公司治理之独立董事制度建设

1 公司治理之独立董事制度建设浅析公司治理之独立董事制度建设浅析 我国独立董以事制度在股份公司中的引入 对上市公司的发展和规范运作起到了一定作 用 但在我国些竟还属于新生事物 如何运作还怎么于摸索阶段 实践中存在不少问题 独立董事已成为上市公司完善法人治理结构的一个新动向 而最年来流行于证券商分析 师作为独立董事的弊端也日益突现 案例案例 2011 年 12 月 16 日 漳泽电力发布公告称 近日公司独立董事杨治山收到中国 证监会调查通知书 因涉嫌违规交易股票对其本人进行立案调查 杨治山已于 11 月 22 日 向公司董事会提交了辞职报告 公司董事会已经审议通过 待临时股东大会审议通过后生效 因此目前杨治山仍是公司独立董事 杨治山 曾任南方证券研究所电力 煤炭行业研究部经理 国信证券研究部联席主管 研究总监 电力行业首席分析师 长期从事电力行业分析工作 现任中信证券研究部总 监 电力行业首席分析师 2010 年 5 月 20 日起被聘为漳泽电力独立董事 同时担任漳泽电 力薪酬与考核委员会委员 作为证券商分析师的独立董事 具备了独立董事所应有的较强的专业素养和能力 但在 这一事件发生之后 其独立性遭到质疑 证监会一纸对漳泽电力独立董事杨治山的立案调查通知书 不但标志着证监会再祭重拳 打击内幕交易 也将分析师独董这一特殊人群再次推上舆论的风口浪尖 独立董事 独立于管理层之上 除了收取费用和少量持股外 与公司没有可能严重影 响其做出独立客观判断的交易或关系 具有完全意志 代表公司全体股东和公司整体利益的 董事 其最根本的特征是 独立性 和 专业性 独立性 是指独立董事必须在人格 经济利益 产生程序 行使权力等多方面不受控股 股东和公司管理层的限制和影响 专业性 是指独立董事必须具有一定的专业素养 能够对公司的决策做出独立的有价值 的判断 案例评析 案例评析 而券商分析师的专业影响力不同于一般教授 会计 律师 为知识背景的 做独立董事所能够比较的 券商分析师的研究报告 能直接影响到市场的投资趋向 甚至是 上市公司的股价 而这些券商分析师有自营 代理 理财业务等 他们担任上市公司的独立 董事显然容易违背独立性原则 为市场内幕交易 市场操纵埋下隐患 与公司或公司经营管 理者存在重要的业务联系或专业联系 这就更不可能保证独立董事判断问题的公正性 2 券商分析师作独立董事的弊端日益显现 证券公司员工担任上市公司独立董事容易引发 利益冲突 导致公司遭受声誉损失等合规风险 这种风险具体表现在 尽管目前的法律没有 规定上市公司的独立董事不得由券商研究员来担任 而是只规定其在任职期间 不得买卖公 司股票 不得发表对任职公司的研究报告 但即便约束如此宽松 分析师违规现象仍屡见不 鲜 接触上市公司内幕信息的分析师是否适合做独立董事是现在独立董事制度中一个不完善 的表现 我国上市公司治理结构可以概括为大股东权力超强和内部人控制混合模式 存在许多问 题 也造成了中小股东利益得不到保障 内部人掏空公司等现象 主要存在的问题是多方面 的 既有制度构造上的缺陷造成的问题 也有市场机制发育不完善所带来的问题 还包括有 关的法律法规不健全 执法力度不够等问题 如缺乏形成权力制衡的产权基础 董事会结构 失衡 公司权力机构设置不合理 缺乏与市场接轨的激励约束机制 我国采用的是 二元制 公司治理模式构造 即在股东大会下设立董事会和监事会 董 事会行使决策权 监事会行使监督权 我国公司治理结构中的独立董事不仅与董事会中的非独立董事 公司经理层之间发生 关系 还与监事会存在公工与协作的关系 我国公司董事会中的独立董事在公司治理中的地独立董事在公司治理中的地 位 位 董事会作为所有者阶层和经营者阶层的重要枢纽 必须保证相对独立于公司控股股东 内部经理层 如果董事会不具有一定的独立性 则形同虚设 失去治理结构制衡机制的应有 作用 从法律上来保证董事会的独立性是非常必要的 