招投标案例库

1 招投标 第 1 章 建设工程合同法律基础 案例 1 某建筑公司急需一批钢筋 急电某物资公司 请求该公司在一周之内发货 20 吨 物资 公司接电报后 立即回电马上发货 一周后 货到建筑公司 一个月后 物资公司来电催 建筑公司交付货款 并将每吨钢筋的单价和总货款数额一并提交建筑公司 建筑公司接电 后 认为物资公司的单价超过以前购买同类钢筋的价格 去电要求按原来的价格计算货款 物资公司不同意 称卖给建筑公司的钢筋是他们在钢厂提价后购买的 这次给建筑公司开 出的单价只有微薄利润 鉴于此情况 建筑公司提出因双方价格不能达成一致 愿意将自 己从其他地方购买的同类同型号钢筋退给物资公司 物资公司不允 为此诉至法院 试分 析能否退货 货物单价如何计算 参考答案 建筑公司与物资公司之间已经就合同的标的 数量通过要约和承诺达成协议 虽货物 价格没有达成协议 但不影响合同的成立 事后 物资公司又按约定按时发货 履行了合 同规定的义务 建筑公司以事后没有就价格事项达成协议为由提出退货 实际上是否认了 自己的承诺 故不能退货 至于货物按交货时建筑公司所在地市场价格计算的判决 是根 据合同法第六十一条双方 不能达成补充协议的 按照第六十二条第二项关于 价款或者 报酬不明确的 按照订立合同时履行地的市场价格履行 的规定处理的 法院判决不能退货 货物单价按订立合同时建筑公司所在地市场价格计算 案例 2 开达公司决定兴建建筑物 世纪曙光 董事会对建筑风格和艺术造型有特殊要求 公 司决定由该公司副总经理张晓光负责相关事宜 张晓光在咨询了开达公司法律顾问 得知 该建筑工程的勘察设计合同 不必采用招投标形式 后 与河北省隆盛工程设计院 以下 简称隆盛设计 取得联系 声称 其主要负责人能到公司面谈 不出意外该工程便委托给 隆盛设计院 此后不久 张晓光采纳开达公司董事长个人建议 把 世纪曙光 工程设计 委托给通然设计 并于三日内签订合同 第四天 隆盛设计谈判代表赶到开达公司 被告 知该工程设计工作已委托通然设计 隆盛设计代表要求开达公司赔偿往返路费及相关损失 张晓关以双方并未就该工程达成任何协议 拒绝赔偿 双方因协商不成 隆盛设计向法 院起诉开达公司 要求其承担违约赔偿 文中所涉当事人包括开达公司和隆盛设计 开达公司并未与隆盛设计签订任何协议 但根据 合同法 第十三条 当事人订立合同 采取要约 承诺方式 和第十四条 要约 是希望和他人订立合同的意思表示 该意思表示应当符合下列规定 一 内容具体确定 二 表明经受要约人承诺 要约人即受该意思表示约束 张晓光与隆盛设计取得联系 并声称 其主要负责人能到公司面谈 不出意外该工程便委托给隆盛设计院 这一行为 认为他们之间为要约关系 分析 1 开达公司 世纪曙光 建筑工程的勘察设计合同需不需要采用招投标形式 2 根据 工程建设项目招标范围和规模标准规定 第八条 建设项目的勘察 设计 采 用特定专利或者专有技术的 或者其建筑艺术造型有特殊要求的 经项目主管部门批准 可以不进行招标 案例中凯达公司董事会对建筑风格和艺术造型有特殊要求 虽然项目可 以不招标 但必须以得到相关部门的批准为前提 2 开达公司是否存在违约 根据 合同法 第十三条 当事人订立合同 采取要约 承诺方式 和第十四条 要 约是希望和他人订立合同的意思表示 该意思表示应当符合下列规定 一 内容具体确 定 二 表明经受要约人承诺 要约人即受该意思表示约束 开达公司和隆盛设计虽有 合作意向 但双方并没有缔结合约 形成合同关系 