湖南大学信托作业.docx

新鸿基家族信托纠纷案一关于家族信托原理 家族信托，顾名思义，是以家族财富为依托成立一定规模的信托资产，交由专门的投资机构按资产组合原理进行分散投资，获得的收益由投资者分享，并承担相应风险。家族信托的重要作用体现在这样几个方面：一是通过家族信托解决财产继承问题时，保护隐私。一般而言，富人都希望子女把企业发扬光大，现实是并非每个富家子弟都对经营家族企业有兴趣。他们之中固然有李泽楷这样野心勃勃的代表，也有很多人渴望在其他职业方向上发展。因此，很多富人借成立家族信托基金解决这一问题。他们并不直接把财产分配给继承人，而是委托其他人或机构管理资产与分配开支，从而使得家族成员将股东和营运者的角色分开，可以放手任用能干的职业经理人管理家族企业，保障继承人即使不经营家族企业也可以生活无忧。二是家族信托可以合理节税。在大部分国家，遗产需要支付遗产税或遗产继承税。在国外，经常会发生有人继承了价值连城的实物遗产，却拿不出现金支付遗产税，但如果通过设立遗产信托，就可以有效解决这个问题。三是家族信托还可以充当财产的“防火墙”。因为信托独具的信托资产破产保护机制，而信托的委托人和受益人往往不是同一人，如果受托人死亡、离异或破产，信托财产不会受其牵连，债权人或配偶都无权拿回。二案例背景（一）新鸿基地产与郭氏家族简况郭氏家族掌控的新鸿基地产(以下简称新地)是目前香港最大的地产上市公司，由郭得胜、李兆基和冯景禧三人1963年合资300万元创立，郭得胜出任董事长。1972年新鸿基上市，一年后三人团队解散，郭得胜留在公司继续经营，并担任上市公司董事长、行政总裁，直到1989年患病。次年郭得胜因心脏病去世后，新地由其三个儿子郭炳湘、郭炳江、郭炳联共同打理。三兄弟共同控制的新地取得了不俗的经营业绩。1992年公司超过李嘉诚旗下的长江实业，成为香港市值最大的地产公司，并一直保持至今。公司的治理多次获奖。2008年1月，福布斯公布香港富豪榜，郭氏三兄弟共同位列香港第二大富豪(实际上此前每有此类排名，郭氏三兄弟都被媒体当作“一个人”)，新地也被市场公认为子承父业、家族和睦的典范。直到2月份家族内部继任冲突的爆发。（二）家族内部继任冲突2008年2月18日晚，新地在香港联交所发布公告，称董事长兼行政总裁郭炳湘因个人原因，即日起暂时休假，并称“郭炳湘先生在休假期间，不会履行行政总裁之一切职务及职责，而其职务及职责将由本公司副主席兼董事总经理郭炳江先生及郭炳联先生分担。故此，郭炳湘先生在休假期间，他并不会从事或参与任何行政职务，亦不会代表本公司及其任何附属公司做出任何承诺”。上市公司董事长非健康、法律原因，仅仅因为并不明确的“个人原因”停止履行职责，此种情况以往从未发生。从2008年初开始传播开来的郭氏家族内讧的传言似乎得到了公告的侧面印证。2008年5月，休假3月期满的郭炳湘急欲“复职”。在预计可能遭受董事会罢免之后，5月15日下午新地董事会开会前l小时，郭炳湘将包括其两名弟弟郭炳江、郭炳联在内的另外16名董事告上法庭，并取得香港高等法院的临时禁制令，禁止董事会当日就终止其董事长兼公司行政总裁职务进行投票和做出相关决议。针对郭炳湘的法律行动，新鸿基地产董事会发出措辞强烈的声明，称尽管法院已经颁布禁制令，但不能代表法院已经做出任何判断。之后，郭炳湘发动连串法律行动。同日，郭炳湘的代表当天到香港海傍警署报警，指有美国医生在香港“非法行医”。