行人及其主承销商应当通过初步询价确定发行价格区间 在发行价格区间内通过累计投标询价确定发行价格 证券发行与承销管理办法 第十七条 询价对象应当遵循独立 客观 诚信的原则合理报价 不得协商报价或者故意压低或抬高价格 第四节证券的承销 一证券的承销概述 一 概念证券的承销 指在证券发行过程中 承销人受发行人的委托 代理发行人发行证券的活动 二 分类按承销方式 证券发行的承销可以分为代销和包销两种方式 证券代销是指证券公司代发行人发售证券 在承销期结束时 将未售出的证券全部退还给发行人的承销方式 证券发行与承销管理办法 第四十条 股票发行采用代销方式的 应当在发行公告中披露发行失败后的处理措施 股票发行失败后 主承销商应当协助发行人按照发行价并加算银行同期存款利息返还股票认购人 证券包销是指证券公司将发行人的证券按照协议全部购入或者在承销期结束时将售后剩余证券全部自行购入的承销方式 二关于证券承销的一般规定 根据 证券法 的有关规定 股票 债券等证券的承销均应遵守关于证券承销的一般规定 这些规定包括 一 应签订承销协议证券公司承销证券 应当同发行人签订代销或者包销协议 载明下列事项 1当事人的名称 住所及法定代表人姓名 2代销 包销证券的种类 数量 金额及发行价格 股票发行采取溢价发行的 其发行价格由发行人与承销的证券公司协商确定 3代销 包销的期限及起止日期 4代销 包销的付款方式及日期 5代销 包销的费用和结算办法 6违约责任 7国务院证券监督管理机构规定的其他事项 二关于证券承销的一般规定 二 承销商应尽核查义务证券公司承销证券 应当对公开发行募集文件的真实性 准确性 完整性进行核查 发现有虚假记载 误导性陈述或者重大遗漏的 不得进行销售活动 已经销售的 必须立即停止销售活动 并采取纠正措施 三 发行证券达到一定规模的应由承销团承销向不特定对象发行的证券票面总值超过人民币五千万元的 应当由承销团承销 承销团应当由主承销和参与承销的证券公司组成 二关于证券承销的一般规定 四 承销应受法定期限的限制证券的代销 包销期限最长不得超过九十日 证券公司在代销 包销期内 对所代销 包销的证券应当保证先行出售给认购人 证券公司不得为本公司预留所代销的证券和预先购入并留存所包销的证券 股票发行采用代销方式 代销期限届满 向投资者出售的股票数量