因此开达公司并没有违约 3 开达公司应不应该赔偿隆盛设计 根据 合同法 第十七条 要约可以撤回 撤回要约的通知应当在要约到达受要约人 之前或者与要约同时到达受要约人 第十八条 要约可以撤销 撤销要约的通知应当在受 要约人发出承诺通知之前到达受要约人 和第四十二条 当事人在订立合同过程中有下列 情形之一 给对方造成损失的 应当承担损害赔偿责任 一 假借订立合同 恶意进行 磋商 二 故意隐瞒与订立合同有关的重要事实或者提供虚假情况 三 有其他违背 诚实信用原则的行为 的规定 开达公司在张晓光与通然设计联系磋商时及签订合同后应 该立即告知隆盛设计这一事实 且根据先合同义务 开达公司也更应该将其与通然设计缔 结合同及时告知隆盛设计 先合同义务又称 前合同义务 或 先契约义务 是指在要约 生效后合同生效前的缔约过程中 缔约双方基于诚信原则而应负有的告知 协力 保护 保密等的合同附随义务 开达公司并没有做到这一点 应该对隆盛设计进行赔偿 总结 综上所述 开达公司没有违约 不用承担违约责任 但其违反了先合同义务 对隆盛设计造成了损失 应该承担隆盛设计谈判代表提出的相关损失 案例 3 某建筑公司委派其职工张某向甲水泥厂求购一批高标号水泥 5000 吨 一个月内提货 张某按建筑公司的要求将传真发到甲水泥厂 甲水泥厂给张某回电表示同意 接电传后 张某将电传交给建筑公司 半个月后 甲水泥厂生产水泥的设备出现问题需要检修 便又 给张某去电 要求推迟半个月交货 并请建筑公司在三天之内答复 张某又将电传转建筑 公司 建筑公司考虑到时间较紧 不能等 便指示张某回电取消订货 公司另派人到乙水 泥厂订货 因当时水泥紧缺 张某顿生一念 何不乘此机会捞一把 打定主意后 张某第 三天以建筑公司名义回电甲水泥厂 同意延期提货 一个月后 张某代表建筑公司将水泥 提走 并以自己的名义将其卖给另一建筑队 张某交货后 因建筑队拖欠别人材料款过多 别的厂家立即通过司法途径将该批水泥拍卖还账 建筑队无力支付货款 张某无法支付甲 水泥厂货款 为此 甲水泥厂要求建筑公司支付货款 建筑公司说我方已经取消订货 与 甲水泥厂已经没有买卖关系 甲水泥厂将货让张某提走 这是张某与甲水泥厂之间的事 与建筑公司无关 甲水泥厂无奈 向法院提起诉讼 法院判决建筑公司支付货款 分析 此案法院判决是正确的 建筑公司向甲水泥厂订购 5000 吨水泥 建筑公司是要约人 甲水泥厂是受要约人 张某是建筑公司的代理人 建筑公司通过代理人发出要约 甲水泥 厂承诺表示同意 买卖合同成立 后甲水泥厂要求延迟交货 甲水泥厂是要约人 建筑公 司是受要约人 甲水泥厂的要约到达张某时 要约生效 这时 建筑公司决定拒绝承诺 并要求代理人提出取消原合同的要约 由于建筑公司代理人没有发出拒绝承诺的通知和取 3 消合同这一要约的通知 反而代表公司发出了承诺通知 因张某一直是以建筑公司代理人 身份与甲水泥厂发生联系 甲水泥厂没有理由怀疑张某的行为不是建筑公司的真实意思表 示 故张某的代表建筑公司作出的承诺有效 后张某又代表建筑公司提走货物 甲水泥厂 的合同义务已经履行 因此 甲水泥厂要求建筑公司支付货款的要求是正当的 理应得到 法律的支持 至于建筑公司 应当在向甲水泥厂履行义务后 享有对张某的追索权和对建 筑队的代位追索权 案例 4 原告系某建筑工程集团公司 2007 年 5 月因承建钢管混凝土中承式拱桥工程 在被告 某保险公司处购买了 建筑工程一切险 保险期限为两年 保单金额为 8768 万元 次年 八月 