2013版工程施工合同示范文本学习与全过程合同管理注意事项DOC

2013 版工程施工合同示范文本学习 与全过程合同管理注意事项 1 出台背景和一个概念 2 新范本八项新制度 3 新范本的注意事项 一 出台背景和一个概念 1 背景 1999 年 12 月 国家工商管理总局和建设部施行 建设工 程施工合同 示范文本 该文本共 47 条 177 款 一直沿用至 去年 2013 年 4 月 3 日 住建部和国家工商总局正式印发建设 工程施工合同 示范文本 的通知 于 2013 年 7 月 1 日开始实 施 新版施工合同共 20 条 116 款 原来 99 合同要素 11 个 主 要是词语定义及合同文件 双方一般权利义务 施工组织设计和 工期 质量检验 安全施工 合同价款及调整 设备材料供应 工程变更 竣工验收预结算 违约索赔和争议 其他 2013 合 同要素 20 个 一般约定 发包人 承包人 监理人 工程质量 安全文明施工与环境保护 工期和进度 材料和设备 试验与检 验 变更 价格调整 合同价格 计量与支付 验收和工程试车 竣工结算 缺陷责任与保修 违约 不可抗力 保险 索赔和争 议解决 2 双轨制的概念 按国务院的 三定 方针 凡政府投资和国有资 金投资为主的基础设施建设归口国家发改委牵头管理 非政府投 资的房建项目归口住建部牵头管理 据此 国家已建立建设工程 项目和工程合同的双轨制管理 3 关于合同组成及组成合同文件有矛盾时优先顺序 1 合同协议书 2 中标通知书 如果有 3 投标函及其附录 如果有 4 专用合同条款及其附件 5 通用合同条款 6 技术标准和要求 7 图纸 8 已标价工程量清单或预算书 9 其他合同文件 二 介绍新范本的八项制度 2 1 第 11 1 款确定价格市场波动的情势变更制度 2 2 第 14 4 确定逾期付款的双倍利息制度 2 3 第 13 2 和 15 2 款规定两项物权证书制度 2 4 第 15 2 款规定保修金返还的缺陷责任制度 2 5 第 2 5 3 7 款确定承发包双方的互为担保制度 2 6 第 18 条确定风险防范的系列保险制度 2 7 第 19 1 和 19 3 款规定的调价时效制度 2 8 第 20 3 款规定前置程序的争议评审制度 2 1 1 情势变更制度 2013 版施工合同通用条款第 11 条 价格调整 第 1 款 市场 价格波动引起的调整 规定 除专用合同条款另有约定外 市场 价格波动超过合同当事人约定的范围 合同价格应当调整 具体如 何调整在专用条款 11 条 共分两个内容 一个是调不调 另外一个 如何调 这是 2013 版施工合同区别于 1999 版施工合同的一个重要 的改变 调整的话总共三种方式 第一种指数调差 相对麻烦 第 二种咱们平常说的按指导价调差 第三种其他方式 咱们一般选第 二种 在第二种调差方式中要注意里面要填具体数值 就是到底决 定风险范围多大 咱们一般选 5 就行 如果没有约定是否调整 那 么一旦打官司 司法解释有这一条 合同法司法解释之二第 26 条确 立了 情势变更原则 该条规定 合同成立以后客观 情况发生 了当事人在订立合同时无法预见的 非不可抗力造成的不属于商业 风险的重大 变化 继续履行合同对于一方当事人明显不公平或者 不能实现合同目的 当事人请求人 民法院变更或者解除合同的 人 民法院应当根据公平原则 并结合案件的实际情况确定 是否变更 或者解除 2 2 1 第 14 4 确定逾期付款的双倍利息制度 由于市场操作中的房屋建筑工程承包人垫资施工已很普遍 承 包人的垫资款的来源又往往是通过民间借款或银行贷款 而司法解 释第 6 条又规定 垫资原则上按有效处理 发包人拖欠工程款会对 承包人造成的损失进一步扩大 因此 2013 版施工合同对发包人逾 期付款的违约责任承担做出双倍赔偿的新规定 具体是这样规定的 通用条款第 14 条 竣工结算 第 14 2 款 竣工结算审核 2 