第八章及第九章财产法律适用的一般制度及知识产权..ppt

甲为英国人 乙为法国人 二人同属一家英国公司 于1995年在英国结婚 之后 由于工作需要 两人被派到中国某合资企业工作 两年后获得城区200平方米的房屋一套 1998年两人关系破裂 并对该房屋的使用权产生争议 诉至当地人民法院 此案情应适用哪国法 日本一航空公司所有的一架波音727客机 飞行于日本与新加坡两国之间 因日本该航空公司所欠中国某航空公司的债务到期无力偿还 日本公司遂把这架飞机抵押给中国公司请求延期偿还债务 后来 双方就该抵押权发生争议 根据我国法律规定 该案应适用哪国法 涉外物权的法律冲突的表现 1 物权客体的范围各国法律规定不一样 2 各国对于动产与不动产的划分规定不一样 3 物权取得 转移 变更 消灭的条件不一样 4 各国关于物权种类及内容规定的不一样 5 物权的保护方法也不一样 物之所在地法原则的产生和发展 产生 不动产物权 物之所在地法巴托鲁斯动产物权 当事人属人法对于不动产物权问题适用物之所在地法原则逐渐得到各国立法的普遍肯定 动产物权的法律适用规则的演变过程 1 动产随人 动产附骨 动产无场所 动产物权适用所有人或占有人的住所地法解决 2 19世纪 动产随人 已不能适应实际的需要 3 19世纪末 许多国家渐渐在立法和实践中抛弃了 动产随人 原则 而转向动产与不动产皆依物之所在地法 物权关系适用物之所在地法的依据 1 主权说2 法律关系本座说3 利益需要说4 方便说与控制说 对上述学说的具体分析 1 一个国家根据其属地优越权原则对本国境内的物享有支配的权利 2 物之所在地法的适用有利于判决的承认与执行 3 法律适用具有统一性与稳定性 4 由于物权的取得尤其是不动产的取得往往需要登记 适用物质所在地法既合理又方便 5 物之所在地法对于物权权利人能够提供有效的保护 物之所在地的确定方法 不动产的物之所在地 其物理所在地 动产的物之所在地 1 有体动产 其物理所在地 2 无体动产 该项财产能被有效追索或执行的地方 物之所在地法的适用范围 1 适用于动产与不动产的区分 2 决定物权客体的范围 3 物权的种类和内容 4 物权的取得 转移 变更和消灭的条件 5 物权的保护方法 物之所在地法适用的例外 1 运送中的物品的物权关系的法律适用 1 适用送达地法 2 适用发送地法 3 适用所有人属人法 4 运送中的物品因故导致暂时停运 或长期滞留某地 该物品的买卖和抵押也可适用该物品的现实所在地法 2 船舶 飞行器等运输工具的物权关系的法律适用 一般主张适用该运输工具的登记注册地法或旗国法或标志国法 3 外国法人终止或解散时有关物权关系的法律适用 1 外国法人自行终止或被其所属国解散时 其财产的清理和清理后的归属问题不应适用物之所在地法 而应依其属人法解决 2 外国法人在内国因违反内国的法律而被内国取缔时 该外国法人的财产的处理就应适用东道国法或物之所在地法 4 遗产继承的法律适用 单一制 不区分动产与不动产 法律适用被继承人的属人法 区别制 区分动产与不动产 动产适用被继承人死亡时的属人法 不动产适用不动产所在地法 5 无主土地上的物的物权 占有者 先占者 属人法6 国家财产 该财产所属国家的法律 我国关于物权法律适用的规定 三 国有化问题 一 国有化的概念国有化 Nationalization 广义 是指国家通过有关法令对原属私人 包括内外国自然人和法人 所有的某些财产或某项财产 进行没收或征用的一种法令措施 狭义 仅指对国内外自然人或法人所有的财产通过没收而使之成为国有财产的一种情况 二 相似概念的区分 1 征用 政府在紧急情况下为了公共利益而在一定期限内对私人财产予以征收使用 2 没收 政府将私人财产永远收为公有 不给任何补偿的措施 3 征收 政府为了国家的需要依法将私人的财物或企业收归国有 政府将给予补偿 也可能不给补偿 国有化产生的原因及背景 1 自由竞争资本主义时期 矫正市场失灵的一种手段斯蒂格利茨 面对市场失灵 政府可以干脆由自己负起责任来 2 垄断资本主义时期 国家职能不断强化 法国唯物主义者 爱尔维修英国功利主义法学家 边沁强调对个人利益的限制美国社会法学家 罗斯科 庞德3 二次世界大战后 保存资本主义制度的前提下有条件的对私有经济实行国有化 提高资源配置效率 西方国家国有化的途径 一 对在战争期间同敌人合作的私人资本家的企业实行无偿没收政策 使其改变为国有企业 带有刑罚性质 二 国家通过赎买政策 向一部分私人资本家支付高额赎金把私人企业改为国有企业 三 国家实行参股政策 向一些私人企业参股 