因夏季洪水灾害 使得原告为承建该工程而搭建的一处临时工程 便桥 工作平 台被洪水冲走 围堰模板被冲走 造成围堰渗漏 原告重新修复 加上因施救的人工费和 材料费等共计财产损失 250 余万元 原告据此向被告发出了出险通知 要求被告就该损失 向原告进行赔偿 但被告派人实际到现场查勘 认为原告主张的损失是为施工工程而搭建 的便桥被冲毁的损失 而该便桥是为完成项目工程的施工而搭建的临时施工 属于工程施 工中的措施 不属于被告承保的保险范围 因此被告拒绝赔偿 原告不服 向法院提起诉 讼 原告的理由是 原告向被告提起投保申请书 被告确定承保后向原告出具保险单 注 明了是 建筑工程一切险 投保申请书及保单上均明确注明了 投保项目 第一部分 物 质损失的项目是建筑工程 包括永久和临时工程及所用材料 而且洪水发生后 原告已 采取了紧急措施 组织施工队伍并对所有工程进行加固 但终因洪水过大过猛 导致临时 工程 便桥 工作台被冲毁 事后又及时通知了保险公司进行查勘 为此根据双方保险 合同约定 被告应当赔偿原告为此而遭受的财产包括便桥损失 围堰修复费 施救费用 重新搭建施工便桥 工作平台费用共计为 250 万余元 被告辩称 被告不应当承担财产赔偿责任 理由是 首先 原告承建的总工程是通过 公开招投标而进行的 根据原告与项目业主签订的 建设工程施工合同 约定工程内容为 新建钢管混凝土中承式拱桥 1 座 又约定 标价的工程量清单为合同的组成部分 工程造 价为 8768 万 与保单金额一致 而工程量清单中并没有包括原告所主张的临时工程及用工 材料等 因此原告投保的范围仅限于工程量清单所列细目 工程内容 而并未对所承建工 程修的便桥 临时工程 进行投保 其保险金额 8768 万元也不包括其主张的便桥之费用 因此 原告主张不属于保险合同的保险范围 其索赔无法律依据 另外 根据被告方提供的建设工程一切险及第三者责任险条款内容 本公司不负责赔 偿桩基所需所有机械设备的损失 各种打捞费用 措施费用 以及为恢复设备状态而进行 修正案 修理作业 研究检查等所发生的费用 本公司对每一保险项目的赔偿责任均不得 超过本保险单明细表中对应列明的分项保险金额以及保险单特别条款或批单中规定的其他 适用的赔偿限额 原告主张的相关费用也不应由被告来进行赔偿 法院经审理认为 原告的索赔请求应当得以支持 分析 第一 根据 保险法 规定 投保人提出保险要求 经保险人同意承保 保险合同 成立 保险人应当及时向投保人签发保险单或者其他保险凭证 保险单或者其他保险凭证 应当载明当事人双方约定的合同内容 依法成立的保险合同 自成立时生效 由此可见 保险单是保险合同的一种合法有效的形式 本案例中 原 被告对保险合同成立均无异议 对保险单所载明的内容也不持异议 因此 保险单上注明的 建筑投保项目 第一部分 物质损失的项目是建筑工程 包括永久和临时工程及所用材料 中已经明确了包括永久和 4 临时工程 尽管未完全明确临时工程及所用材料有哪些 但本案中为承建工程而搭建的便 桥属于临时工程的性质无异 因此 便桥 工作平台被洪水冲毁为此造成的财产损失应当 都属于原 被告双方在保险合同中确定的保险范围 应当予以赔偿 第二 被告认为根据原告向项目业主单位编制的投标文件以及签订的建设工程施工合 同 原告编制的工程量清单中不包括临时工程及所用材料 工程造价是工程量清单的细目 单价之和 工程造价 8768 万中不包括临时工程及所用材料费用 被告方提供的证据投标文 件以及建设工程施工合同等 