的 规定 除专用合同条款另 有约定外 发包人应在签发竣工付款证 书后的 14 天内 完成对承包人的竣工付款 发包 人逾期支付的 按照中国人民银行发布的同期同类贷款基准利率支付违约金 逾期 支付超过 56 天的 按照中国人民银行发布的同期同类贷款基准利率 的两倍支付违约金 第 4 款 最终结清 第 14 4 2 目 2 规定 最终结算证书及支付 规定 2 除专用合同条款另有约 定 外 发包人应在颁发最终结清证书后 7 天内完成支付 发包人逾期 支付的 按照中国人 民银行发布的同期同类贷款基准利率支付违约 金 逾期支付超过 56 天的 按照中国人民银行发布的同期同类贷款 基准利率的两倍支付违约金 2 3 1 第 13 2 和 15 2 款规定两项物权证书制度 建设工程合同是特殊的不动产的加工承揽合同 工程通过竣工 质量验收 即形成不动产物权 2008 年 5 月施行的发改委等九部委 共同颁发的 通用合同条款 规定了国内率先对工程的交付使用和 质量缺陷责任期分别设定了工程交接证书和缺陷责任期届满证书 具体是这样规定的 第 13 条 13 2 2 竣工验收程序第 3 目规定 竣工验收合格的 发包人应在验收合格后 14 天内 向承包人签发 工程接收证书 发包人无正当理由逾期不颁发工程接收证书的 自 验收合格后第 15 天起视为已颁发工程接收证书 第 15 条 15 2 4 规定 除专用合同条款另有约定外 承包人应于缺陷责任期届满 后 7 天内向发包人发出缺陷责任期届满通知 发包人应在收到缺陷 责任期满通知后 14 天内核实承包人是否履行缺陷修复义务 承包人 未能履行缺陷修复义务的 发包人有权扣除相应金额的维修费用 发包人应在收到缺陷责任期届满通知后 14 天内 向承包人颁发缺陷 责任期终止证书 通过上述两个节点引申下述两个结果 第一工程 通过竣工质量验收 发包人发出 工程接收证书 表明承包人加工 的工程已经形成不动产物权并且已经转移所有 转移占有的同时风 险责任也已经转移 第二工程通过竣工质量验收 发包人发出 工 程接收证书 表明承包人第一阶段的保修责任已经完成 质保金期 限已满 业主应返还质保金 2 4 1 缺陷责任制度 根据 建筑法 第 62 条的规定 国务院 建 设工程质量管理条例 第 40 条已对工程保修的部位和最低保 修年限做出规定 其工程的不同部位的保修期限分别为不少 于 2 年 5 年和设计年限 工程交付使用后的缺陷责任期则 由建设部的 建设工程质量保证金管理暂行办法 规定 缺 陷责任期分别为 6 个月 12 个月和 24 个月 2 5 1 互为担保制度 通用条款第 2 5 款规定 如果发包人要求承包人担保按约定 的期限和质量等级标准完成工程 则必须同时提供按约定支付工程 款的支付担保 第 3 7 款规定 如果承包人要求发包人担保不拖欠 工程款 则必须首先确保按定的工期和质量要求完成工程 具体如 何执行 2006 年 12 月 建设部颁发 关于在建设工程项目中进一 步推行工程担保制度的意见 对于发包人的支付担保和承包人的履 约担保以及具体方式作了相关规定 2 6 1 第 18 条确定风险防范的系列保险制度 根据新的法律规定和市场需求所设定的 除了工程保险 为施 工人员购买工伤保险是修改后 建筑法 的明确规定 通用条款第 18 条 工程保险 18 2 工伤保险 规定发包人和承包人都 应 依照法律规定参加工伤保险 并为在施工现场的全部员工办理工伤 保险 缴纳工伤保险费 并要求监理人及由发包人为履行合同聘请 的第三方依法参加工伤保险 2 7 1 第 19 1 和 19 3 款规定的调价时效制度 a 2013 版施工合同通用条款第 10 6 条 变更引起的工期调整 规定 因变更引起工期变化的 合同当事人均可要求调整合同工 期 由合同当事人按照第 4 4 款 商定或确定 并参考工程所在 地的工期定额标准确定增减工期天数 b 针对 1999 版施工合同承 