2008年5月19日，郭炳湘申请修改临时禁令的内容，以便临时禁令内的限制不仅适用于五月十五日董事会会议，并且适用于董事会的任何会议(“第二张传票”)。当月21日，郭炳湘再以“诽谤”为由将两个弟弟郭炳江和郭炳联一同告上香港高等法院。2008年5月23日，香港高等法院法官在听取双方代表律师陈述后，指出郭炳湘一方未能提供充足的证据推断董事们会以不良动机行动，因此没有法律基础阻止公司董事会就相关事项投票，裁定取消临时禁令，同时亦驳回第二张传票之申请。法庭裁决之后，郭炳江和郭炳联召开记者会宣读了两人对事件的声明，间接回应了郭炳湘的指责。同月26日，香港高等法院上诉庭聆讯郭炳湘有关要求延长对公司董事会禁制令的上诉，并做出裁决，法官指郭炳湘对两弟弟存心不良的指控不能成立，他亦不能以此证明所有董事会不按公司利益投票；而且从郭炳湘提出的众多事件来看，亦未见众董事有任何罢免他的“不良动机”。法官重申法庭不应干预董事会的决定以免违反条例赋予董事的权力(如郭炳湘有任何不满，可将问题带到股东大会上由股东议决，法庭不应干预)，驳回郭炳湘的上诉。当天中午，胜诉的新鸿基地产发表声明称，欢迎上诉庭的裁决，新地将召开董事会就有关安排做出讨论，并重申公司稳健的投资策略及业务发展方针维持不变，所有决策均继续以公司及股东最佳利益为依归。当晚晚问郭炳湘也发表声明，对法庭的裁决感到失望，他同时发表了致新地董事会的公开信，表示愿意与两位弟弟谈判和解，同时重申自己没有健康问题，要求董事会不要就罢免他的职位进行表决.（三）家族分裂2008年5月27日，新地召开董事会，郭炳湘被罢免主席及行政总裁职务，转任为非执行董事。新地主席一职一如早前外界预期，由郭炳湘母亲邝肖卿出任，邝肖卿女士同时担任集团非执行董事，而行政总裁则由两位弟弟郭炳江及郭炳联共同分担。当天下午，郭炳湘发表声明，对董事会决定表示遗憾。他指出，董事局完全无视他于过往18年对新地的贡献及辛劳，根据虚构的理由做出撤销他职务的决议，同时指出新地董事会容许受薪董事及与新地有业务往来的非执行董事投票，有忽视利益冲突的嫌疑。对于早前有人向董事会提出的对他的指控，他坚决否认。同时，他再次呼吁调查“他之前注意到的公司不符合及违反公司治理规则之处”。之后，在法院就郭炳湘申请的禁制令的正式审讯(2008年6月25日)前，郭炳湘终止了有关禁制令的诉讼，但未撤回控告其胞弟诽谤的诉讼。新地于2008年12月4日召开股东大会，郭氏兄弟的母亲邝肖卿以约976的票数获赞成连任。2010年10月4日，新鸿基地产发布消息称，郭母邝肖卿已重组郭氏家族基金，其受益人分别为郭炳江及其家人、郭炳联及其家人，以及郭炳湘的家人，并未提及郭炳湘本人为家族基金的直接受益人，引发媒体猜测郭炳湘丧失受益人身份。郭炳湘亦在当月26日承认，自己曾有意脱离家族基金，并要求获得200亿元，并就此与家族成员商讨，但尚无结果。三案例问题以及分析（1）如何建立家族信托？ 委托人即家族基金的控制人寻找一个值得信赖的信托公司，由信托公司根据委托人对未来家族资产的处理要求建立相应的信托产品，并签订信托合同。委托人将个人财产转移至家族信托，有信托公司进行专业化管理。此家族信托的收益人一般为家族的成员。具体流程如下图： 当然，委托在在建立家庭信托中需要向相关的金融机构支付一定的佣金以设计出适合本家族的家族信托。