都是原告为了投标所承建的工程而编制的文件资料 这些都 是确定原告与项目业主单位之间的权利义务关系的有效依据 但并不能由此断定原告与被 告之间的权利义务关系也必须受这些招投标文件及施工合同的约束 尤其是在有书面保险 单的前提下 原 被告之间的权利义务关系应当以保险单为依据 而不应以原告方与第三 方之间的签署文件合同为依据 本案例中 因保险单中已经明确了了投保项目是建筑工程 包括永久和临时工程及所用材料 不管原告与第三方 项目业主单位 签订的施工合同 及投标文件如何 就足以说明被告方已经确认了自己承保的范围是包含了永久和临时工程 及所用材料 保险金额 8768 万也确认了被告方愿以此金额来进行对永久和临时工程及所用 工程材料的承保 因此被告应当对本案发生的保险事故承担财产赔偿责任 第三 被告认为其提供的建设工程一切险及第三者责任险条款内容 已经说明了其不 应当承担有关的费用赔偿责任 根据 保险法 第十七条规定 订立保险合同 采用保险 人提供的格式条款的 保险人向投保人提供的投保单应当附格式条款 保险人应当向投保 人说明合同的内容 对保险合同中免除保险人责任的条款 保险人在订立合同时应当在投 保单 保险单或者其他保险凭证上作出足以引起投保人注意的提示 并对该条款的内容以 书面或者口头形式向投保人作出明确说明 未作提示或者明确说明了的 该条款不产生效 力 第十九条规定 采用保险人提供的格式条款订立的保险合同中的下列条款无效 一 免除保险人依法应承担的义务或者加重投保人 被保险人责任的 二 排除投保 人 被保险人或者受益人依法享有的权利的 因此 保险法对格式条款保险合同作了明确 规定 即保险人必须对投保人就这些免除保险人责任的条款有明确的说明 且是否予以明 确说明的举证责任在保险人一方 否则该格式条款对投保人不产生法律效力 案例 5 某日 保险人接到某公路施工隧道塌方事故的报案 被保险人称 隧道施工掘进与支 护系按照设计要求进行 施工中根据对地质情况变化的了解 被保险人事先采取了缩小进 尺 超前小导管注浆等工艺强化措施 事故发生前正在对隧道拱壁初喷 发现掌子面掉块 判断有塌方可能 即指挥工人撤离 随后塌方事故发生 被保险人对事故原因的分析为 1 地质报告有一定偏差 原勘查认为该处为弱风化层 实际是强风化层 2 事故发生点对应于山体凹处 覆盖层较薄 3 冬季降水多致裂隙水较大 接到报案后 保险人迅速委托公估人查勘 公估人到达现场时 塌方现场尚在封闭状 态 只了解到隧道采用新奥法分上下两步施工 事故发生时施工人员正在上层掘进 由于 事故点及附近被土 石等完全封堵 公估人无法进入 便通过其他方式了解情况 从施工 图和了解到的情况 可以明确本案事故发生于隧道掘进位置 掌子面 附近 该位置垂直覆 盖面系山体凹处 图上标明该位置及附近为断裂带 公估人注意到被保险人正在制作的格 栅所用钢材规格与设计要求不符 遂提出质疑 被保险人回答 正在制作中的格栅非该处 隧道所用 否认了公估人的质疑 公估人另外做了必要的询问 查勘结束后 公估人要求被保险人在现场清理后立即通知复勘 并明确需要对实际应 5 用格栅钢材勘查 要求被保险人注意保留证据 初次查勘结束后 公估人几次联系被保险人询问现场清理情况 要求复勘 但是被保 险人均报称现场未清理完 由于感到时间已经较长 公估人自行决定并到现场做第二次查 勘 当查勘人员到达现场时 看到被保险人实际上早已将本案事故发生时的塌方现场清理 完毕 隧道的正常挖掘工作正在进行 经询问得知 本案事故原发现场的实物证据均没有 