发包双方索赔期限不统一 不对 等的问题 2013 版施工合同借鉴国际菲迪克合同的经验 通用条 款第 19 条 索赔 的第 1 款 承包人的索赔 和第 3 款 发包人的 索赔 把承 发包双方的索赔期限都限定在 28 天内 逾期不提出 视为放弃索赔 这就是索赔过期作废的新的合同管理制度 具体是 这么规定的 根据合同约定 承包人认为有权得到追加付款和 或 延长工期的 应按以下程序向发包人提出索赔 通用条款 19 1 承包 人的索赔根据合同约定 承包人认为非承包人原因发生的事件造成 了承包人的损失 应按以下程序向发包人提出索赔 承包人应在索 赔事件发生后 28 天内 向发包人提交索赔意向通知书 说明发生 索赔事件的事由 承包人逾期未发出索赔意向通知书的 丧失索赔 的权利 19 2 发包人应在收到索赔通知书或有关索赔的进一步证 明材料后的 28 天内 将索赔处理结果答复承包人 如果发包人逾期 未作出答复 视为承包人索赔要求已经发包人认可 c 关于签证程序及时性 和咱们有关合同里没有明确 但是 在 2013 清单规范中有规定 摘出来供大家学习 具体是这样规定的 承包人应发包人要求完成合同以外的零星项目 非承包人责任事件 等工作的 发包人应及时以书面形式向承包人发出指令 提供所需 的相关资料 承包人在收到指令后 应及时向发包人提出现场签证 要求 承包人应在收到发包人指令后的 7 天内 向发包人提交现场 签证报告 报告中应写明所需的人工 材料和施工机械台班的消耗 量等内容 发包人应在收到现场签证报告后的 48 小时内对报告内 容进行核实 予以确认或提出修改意见 发包人在收到承包人现场 签证报告后的 48 小时内未确认也未提出修改意见的 视为承包人 提交的现场签证报告已被发包人认可 2 8 1 第 20 3 款规定前置程序的争议评审制度 这个制度我理解就是在合同仲裁或上诉前双方先约定一种尽量 内部解决的一种方式 是这么规定的 通用条款合同第 20 条 争议 解决 第 3 款 争议评审 规定 合同当事人在专用合同条款中 约定采取争议评审方式解决争议以及评审规则 含这几项内容 20 3 1 争议评审小组的确定 20 3 2 争议评审小组的决定 20 3 3 争议评审小组决定的效力 注意时间节点不服评审意见 14 内即应把争议提交仲裁或诉讼 三 新范本的注意事项 1 关于变更 新范本通用条款 10 3 3 规定承包人收到监理人下达 的变更指示后 认为不能执行 应立即提出不能执行该变更指示 的理由 承包人认为可以执行变更的 应当书面说明实施该变更 指示对合同价格和工期的影响 且合同当事人应当按照第 10 4 款 变更估价 约定确定变更估价 2 如何应对转包或者挂靠 新范本从项目经理的角度做了约束 是 这样规定的 通用条款 3 2 项目经理 3 2 1 项目经理应为合 同当事人所确认的人选 并在专用合同条款中明确项目经理的 姓名 职称 注册执业证书编号 联系方式及授权范围等事项 项目经理经承包人授权后代表承包人负责履行合同 项目经理 应是承包人正式聘用的员工 承包人应向发包人提交项目经理 与承包人之间的劳动合同 以及承包人为项目经理缴纳社会保 险的有效证明 承包人不提交上述文件的 项目经理无权履行 职责 发包人有权要求更换项目经理 由此增加的费用和 或 延误的工期由承包人承担 项目经理应常驻施工现场 且每月 在施工现场时间不得少于专用合同条款约定的天数 项目经理 不得同时担任其他项目的项目经理 项目经理确需离开施工现 场时 应事先通知监理人 并取得发包人的书面同意 项目经 理的通知中应当载明临时代行其职责的人员的注册执业资格 管理经验等资料 该人员应具备履行相应职责的能力 3 如何分配责任风险 新范本通用条款 7 7 对异常恶劣气候条件但不构成不可抗力做了 约束 并且明确该条件符合的情况下可以索赔工期和费用 10 1 对 由于变更等非施工方因素引起的工程量减少时施工单位可以向业主 