把私人企业改造为国私混合所有的合营企业 国有化法令对本国人在外国的财产的效力 1 通过没收手段实行国有化没有补偿 具有刑罚性质 对位于外国的财产不发生效力 2 征用有补偿属于民事行为 具有域外效力 国有化法令对外国人在本国的财产的效力和补偿 关于国有化法令或措施对外国人在本国境内的财产和效力 对于补偿问题 各国做法不同 归结起来大致有三种 1 不予补偿 2 给予 充分 有效 及时 的补偿 赫尔准则 以私有财产不可侵犯为基础 以保护既得权和反对不当得利为法律依据 3 给予 适当 合理 的补偿 适当 合理的补偿已被一系列国际文件和国际实践所确认 逐渐成为各国普遍接受的一项国际法原则 我国关于国有化问题的立场和实践 我国对外国投资者的财产一般不征收 征用 更不会进行大规模的国有化 即使在将来非常特殊的情况下 确有必要征收 征用或国有化时 亦会给予外国投资者合理的 不低于原财产价值的补偿 我国政府的上述立场不但在我国的国内立法 而且在我国签订的双边投资保护协定中都有规定 信托的概念及其特点 概念 委托人将财产权转移于受托人 受托人依信托文件所定 为受益人或特定目的而管理或处分信托财产的法律制度 特点 1 财产构成独立的资金 而不是受托人财产的一部分 2 信托财产的所有权是以受托人的名义 受托人对受托财产享有 法律上的所有权 而不是一般意义上的受托管理权3 受托人就其所负责任方面 有权利和责任按照信托条款或法律规定的特别义务 管理 使用或处置财产 信托的起源与发展 1 信托作为一种观念一种行为最早的渊源公元前2548年 古埃及的尼罗河畔 有人以遗嘱方式委托他人处理财产并使继承人受益的做法是世界上最早的信托行为 2 信托作为一种法律制度起源于中世纪的英国用益制度 Use 现代信托制度的最早雏形 1925年英国颁布 财产法 将原来的用益权制度融入到了现代信托制度中统称为Trust 英国著名法律史学家梅特兰 F A Maitland 指出 如果有人要问 英国人在法学领域取得的最伟大 最独特的成就是什么 那就是历经数百年发展起来的信托理念 我相信再没有比这更好的答案了 这不是因为信托体现了基本的道德原则 而是因为它的灵活性 它是一种具有极大弹性和普遍性的制度 3 信托的发展 18世纪工业革命后 随着英国的殖民扩张 信托制度也进入到了殖民地国家或地区 20世纪以后 大陆法系国家纷纷承认这种制度 信托制度法律冲突的具体表现 甲国的委托人将其在乙国的财产委托给在丙国的受托人 而受益人却在丁国 一 对于信托中的财产权转让问题 二 对于信托成立的方式问题 三 关于信托财产的范围问题 四 对于信托当事人的能力问题 关于信托的法律适用及其承认的公约 海牙信托公约 共5章32条 内容包括 公约的适用范围 信托的准据法 对信托的承认 一般条款及最后条款 一 适用范围调整信托准据法的确定及信托的承认 二 信托的准据法 第二章 第6条 第10条 一 当事人意思自治原则 第6条 信托受委托人选择的法律支配 而且选择应是明示或默示指定的 但是如果委托人所选择的国家的法律中不存在信托制度 委托人的选择无效 二 实行最密切联系原则 第7条 如果适用法律未经选择或选择无效 信托应依与之有最密切联系的法律 应特别考虑以下因素 1 财产授予人指定的财产管理地 2 信托财产所在地3 受托人的居所或营业所所在地4 信托的目的及其目的的实施地 三 适用分割原则 第9条 信托的某一可分割事项 特别是管理事项 可依不同的法律 信托的承认 第三章第11条 第14条 符合上述标准所选定的国家的法律设定的信托 缔约国应该承认它的信托效力 信托承认的内容 受托人个人的债权人不得请求以受托财产清偿债务 受托财产不构成受托人无力还债或破产时的清算财产 知识产权的法律特点 1 知识产权的客体是智力成果 是无体财产权 2 知识产权的主体客体及内容都必须经由法律的确认 3 知识产权具有专有性 4 知识产权具有地域性 5 知识产权具有时间性 知识产权法律冲突产生原因及表现 1 各国有关知识产权的法律对各种知识产权在取得 行使 保护范围和保护期限等方面有不同立法规定 2 虽然很多的公约都要求缔约国相互给予对方自然人 法人以国民待遇 但国民待遇要受 独立原则 的制约 3 即使是国际条约之间 也有冲突现象 4 知识产权具有地域性这一特点被一些国际公约及国内立法有所改变 欧洲专利 荷比卢三国集团专利 知识产权创立 内容 效力和保护的法律适用 1 权利原始取得国法律 来源国法律说 具体表现为 1 专利权方面 适用首次赋予专利权国家的法律 2 商标权方面 适用最初商标注册