保留 特别是公估人初次查勘后要求被保险人保留的事故发生段的格栅 也被告知已经处 理完毕 没有保留 通过第二次查勘工作 公估人确认了塌方段位置和深度 对事故发生 位置附近格栅间距做了测量 并与被保险人共同认定了测量数据 从而确认本案事故发生 前隧道施工所实际安放的格栅的间距大于 1000mm 不符合设计所规定的 800mm 的要求 根据查勘了解的情况和被保险人主张依据 保险人对本案拒赔 理由为 1 被保险人在隧道塌方事故现场清理后 未通知查勘人及时查勘 从而影响了对案发 前施工实际情况的确认 初期查看时在现场看到的是制作格栅所用螺纹钢规格为 22 而不 是设计要求的 25 虽然被保险人否认该格栅用于事故发生段 但无证据支持 2 虽然被保险人分析认为地质报告有一定偏差 但是地勘资料和施工图都清楚标明事 故发生点处于断层附近 并且由于被保险人没有提供隧道施工通过断层的设计或工艺措施 方案 使得其报称 隧道施工掘进与支护系按照设计要求进行 这一情况缺乏依据 3 隧道施工实际执行的格栅间距明显违反设计规定 大幅度降低了设计要求 4 依据保单除外责任约定 因原材料缺陷或工艺不善引起的保险财产本身的损失以 及为置换 修理或校正这些缺点错误所支付的费用 本案事故原因属保险除外责任 经 沟通 本案被保险人接受了保险人拒赔意见 评析 在本案的处理上公估人查勘较为细致 对照施工图排除了被保险人分析认为的 地质 报告有一定偏差 原勘查认为该处为弱风化层 实际是强风化层 这一事故原因 查勘人 员不仅发现并提出了螺纹钢使用与设计要求不同的问题 而且坚持要求复勘求证材料实际 应用情况 强化了被保险人举证责任 通过实际测量确定了被保险人加大格栅间距这一违 反设计要求的施工行为 给事故原因定性提供了较有说服力的证据 公估人的工作证明了 施工方违反设计减少工 料投入的故意 同时认定其行为减弱了隧道施工支护强度 有理 有据地以施工材料 工艺 违反设计要求 定性本案事故原因 被保险人无以反驳 从对本案处理的结果看 拒赔处理无疑是正确的 但是保险责任分析中 应用保险除 外责任中 因原材料缺陷或工艺不善引起的保险财产本身的损失以及为置换 修理或校正 这些缺点错误所支付的费用 这一条款 其适用性值得推敲 1 格栅间距的加大不应归于 工艺不善 因为施工方此行为并非工艺技术缺陷 而是 以减少工 料投入的方式 通过降低设计保险系数 牺牲工程施工安全性的手段谋取额外 利润 其结果是工程安全系数降低而风险增加 2 根据查勘质疑 被保险人格栅制造中违反设计要求 以 22 螺纹钢代替 25 螺纹钢这一 事实如果成立 同样不是材料存在缺陷 所以不应归于 材料缺陷 原因 上述分析可以看出 本案事故保险处理拒赔依据 原材料缺陷 和 工艺不善 不够准 确 另外 本案分析可否归于 被保险人及其代表的故意行为或重大过失行为 这一除外 责任条件 从工程施工管理一般情况看 对施工主材螺纹钢规格以 22 替代 25 不做设计更 改 而且不经高层领导批准可能性不大 至于格栅间距 如果仅仅是局部小幅度超差 除 有证据外 可能是施工过程控制原因 但像本案这种成规模的将格栅距离增加 25 经过 领导层同意 或授意 的可能性则比较大 当然 这些分析需要证据支持 综上所述 根据 保险法 和保险合同的约定 本案依据应是建筑工程一切险约定中 6 投保人 被保险人义务 项下关于 在保险期间内 被保险人在工程设计 施工方式 工艺 技术手段等方面发生改变致使保险工程风险程度显著增加或其他足以影响保险人决 