索赔利润的条件 11 1 对由于市场价格变动引起人工费及材料费及 政府定价部分变化大于预期是可以调整合同价条件 17 4 对于因 不可抗力解除合同时对于已购买的材料以及测力费用做了约束 具 体是这样规定的 7 7 异常恶劣的气候条件 异常恶劣的气候条件 是指在施工过程中遇到的 有经验的承包人在签订合同时不可预见 的 对合同履行造成实质性影响的 但尚未构成不可抗力事件的恶 劣气候条件 合同当事人可以在专用合同条款中约定异常恶劣的气 候条件的具体情形 承包人应采取克服异常恶劣的气候条件的合理 措施继续施工 并及时通知发包人和监理人 监理人经发包人同意 后应当及时发出指示 指示构成变更的 按第 10 条 变更 约定办 理 承包人因采取合理措施而增加的费用和 或 延误的工期由发 包人承担 通用条款 10 1 除专用合同条款另有约定外 合同履行过 程中发生以下情形的 应按照本条约定进行变更 1 增加或减少 合同中任何工作 或追加额外的工作 2 取消合同中任何工作 但转由他人实施的工作除外 3 改变合同中任何工作的质量标准 或其他特性 4 改变工程的基线 标高 位置和尺寸 5 改 变工程的时间安排或实施顺序 通用条款 11 1 除专用合同条款另有 约定外 市场价格波动超过合同当事人约定的范围 合同价格应当 调整 合同当事人可以在专用合同条款中约定选择三种方式的一种 对合同价格进行调整 通用条款 17 4 因不可抗力解除合同 因不 可抗力导致合同无法履行连续超过 84 天或累计超过 140 天的 发包 人和承包人均有权解除合同 合同解除后 由双方当事人按照第 4 4 款 商定或确定 商定或确定发包人应支付的款项 该款项包 括 1 合同解除前承包人已完成工作的价款 2 承包人为工 程订购的并已交付给承包人 或承包人有责任接受交付的材料 工 程设备和其他物品的价款 3 发包人要求承包人退货或解除订货 合同而产生的费用 或因不能退货或解除合同而产生的损失 4 承包人撤离施工现场以及遣散承包人人员的费用 5 按照合同约 定在合同解除前应支付给承包人的其他款项 6 扣减承包人按照 合同约定应向发包人支付的款项 7 双方商定或确定的其他款项 除专用合同条款另有约定外 合同解除后 发包人应在商定或确定 上述款项后 28 天内完成上述款项的支付 4 单价合同和总价合同注意事项 4 1 采用工程清单计价的合同应理解为单价合同 4 2 合同工期较短 建设规模较小 技术难度较低 且施工图设计 已审查完备的建设工程可以采用总价合同 4 3 紧急抢险 救灾以及施工技术特别复杂的建设工程一般采用成 本加酬金合同 就是咱么说的议标合同 相对利润较高的合同 4 4 关于采用工程量清单计价的合同一般为单价合同 调整单价的 几种情形 招标时提供项目特征与实际施工时不一致可调价 实体 项目漏项可调价 实体项目漏项导致措施项目变化可调价 清单数 量超约定幅度变动可调价 主要是工程量变少了 影响单位利润减 少了 4 5 关于结算 执行清单计价的结算按实际完成量结算 执行总价 合同的结算一般按照比例结算 4 6 按照工程量清单招标的不能完全执行总价合同 原因是招标清 单准确性和完善性由招标人负责 投标人是按招标人提供的项目编 码 项目名称 项目特征 计量单位 工程量报价的 过程中这些 情况发生变化都影响单价 所以不能完全执行总价合同 4 7 关于招标 依法必须进行招标的工程建设项目的具体范围和规 模标准 由国务院发展改革部门会同国务院有关部门制订并根据实 际需要进行调整 报国务院批准后执行 省 自治区 直辖市人民 政府根据实际情况 可以规定本行政区域内必须进行招标的具体范 围和规模标准但不得缩小国务院确定的必须进行招标的范围 不得 提高国务院确定的规模标准 也不得授权下级人民政府自行确定必 须进行招标的范围和规模标准 这里头有个例子 某品住宅工程没 有招标直接委托某单位施工 签订合同 其中规定工期拖延一天 5