三步解读劳动合同的解除

三步解读劳动合同的解除三步解读劳动合同的解除 劳动合同的解除 是指当事人双方提前终止劳动合同的法 律效力 解除双方的权利义务关系 劳动合同的变更是指当事 人双方对依法成立 尚未履行的劳动合同条款所作的修改或增 减 一 劳动合同解除的种类 一 双方协商解除劳动合同 用人单位与劳动者协商一致 可以解除劳动合同 协商解除劳动合同没有规定实体 程序上的限定条件 只 要双方达成一致 内容 形式 程序不违反法律禁止性 强制 性规定即可 若是用人单位提出解除劳动合同的 用人单位应向劳动者 支付解除劳动合同的经济补偿金 二 劳动者单方解除劳动合同 即具备法律规定的条件时 劳动者享有单方解除权 无须 双方协商达成一致意见 也无须征得用人单位的同意 具体又 可以分为预告解除和即时解除 1 预告解除 概念 即劳动者履行预告程序后单方解除劳动合同 两种情形 1 劳动者提前 30 日以书面形式通知用人单位 可以解除劳动合同 2 劳动者在试用期内提前 3 日通知用人单 位 可以解除劳动合同 2 即时解除 即劳动合同法第 38 条规定的情形 对于第一款规定的几种 情形劳动者可以单方解除合同 注意 用人单位以暴力 威胁或者非法限制人身自由的手 段强迫劳动者劳动的 或者用人单位违章指挥 强令危险作业 危及劳动者人身安全的 劳动者可以立即解除劳动合同 不需 事先告知用人单位 这种属于即时解除中可以立即解除且不用 事先告知用人单位的情形 注意 对于劳动者可即时解除劳动合同的上述情形 劳动 者无须支付违约金 用人单位应当支付经济补偿 三 用人单位单方解除劳动合同 概要 即具备法律规定的条件时 用人单位享有单方解除 权 无须双方协商达成一致意见 主要包括过错性辞退 非过 错性辞退 经济性裁员三种情形 1 过错性辞退 1 概要 即在劳动者有过错性情形时 用人单位有权单方解除劳动 合同 过错性解除劳动合同在程序上没有严格限制 用人单位无须支付劳动者解除劳动合同的经济补偿金 若规定了符合法律规定的违约金条款的 劳动者须支付违 约金 2 适用情形 在试用期间被证明不符合录用条件的 严重违反用人单位的规章制度的 严重失职 营私舞弊 给用人单位造成重大损害的 劳动者同时与其他用人单位建立劳动关系 对完成本单位 的工作任务造成严重影响 或者经用人单位提出 拒不改正的 因劳动者以欺诈 胁迫的手段或者乘人之危 使对方在违 背真实意思的情况下订立或者变更劳动合同致使劳动合同无效 的 被依法追究刑事责任的 2 非过错性辞退 1 概要 即劳动者本人无过错 但由于主客观原因致使劳动合同无 法履行 用人单位在符合法律规定的情形下 履行法律规定的 程序后有权单方解除劳动合同 非过错性解除劳动合同在程序上具有严格的限制 具体是指 用人单位应提前 30 日以书面形式通知劳动者本 人或者额外支付劳动者 1 个月工资后 才可以解除劳动合同 用 人单位选择额外支付劳动者 1 个月工资解除劳动合同的 其额 外支付的工资应当按照该劳动者上 1 个月的工资标准确定 用人单位应当支付劳动者经济补偿 2 适用类型 劳动者患病或者非因工负伤 在规定的医疗期满后不能从 事原工作 也不能从事由用人单位另行安排的工作的 劳动者不能胜任工作 经过培训或者调整工作岗位 仍不 能胜任工作的 劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化 致使劳 动合同无法履行 经用人单位与劳动者协商 未能就变更劳动 合同内容达成协议的 注意以上每个条件之间的先后顺序关系 3 经济性裁员 1 概要 经济性裁员 是指用人单位为降低劳动成本 改善经营管 理 因经济或技术等原因一次裁减 20 人以上或者不足 20 人以 上但占企业职工总数 10 以上的劳动者 经济性裁员具有严格的条件和程序限制 用人单位裁员时 必须遵守规定 经济性裁员 用人单位应当支付劳动者经济补偿金 2 适用情形 依照企业破产法规定进行重整的 生产经营发生严重困难的 企业转产 重大技术革新或者经营方式调整 经变更劳动 合同后 仍需裁减人员的 其他因劳动合同订立时所依据的客观经济情况发生重大变 化 致使劳动合同无法履行的 3 裁员时应优先留用的人员 与本单位订立较长期限的固定期限劳动合同的 与本单位订立无固定期限劳动合同的 家庭无其他就业人员 有需要扶养的老人或者未成年人的 4 裁员后重新招录的限制 用人单位依法裁减人员时 在 6 个月内重新招用人员的 应当通知被裁减的人员 并在同等条件下优先招用被裁减的人 员 5 经济性裁员的例外 即用人单位有以下情形之一的 不得依据第 40 条非过错性 辞退和第 41 条经济性裁员的规定单方解除劳动合同 