主要需要向资金托管的商业银行一定的托管费，身为投资顾问的金融中介一定的投资费，信托公司一定的信托费。通过这些金融机构所设计出来的家族信托，能够合理对家族未来财产根据受托人的意愿进行分配。（2）家族信托有什么优势，又有什么缺陷？ 家族财富传承一直是个世界性的难题以及富豪们十分关心的话题。改革开放30年以来，中国诞生了一大批富豪，但是其辛苦创业而来的商业帝国以及点滴积累下的家族财富，很多都没能逃过“富不过三代”的魔咒。而在国外，特别是欧美国家，很多家族的财产都使用家族信托得以传承，使家族产业得以在永立不倒。家族信托对于财产继承的优势如下：1科学传承财富避免家族分裂：家族信托把家族财产作为一个整体交给信托公司管理，能够有效避免了家族财产的分裂。家族企业既不会因为分家而变小或终止，也不会因为代代传递而被逐渐分割成若干个部分，可以发挥规模优势，获得更好的经济效益。如美国的卡耐基、肯尼迪、洛克菲勒家族等，在经历百年的家族财产传承，并没有因为家族的人让位或者辞世导致家族产业衰落，反而进一步扩大，这体现出家族信托的作用。2.避免族人过快挥霍产业，保证族人的生活。遗产信托可以破除“富不过三代”的魔咒。遗产由管理机构进行专业管理，不受继承人直接控制，继承人无法随意挥霍，同时信托基金所产生的收益或部分本金可以按遗嘱规定定期支付给继承人，保障他们的生活。如香港歌星梅艳芳知道自己的母亲不善理财且喜挥霍，如果把财产一下子全给母亲，她担心母亲会一次性把遗产花尽，或被别有居心的人骗走，因此她将自己的遗产委托给信托公司管理。梅艳芳去世后，信托公司每月拨出7万港元生活费给梅妈，梅妈去世后剩余遗产将捐赠于慈善事业。3.获得遗产继承税收优惠。根据具体国家和地区的所得税法不同，经过合理设计的家庭信托，可以减少一定的遗产税或所得税，最大程度地保留家族财富。4.避免未来债务 。遗产信托有“破产隔离”的作用。遗产交给受托人独立管理并由受益人享有，即使遗嘱人或者继承人将来有债务问题，也不能解除信托把资金直接用于偿还债务。美国第三任总统托马斯杰斐逊去世前，他的女婿债务缠身，为了保障女儿的幸福生活，他特别订立了一条遗嘱，把遗产委托给信托组织，使他的遗产能够由女儿和后代受益，而女婿的债权人无法将遗产拿来偿债。 5.科学地投资管理利于财产的稳健升值。专业投资团队管理，专业合理的投资组合，能够使信托资产稳健地升值。当然，家族信托在中国发展才刚刚起步，并且有着致命的缺点。在中国家庭信托的要害是我国目前尚未建立信托登记制度，因此家族财富管理信托无法产生效力，这是阻碍家族财富管理运用信托的主要障碍。因为中华人民共和国信托法第十条规定：“设立信托，对于信托财产，有关法律、行政法规规定应当办理登记手续的，应当依法办理信托登记。未依照前款规定办理信托登记的，应当补办登记手续；不补办的，该信托不产生效力。”当然，并不是所有的财产被信托时都需要登记。有两个标准判断财产权是否需要登记：首先，凡是法律规定必须登记过户才能发生法律效力的，或者说法律规定必须以公权机关或者法律认可的机关登记权利作为表彰的，就应当进行信托登记，例如股权收益权交付信托的时候应当办理登记；其次，凡是不能独立存在、只能依附于其他财产才能存在或者表现的权利财产，都应当进行登记。比如高速公路收费权信托。据此认定，家族财富中的资金财产无需登记，是以资金的交付为信托生效要件。信托登记的作用不仅限于取得法律效力，还在于公示信托财产。