定是否继续承保或是否增加保险费的保险合同重要事项变更 被保险人未履行通知义务 因上述保险合同重要事项变更而导致保险事故发生的 保险人不承担赔偿责任 的约定 和 保险法 规定 在合同有效期内 保险标的的危险程度显著增加的 被保险人应当 按照合同约定及时通知保险人 保险人可以按照合同约定增加保险费或者解除合同 被 保险人未履行前款规定的通知义务的 因保险标的的危险程度显著增加而发生的保险事故 保险人不承担赔偿保险金的责任 长期以来 工程建设以吞噬建设工程的安全保证为手段 追逐非法利润 危害工程安 全进而危害社会的恶性事故屡有发生 作为保险从业的各方面 都应当从承担社会责任的 角度抵制这种行为 站在保险业的角度 仅仅满足于责任分析是不够的 应考虑加强对施 工过程的风险查勘 及时发现问题 做好防范工作 第二章 第五章 招投标案例分析 案例 1 中标 不等于合同成立 2006 年 5 月 阳光公司为采购一批价值约 600 万元的设备 委托当地一家招投标公司 组成评标委员会进行招 投标活动 利丰公司通过现场竞标后 经评标委员会评议被确定 为中标单位 并由公证机关进行了公证 次日 评标委员会给利丰公司出具了 中标通知 书 但阳光公司通过考察 不同意确定利丰公司为中标人 并拒绝与利丰公司签订书面 合同 双方因而成讼 许多人认为 利丰公司中标后 阳光公司拒不与之签订书面合同 属于违约 必须确 定合同的效力或由阳光公司赔偿因缔约过失给利丰公司造成的损失 但法院的判决却驳回 了利丰公司的诉讼请求 因为招投标活动应属合同的缔约阶段 评标委员会出具的中标通 知书违反了应由招标人核发的规定 分析 1 招标投标活动是合同签订的特殊方式和过程 招标公告和招标通知 都属要约邀请 的范畴 投标是指投标人接到招标通知后 根据招标通知的要求填写投标文件 也称标书 并将其送交给招标人的行为 即要约 根据合同原理 要想合同成立 必须在要约的 基础上作出承诺 承诺通知到达要约人时生效 承诺生效时合同成立 这里的承诺是招标 人选定中标人 也就是说 承诺前的一切活动都仅仅是为签订合同而经历的必要过程 即 本案中 利丰公司参与阳光公司的招投标活动 也仅是双方签订合同的过程 2 合同成立的标志是招标人出具中标通知书 招标人给中标人核发中标通知书 表明 其已经就投标人的要约作出了承诺 合同也就成立 对中标人的确定 招投标法 规定 了两种方式 一是招标人授权评标委员会直接确定中标人 二是招标人在评标委员会推荐 的中标候选人中确定中标人 本案中 阳光公司没有在评标委员会推荐的中标候选人中确定中标人 也没有授权评 标委员会直接确定中标人 表明评标委员会确定中标人并发出中标通知书超出了阳光公司 的授权 不能视为是阳光公司核发了中标通知书 因此 评标委员会确定利丰公司为中标 人违反了 招标投标法 该中标通知书不应视为阳光公司的承诺通知 3 阳光公司不应承担缔约过失责任 缔约过失责任是指在合同订立过程中 合同一方 因违背其依据诚实信用原则所应负的义务 致使另一方的利益受损 而应承担的民事责任 根据 合同法 第四十二条规定 承担缔约过失责任应同时具备三个构成要件 一是缔 7 约人违反了诚实信用原则 也可视为先合同义务 二是违反诚实信用原则的缔约人主观 上有过错 三是对方存在利益的损失 本案中 一方面 阳光公司没有违反先合同义务 先合同义务是指缔约人双方为签订 合同而互相磋商 依诚实信用原则产生的注意义务 阳光公司不同意确定利丰公司为中标 人 