从事接触职业病危害作业的劳动者未进行离岗前职业健康 检查 或者疑似职业病病人在诊断或者医学观察期间的 在本单位患职业病或者因工负伤并被确认丧失或者部分丧 失劳动能力的 患病或者非因工负伤 在规定的医疗期内的 女职工在孕期 产期 哺乳期的 在本单位连续工作满 2019 年 且距法定退休年龄不足 5 年 的 法律 行政法规规定的其他情形 二 相关条例 对于劳动合同的解除和终止 劳动法合同法 劳动 合同法实施条例 都做了比较详细的规定 劳动合同法实施条例 第十二条 地方各级人民政府及县级以上地方人民政府有 关部门为安置就业困难人员提供的给予岗位补贴和社会保险补 贴的公益性岗位 其劳动合同不适用劳动合同法有关无固定期 限劳动合同的规定以及支付经济补偿的规定 第十三条 用人单位与劳动者不得在劳动合同法第四十四 条规定的劳动合同终止情形之外约定其他的劳动合同终止条件 第十四条 劳动合同履行地与用人单位注册地不一致的 有关劳动者的最低工资标准 劳动保护 劳动条件 职业危害 防护和本地区上年度职工月平均工资标准等事项 按照劳动合 同履行地的有关规定执行 用人单位注册地的有关标准高于劳动 合同履行地的有关标准 且用人单位与劳动者约定按照用人单 位注册地的有关规定执行的 从其约定 第十八条 有下列情形之一的 依照劳动合同法规定的条 件 程序 劳动者可以与用人单位解除固定期限劳动合同 无 固定期限劳动合同或者以完成一定工作任务为期限的劳动合同 一 劳动者与用人单位协商一致的 二 劳动者提前 30 日以书面形式通知用人单位的 三 劳动者在试用期内提前 3 日通知用人单位的 四 用人单位未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条 件的 五 用人单位未及时足额支付劳动报酬的 六 用人单位未依法为劳动者缴纳社会保险费的 七 用人单位的规章制度违反法律 法规的规定 损害劳动 者权益的 八 用人单位以欺诈 胁迫的手段或者乘人之危 使劳动者 在违背真实意思的情况下订立或者变更劳动合同的 九 用人单位在劳动合同中免除自己的法定责任 排除劳动 者权利的 十 用人单位违反法律 行政法规强制性规定的 十一 用人单位以暴力 威胁或者非法限制人身自由的手段 强迫劳动者劳动的 十二 用人单位违章指挥 强令危险作业危及劳动者人身安 全的 十三 法律 行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他 情形 第二十条 用人单位依照劳动合同法第四十条的规定 选 择额外支付劳动者一个月工资解除劳动合同的 其额外支付的 工资应当按照该劳动者上一个月的工资标准确定 第二十二条 以完成一定工作任务为期限的劳动合同因任 务完成而终止的 用人单位应当依照劳动合同法第四十七条的 规定向劳动者支付经济补偿 第二十四条 用人单位出具的解除 终止劳动合同的证明 应当写明劳动合同期限 解除或者终止劳动合同的日期 工作 岗位 在本单位的工作年限 第二十七条 劳动合同法第四十七条规定的经济补偿的月 工资按照劳动者应得工资计算 包括计时工资或者计件工资以 及奖金 津贴和补贴等货币性收入 劳动者在劳动合同解除或 者终止前 12 个月的平均工资低于当地最低工资标准的 按照当 地最低工资标准计算 劳动者工作不满 12 个月的 按照实际工 作的月数计算平均工资 第三十六条 用人单位与劳动者协商一致 可以解除劳动 合同 第三十七条 劳动者提前三十日以书面形式通知用人单位 可以解除劳动合同 劳动者在试用期内提前三日通知用人单位 可以解除劳动合同 第三十八条 用人单位有下列情形之一的 劳动者可以解 除劳动合同 一 未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的 二 未及时足额支付劳动报酬的 三 未依法为劳动者缴纳社会保险费的 四 用人单位的规章制度违反法律 法规的规定 损害劳动 者权益的 五 因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效 的 六 法律 行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情 形 用人单位以暴力 威胁或者非法限制人身自由的手段强迫 劳动者劳动的 或者用人单位违章指挥 强令危险作业危及劳 动者人身安全的 劳动者可以立即解除劳动合同 不需事先告 知用人单位 劳动合同法实施条例 第十九条 有下列情形之一的 依照劳动合同法规定的条 件 程序 用人单位可以与劳动者解除固定期限劳动合同 无 固定期限劳动合同或者以完成一定工作任务为期限的劳动合同 