但仅从法律上来保证则又是远远不够 的 还需要从董事会结构设计上来保证这一点 这就是独立董事产生的制度背景 现实与理想相悖的董事会建设困境决定了引进独立董事制度的必要性 由于独立董事不 股东大大 家会会 董事会 非独立董事 独立董事独立董事 监事会 经理层 股东大会 3 像内部董事那样直接受制于公司控股股东和公司高级管理层 因而有利于董事会对公司事务 的独立判断 在公司结构中引入独立董事制度 一方面制约了内部控股股东和其控制地位作 出不利于公司和外部股东的行为 另一方面也可以独立监督公司管理层 减少内部人控制带 来的问题 由此可知我国上市公司独立董事制度建设中存在的问题存在的问题 1 独立董事人数少 比例低 难成气候 欧美国家投资公司法规定董事会中至少要有 40 的独立董事 以此来防止大股东控股 损害公司整体利益 我国公司基本达不到独立董事占四成或是六成的比例 仅独立性都很难 做到 2 独立董事定位不明确 不少公司缺乏对独立董事责任 权利和义务的具体规定 3 独立董事缺乏应有的独立性 欧美国家投资公司法规定董事会中至少要有 40 的独立董事 以此来防止大股东控股 损害公司整体利益 我国公司基本达不到独立董事占 40 或是 60 的比例 仅独立性都很难 做到比如说 国内大多国有企业或是有国有企业背景的法人治理结构本身就有很大问题 比 如所有者缺位 大股藻类操纵 内部人控制等突出问题 许多独立董事是公司领导 管理层 拉来或是请来的人情董事 所以往往是独立权力不清 职责不明 分析师杨治山并非缺乏的 专业性素养 而是涉及内幕交易 具有很强专业性 却很难保证独立性 4 独立董事的权力有名无实 独立董事数量少大多只是听取 审议和批准公司年度报 告和重大决策 开会时发表一下自己的意见 这样独立董事成为顾问的味道太浓 而董事的 成分不足 5 独立董事的综合素质难以适应要求 很多独立董事因缺乏专业性而丧失行为能力 做为公司治理结构的一部分 要求独立董 事必须具有因为大多数独立董事都是社会名流 身兼数职 一年中很少有时间花在全面了解 上市公司上 更何况提出有价值的意见 同时有些独立董事也未必真正懂得公司的经营 管 理 成为独立董事往往只是在做名利上的交换 6 对独立董事缺乏激励 使其缺乏积极性和动力为公司出谋划策 对招生董事和管理 层进行都督 完善我国上市公司独立董事制度建设 要从多方面多角度考虑下功夫 协调推动独立独立 董事制度的不断完善董事制度的不断完善 首先 选择独立董事人选时必须慎重 备选人土的专业能力 社会背景 财务现况 年龄等都是重要的考虑因素 4 其次 对于选出的独立董事应该有严格的工作标准和披露制度 独立董事和公司管理 层的权责关系必须明确 以保证独立董事的监督不受管理层的限制和威胁 独立董事参加董 事会的次数和努力程度应该有最低标准 并有相应的制度保障 第三 尽快完善监管和处罚的法规和制度 提高独立董事失职的成本 责任和风险是对 独立董事必先职责的最好鞭策 一 在制度上 创建有利于独立董事制度发挥作用的法律环境 明确定位 妥善处理独 立董事与监事会之间的关系 健全和完善我国监事会制度 我国公司治理中的问题不是监督 力量的缺位 而是如何使之完善和落实 二 在社会层面上 逐步培育和建立独立董事人才市场 设立 独立董事协会 规范 独立董事的行为 三 在公司层面上 建立明确的独立董事选拔标准 提高独立董事在董事会中的比例 强化独立董事的诚信勤勉义务 设立独立董事发挥作用的机构 向独立董事授权 寻合理的 独立董事激励约束机制 完善董事会的结构与奖惩程序 大力宣传公司治理文化 四 个人层面上 独立董事任职不宜过多 应积极主动地加强自律教育 并提高自身的 综合素质 应努力培养良好的诚信勤勉意识 结语 结语 独立董事制度作用的发挥 必须依赖于配套的措施 才能确保独立董事的真正 独立 要做到这一点 就必然要求上市公司更为详细 真实地披露独立董事的资料及其 与公司的联系 同时监管部门应对独立董事的