并不是一种注意义务 即不属于先合同义务范围 另一方面 阳光公司主观上没有过 错 过错包括故意和过失 故意是指明知自己的行为会造成危害后果而希望或放任该后果 的发生 过失是指对危害后果的发生 应当预见因疏忽大意而没有预见 或已经预见但轻 信可以避免 阳光公司既没有故意隐瞒订立合同有关的重要事实或提供虚假情况 也由于 中标通知书的错误发放与阳光公司无关 决定了阳光公司对结果不存在预见或没有预见问 题 案例 2 低于成本报价竞标被确认无效 某年 5 月 某制衣公司准备投资 600 万元兴建一幢办公兼生产大楼 该公司按规定公 开招标 并授权由有关技术 经济等方面的专家组成的评标委员会直接确定中标人 招标 公告发布后 共有 6 家建筑单位参加投标 其中一家建筑工程总公司报价为 4800 万元 包 工包料 在公开开标 评标和确定中标人的程序中 其他 5 家建筑单位对该建筑工程总公 司报送 4800 万元的标价提出异议 一致认为该报价低于成本价 属于以亏本的报价排挤其 他竞争对手的不正当竞争行为 评标委员会经过认真评审 确认该建筑工程总公司的投标 价格低于成本 违反了 招标投标法 有关规定 否决其投标 另外确定中标人 分析 这是一起因投标人以低于成本的报价竞标而被确认无效的实例 招标投标是在市场经 济条件下进行大宗货物的买卖 工程建设项目的发包与承包 以及服务项目的采购与提供 时所采用的一种交易方式 为维护正常的投标竞争秩序 招标投标法 第 33 条规定 投标人不得以低于成本的方式投标竞争 这里所讲的低于成本 是指低于投标人为完成 投标项目所需支出的 个别成本 由于每个投标人的管理水平 技术能力与条件不同 即 使完成同样的招标项目 其个别成本也不可能完全相同 管理水平高 技术先进的投标人 生产 经营成本低 有条件以较低报价参加投标竞争 这是其竞争实力强的表现 招标的目的 正是为了通过投标人之间竞争 特别在投标报价方面的竞争 择优选择 中标者 因此 只要投标人的报价不低于自身的个别成本 即使是低于行业平均成本 也 是完全可以的 招标投标法 规定 中标人的投标应当符合下列条件之一 一 能够最大限度地满足招标文件中规定的各项综合评价标准 二 能够满足招标文件的实质性要求 并且经评审的投标价格最低 但是投标价格低 于成本的除外 据此 招标投标法 禁止投标人以低于其自身完成投标项目所需成本的报价进行投标竞 争 法律做出这一规定的主要目的有二 一是为避免出现投标人在以低于成本的报价中标后 再以粗制滥造 偷工减料等违法手 段不正当降低成本 挽回其低价中标的损失 最终给工程质量造成危害 二是为了维护正常的投标竞争秩序 防止投标人以低于成本的报价进行不正当竞争 损 害其他以合理报价进行竞争的投标人的利益 案例 3 某工程项目 建设单位通过招标选择了一具有相应资质的监理单位承担施工招标代理 和施工阶段监理工作 并在监理中标通知书发出后第 45 天 与该监理单位签订了监理合同 8 之后双方又另行签订了一份监理酬金比监理中标价降低 10 的协议 在施工公开招标中 有 A B C D E F G H 等施工单位报名投标 经监理单位资 格预审均符合要求 但建设单位以 A 施工单位是外地企业为由不同意其参加投标 而监理 单位坚持认为 A 施工单位有资格参加投标 评标委员会由 5 人组成 其中当地建设行政管 理部门的招投标管理办公室主任 1 人 建设单位代表 1 人 政府提供的专家库中抽取的技 术经济专家 3 人 评标时发现 B 