一 用人单位与劳动者协商一致的 二 劳动者在试用期间被证明不符合录用条件的 三 劳动者严重违反用人单位的规章制度的 四 劳动者严重失职 营私舞弊 给用人单位造成重大损害 的 五 劳动者同时与其他用人单位建立劳动关系 对完成本单 位的工作任务造成严重影响 或者经用人单位提出 拒不改正 的 六 劳动者以欺诈 胁迫的手段或者乘人之危 使用人单位 在违背真实意思的情况下订立或者变更劳动合同的 七 劳动者被依法追究刑事责任的 八 劳动者患病或者非因工负伤 在规定的医疗期满后不能 从事原工作 也不能从事由用人单位另行安排的工作的 九 劳动者不能胜任工作 经过培训或者调整工作岗位 仍 不能胜任工作的 十 劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化 致使 劳动合同无法履行 经用人单位与劳动者协商 未能就变更劳 动合同内容达成协议的 十一 用人单位依照企业破产法规定进行重整的 十二 用人单位生产经营发生严重困难的 十三 企业转产 重大技术革新或者经营方式调整 经变更 劳动合同后 仍需裁减人员的 十四 其他因劳动合同订立时所依据的客观经济情况发生重 大变化 致使劳动合同无法履行的 第三十九条 劳动者有下列情形之一的 用人单位可以解 除劳动合同 一 在试用期间被证明不符合录用条件的 二 严重违反用人单位的规章制度的 三 严重失职 营私舞弊 给用人单位造成重大损害的 四 劳动者同时与其他用人单位建立劳动关系 对完成本单 位的工作任务造成严重影响 或者经用人单位提出 拒不改正 的 五 因本法第二十六条第一款第一项规定的情形致使劳动合 同无效的 六 被依法追究刑事责任的 第四十条 有下列情形之一的 用人单位提前三十日以书 面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后 可 以解除劳动合同 一 劳动者患病或者非因工负伤 在规定的医疗期满后不能 从事原工作 也不能从事由用人单位另行安排的工作的 二 劳动者不能胜任工作 经过培训或者调整工作岗位 仍 不能胜任工作的 三 劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化 致使 劳动合同无法履行 经用人单位与劳动者协商 未能就变更劳 动合同内容达成协议的 第四十一条 有下列情形之一 需要裁减人员二十人以上 或者裁减不足二十人但占企业职工总数百分之十以上的 用人 单位提前三十日向工会或者全体职工说明情况 听取工会或者 职工的意见后 裁减人员方案经向劳动行政部门报告 可以裁 减人员 一 依照企业破产法规定进行重整的 二 生产经营发生严重困难的 三 企业转产 重大技术革新或者经营方式调整 经变更劳 动合同后 仍需裁减人员的 四 其他因劳动合同订立时所依据的客观经济情况发生重大 变化 致使劳动合同无法履行的 裁减人员时 应当优先留用下列人员 一 与本单位订立较长期限的固定期限劳动合同的 二 与本单位订立无固定期限劳动合同的 三 家庭无其他就业人员 有需要扶养的老人或者未成年人 的 用人单位依照本条第一款规定裁减人员 在六个月内重新 招用人员的 应当通知被裁减的人员 并在同等条件下优先招 用被裁减的人员 第四十二条 劳动者有下列情形之一的 用人单位不得依 照本法第四十条 第四十一条的规定解除劳动合同 一 从事接触职业病危害作业的劳动者未进行离岗前职业健 康检查 或者疑似职业病病人在诊断或者医学观察期间的 二 在本单位患职业病或者因工负伤并被确认丧失或者部分 丧失劳动能力的 三 患病或者非因工负伤 在规定的医疗期内的 四 女职工在孕期 产期 哺乳期的 五 在本单位连续工作满十五年 且距法定退休年龄不足五 年的 六 法律 行政法规规定的其他情形 第四十三条 用人单位单方解除劳动合同 应当事先将理 由通知工会 用人单位违反法律 行政法规规定或者劳动合同 约定的 工会有权要求用人单位纠正 用人单位应当研究工会 的意见 并将处理结果书面通知工会 第四十四条 有下列情形之一的 劳动合同终止 一 劳动合同期满的 二 劳动者开始依法享受基本养老保险待遇的 三 劳动者死亡 或者被人民法院宣告死亡或者宣告失踪的 四 用人单位被依法宣告破产的 五 用人单位被吊销营业执照 责令关闭 撤销或者用人单 位决定提前解散的 六 法律 行政法规规定的其他情形 劳动合同法实施条例 第二十一条 劳动者达到法定退休年龄的 劳动合同终止 第四十五条 劳动合同期满 有本法第四十二条规定情形 之一的 劳动合同应当续延至相应的情形消失时终止 但是 本法第四十二条第二项规定丧失或者部分丧失劳动能力劳动者 的劳动合同的终止 