2011年10月自考国际私法重点难点串讲15

2011 年年 10 月自考月自考 国际私法国际私法 重点难点串讲重点难点串讲 15 第十五章第十五章 遗嘱与继承遗嘱与继承 一 立嘱能力的准据法 有效遗嘱的成立 必须符合一定的实质要件和形式要件 一个人是否具备通过遗嘱处 分其遗产的能力 属于遗嘱有效成立的实质要件 立嘱能力的法律适用 主要有三种主张 1 一般认为应适用立嘱人立嘱时的属人法解决 1 主张适用当事人本国法 日本 韩国 奥地利 捷克 埃及 土耳其等 2 主张适用当事人习惯居所地或住所地法 俄罗斯 阿根廷等 2 适用多种连接点 瑞士 只要立遗嘱人住所地法律 惯常居所地法律或其本国法律 确定立遗嘱人有立嘱能力 立嘱人即具有立嘱能力 3 关于不动产的立嘱能力常要求另适用不动产所在地法 二 遗嘱方式的准据法 关于遗嘱的准据法 应注意以下两点 1 遗嘱作为一种法律行为 应当受 场所支配行为 原则支配 其方式也要遵守立遗嘱 行为地法 2 一般而言 设立遗嘱方式的准据法同撤销遗嘱的方式的准据法 各国冲突法的规定 通常是相通的 中国 继承法 规定了五种遗嘱方式 自书遗嘱 录音遗嘱 口头遗嘱 代书遗嘱和 公证遗嘱 对遗嘱方式达成的共识 区分动产遗嘱和不动产遗嘱分别选择适用法律 不动产遗嘱 一般主张适用不动产所在地 三 遗嘱解释的准据法 1 适用立遗嘱人自主选择的法律 2 适用立遗嘱人死亡时的住所地法 3 适用遗嘱实质要件的准据法 四 遗嘱撤销的准据法 1 遗嘱撤销的情形 1 因后一遗嘱而撤销 2 因焚毁或撕毁而撤销 3 还可因事后发生的事件 如结婚 离婚或子女的出生 而被撤销 2 遗嘱撤销的准据法 1 撤销全部或部分遗嘱 依撤销时遗嘱人住所地法 泰国国际私法 42 条第 1 款 2 撤销遗嘱应依撤销遗嘱时遗嘱人本国法 日本 韩国 3 遗嘱的撤销应适用立遗嘱时支配继承关系的法律 在一般情况下 这个法律是死者 死亡时的本国法 德国 五 法定继承准据法的几种主要制度 1 单一制 又称同一制 是指在涉外继承中 对死者的遗产不区分动产和不动产 也 不问其所在地 其继承统一由死者的属人法支配 它是由古代罗马法的 普遍继承 制度 uni versalsuccession 发展而来的 1 法定继承依被继承人住所地法 阿根廷 巴西 瑞士 2 法定继承依被继承人本国法 意 荷 波 埃及 德 奥地利 韩国 日本 希腊 等 2 分割制 又称区别制 是指在涉外继承中 将死者的遗产区分动产和不动产 分别 适用不同冲突规范所指引的准据法 即动产适用死者的属人法 不动产适用物之所在地法 最早由 14 世纪意大利后期注释学派的巴特尔 Bardus 1327 1400 提出 为求得区别制和统一制的适当协调 许多国家采用以下两种途径作补充 1 接受反致和转致 2 在继承问题上援用公共秩序保留 六 继承准据法的适用范围 继承准据法一般适用于以下几个方面的问题 1 继承开始的时间和原因 2 什么样的人能成为继承人 继承人的范围和顺序 3 继承财产的范围及转移权 4 继承开始的效力 5 无人继承的遗产归属 七 1961 年海牙 遗嘱处分方式法律冲突公约 该公约 1961 年 10 月 5 日制订 1967 年 11 月 19 日生效 1 不动产遗嘱方式 依财产所在地法 2 动产遗嘱方式 可依下列任一法律 1 遗嘱人立遗嘱地法 2 遗嘱人立遗嘱时或死亡时的国籍国法 3 遗嘱人立遗嘱时或死亡时的住所地法 4 遗嘱人立遗嘱时或死亡时的惯常居所地法 八 1989 年海牙 死者遗产继承法律适用公约 1988 年第 16 届海牙国际私法会议上正式通过了 死者遗产继承法律适用公约 的最 后文本 公约共有 5 章 31 条 其主要内容如下 1 公约适用范围 2 公约明确规定采用 同一制 不区分动产和不动产 确定了四个连接因素 即死者死亡时的惯常居所地国 死者国籍国 死者死亡时的国 籍国和与死者有最密切联系的国家 3 遗产继承中的意思自治原则 但是 这种意思自治是有限的 1 对选择的形式作了限制 公约要求必须是明示的 且必须符合订立遗嘱的形式要件 2 对于准据法 当事人的选择只限于其死亡时的国籍国法或惯常居所地法 3 法律选择的作出人 对此种法律选择的撤销 也必须符合撤销遗嘱同样的规则 4 在一定情况下可以对其遗产中的部分财产采分割制 1 当事人可以在一定情况下指定适用的法律 但不能违反强行法 2 各国基于本国政治 经济 家庭和社会原因对某些不动产和特殊财产适用物之所在 地法 5 公约接受转致 如果根据公约的有关条款应适用非缔约国的法律 而该国法又指定 适用另一非缔约国的法律 且该另一非缔约国的冲突法指定适用自己的法律 则最终适用 一个非缔约国的法律 6 公约明确规定了被确定的准据法的适用范围 公约不适用于遗嘱方式 遗嘱能力 与夫妻财产制有关的问题以及与继承无直接关系 而产