没有公示可能造成的典型后果有三个。一是委托人将信托财产委托给多个受托人，某个受托人对信托财产的运用会损害其他受托人利益；二是委托人将不属于其的财产进行信托，这样就损害了实际权属人的利益；三是受托人破产时无法证明信托财产的独立性，会被作为受托人的财产被清算。（3）为什么新鸿基地产集团建立家族信托后还是会因为财产问题发生家族分裂？ 通常来说家族信托的设立是为了避免遗产税，而新鸿基的家族信托在此基础上更加注重家族财产的绑定。据新鸿基董事、郭氏家族世交李兆基透露的信息，郭得胜在辞世前设立信托基金的目的就是让他的三个儿子“同上同落”。如果收益人需要将信托基金解散，让受益人各自摊分资产，涉及很多技术困难。通常情况下，解散信托基金需要全体受益人的同意，缺一不可。如果基金设立者指定不能解散该基金。即使所有受益人都同意，也不能解散。因为受托人只按契约办事，不会只服从于任何家族成员的指令。事实上郭炳湘在争夺控制权失利、退任非执行董事之后，曾谋求从家族信托基金中取出自己的份额，但一直未有结果。从这一点上看，郭得胜所设立了家族基金确实起到保证家族财产不分裂的作用。 但这仅仅是强行上使财产的所有权捆绑在一起。对一个家族企业来说。对企业的控制权是十分重要的，但是郭氏三兄弟同时管理新鸿基使得对企业的控制权分散。问题的关键在于处于领导权核心的兄长郭炳湘由于儿子被拐导致十年时间并没有真正意义上的参与新鸿基的决策，这导致在新鸿基发展迅速的十年里，他的两个弟弟掌握了实际的领导权。领导权的失去是导致新鸿基家族纷争的重要原因。 除此之外，在郭炳湘在争夺控制权失利、退任非执行董事后，由于家族财产被死死捆绑在一起，缺乏合理的退出机制。使郭炳湘在失去领导权后无法抽身离去，为了自己利益只能向两个弟弟起诉。否则将会一无所有。 总的来说，是由于两个原因导致新鸿基家族纷争：一是领导权是实际缺失；二是缺乏合理的退出机制。四深入思考。 “信托可以和人类的想象力媲美。”这是美国经济学家司考特一句被后人广为引用形容信托制度灵活性的经典名言。在欧美发达国家中，西方家庭信托具有悠久的历史，经过历史的洗礼，已经拥有一个非常完备的操作体系。而在中国，信托行业自1979年10月中国国际信托投资公司成立以来已经发展了三十多年，历尽多次起落与整顿，已经成为了仅此与金融业的第二大金融产业，但很可惜的是，我们的家族信托产业才刚刚开始。 导致这一切发生原因是多方面的。最主要的是国内信托制度存在先天的缺陷。在国外，富豪们建立家族信托更多的是为了避税。而在中国，遗产税的法律迟迟没有出台。同时对家族信托缺乏了解使家族信托的发展受到极大的限制。当然，随着法律法规的完善以及人民对家族信托的了解，我认为家族信托在未来的十年在中国将迎来快速发展的黄金时期。 回到新鸿基的家族纷争这个案例，我们不由得对家族信托深思。并不是建立家族信托就能够解决遗产传承的问题，家族信托仅仅是解决遗产问题的一个很好的途径，它需要不断被完善与发展。 我认为，家族信托对于资金方面的传承是值得推荐的。它可以避税，更重要的是可以避免族人过快挥霍产业，保证族人的生活。遗产由管理机构进行专业管理，不受继承人直接控制，继承人无法随意挥霍，同时信托基金所产生的收益或部分本金可以按遗嘱规定定期支付给继承人，保障他们的生活。正如上文所引用的梅艳芳遗产案。梅艳芳的家庭信托的设定一部分是针对母亲话挥霍这个坏毛病而