按照国家有关工伤保险的规定执行 劳动合同法实施条例 第二十三条 用人单位依法终止工伤职工的劳动合同的 除依照劳动合同法第四十七条的规定支付经济补偿外 还应当 依照国家有关工伤保险的规定支付一次性工伤医疗补助金和伤 残就业补助金 第四十六条 有下列情形之一的 用人单位应当向劳动者 支付经济补偿 一 劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的 二 用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳 动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的 三 用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的 四 用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同 的 五 除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合 同 劳动者不同意续订的情形外 依照本法第四十四条第一项 规定终止固定期限劳动合同的 六 依照本法第四十四条第四项 第五项规定终止劳动合同 的 七 法律 行政法规规定的其他情形 第四十七条 经济补偿按劳动者在本单位工作的年限 每 满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付 六个月以上不满 一年的 按一年计算 不满六个月的 向劳动者支付半个月工资 的经济补偿 劳动者月工资高于用人单位所在直辖市 设区的市级人民 政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的 向其支付经 济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付 向其支付经 济补偿的年限最高不超过十二年 本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十 二个月的平均工资 第四十八条 用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合 同 劳动者要求继续履行劳动合同的 用人单位应当继续履行 劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履 行的 用人单位应当依照本法第八十七条规定支付赔偿金 第三十二条 劳务派遣单位违法解除或者终止被派遣劳动 者的劳动合同的 依照劳动合同法第四十八条的规定执行 第四十九条 国家采取措施 建立健全劳动者社会保险关 系跨地区转移接续制度 第五十条 用人单位应当在解除或者终止劳动合同时出具 解除或者终止劳动合同的证明 并在十五日内为劳动者办理档 案和社会保险关系转移手续 劳动者应当按照双方约定 办理工作交接 用人单位依照 本法有关规定应当向劳动者支付经济补偿的 在办结工作交接 时支付 用人单位对已经解除或者终止的劳动合同的文本 至少保 存二年备查 三 主张经济补偿金期间 用人单位与劳动者解除或终止劳动合同后 如果解除或终 止的原因是属于用人单位引起的 需用人单位支付经济补偿金 的 用人单位通常应在合同解除或终止 办理离职手续之日一 次性支付给劳动者 但若用人单位与劳动者就经济补偿金经协 商达成一致 可以按双方约定的时间支付 如果用人单位认为 不应当支付经济补偿金 或金额无法达成一致 或用人单位拒 不支付经济补偿金的 劳动者即可依法向劳动争议仲裁委员会 申请仲裁或向人民法院起诉 但劳动者申请仲裁或起诉应在法 定期间内提出 否则 将可能承担超过仲裁时效而承担败诉的 后果 我国 劳动争议调解仲裁法 第二十七条规定 劳动者申 请仲裁的时效期间为一年 仲裁时效期间从当事人知道或者应 当知道其权利被侵害之日起计算 何谓 当事人知道或者应当知 道其权利被侵害之日 当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日 是指有证据 表明权利人知道自己的权利被侵害的日期 或者根据一般规律 推定权利人知道自已的权利被侵害的日期 当事人知道或者应 当知道其权利被侵害之日即劳动争议发生之日 这些规定实际 上就是要确定一年的时效期间的起算点 但是 在具体确定时 效期间的起算点时则需要根据具体的劳动争议事项来确定 根据 最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干