施工单位投标报价明显低于其他投标单位报价且未能合理说明理由 D 施工单位投标 报价大写金额小于小写金额 F 施工单位投标文件提供的检验标准和方法不符合招标文件 的要求 H 施工单位投标文件中某分项工程的报价有个别漏项 其他施工单位的投标文件 均符合招标文件要求 建设单位最终确定 G 施工单位中标 并按照 建设工程施工合同 示 范文本 与该施工单位签订了施工合同 问题 1 指出建设单位在监理招标和监理合同签订过程中的不妥之处 并说明理由 2 在施工招标资格预审中 监理单位认为 A 施工单位有资格参加投标是否正确 说明理 由 3 指出施工招标评标委员会组成的不妥之处 说明理由 并写出正确作法 4 判别 B D F H 四家施工单位的投标是否为有效标 说明理由 答案 1 答 在监理中标通知书发出后第 45 天签订监理合同不妥 依照招投标法 应于 30 天内签订合同 在签订委托监理合同后双方又另行签订了一份监理酬金比监理中标价降低 10 的协议不妥 依照招投标法 招标人和中标人不得再行订立背离合同实质性内容的其 他协议 2 答 监理单位认为 A 施工单位有资格参加投标是正确的 以所处地区作为确定投标资 格的依据是一种歧视性的依据 这是招投标法明确禁止的 3 答 评标委员会组成不妥 不应包括当地建设行政管理部门的招投标管理办公室主任 正确组成应为 评标委员会由招标人或其委托的招标代理机构熟悉相关业务的代表以及有 关技术 经济等方面的专家组成 成员人数为五人以上单数 其中 技术 经济等方面的 专家不得少于成员总数的三分之二 4 答 B F 两家施工单位的投标不是有效标 B 单位的情况可以认定为低于成本 F 单位的情况可以认定为是明显不符合技术规格和技术标准的要求 属重大偏差 D H 两家 单位的投标是有效标 他们的情况不属于重大偏差 案例 4 某建设项目实行公开招标 招标过程出现了下列事件 指出不正确的处理方法 1 招标人于 5 月 8 日起发出招标文件 文件中特别强调由于时间较紧要求各投标人不 迟于 5 月 23 日之前提交投标文件 即确定 5 月 23 日为投标截止时间 并于 5 月 10 日停 止出售招标文件 6 家单位领取了招标文件 2 招标文件中规定 如果投标人的报价高于标底 15 以上一律确定为无效标 招标人 请咨询机构代为编制标底 并考虑投标人存在着为招标人有无垫资施工的情况编制了两个 不同的标底 以适应投标人情况 3 5 月 15 日招标人通知各投标人 原招标工程中的土方量增加 20 项目范围也进行 了调整 各投标人据此对投标报价进行计算 4 招标文件中规定 投标人可以用抵押方式进行投标担保 并规定投标保证金额为投 9 标价格的 5 投标保证金有效时期同投标有效期 5 按照 5 月 23 日的投标截止时间要求 外地的一个投标人于 5 月 21 日从邮局寄出了 投标文件 由于天气原因 5 月 25 日招标人收到投标文件 本地 A 公司于 5 月 22 日将投标 文件密封加盖了本企业公章并由准备承担此项目的项目经理本人签字按时送达招标人 本地 B 公司于 5 月 20 日送达投标文件后 5 月 22 日又递送了降低报价的补充文件 补充文件未对 5 月 20 日送达文件的有效期进行说明 本地 C 公司于 5 月 19 日送达投标文 件后 考虑自身竞争实力于 5 月 22 日通知招标人退出竞标 6 开标会议由本市常务副市长主持 开标会议上对退出竞标的 C 公司未宣布其单位名 称 本次参加投标单位仅仅有 5 家单位 开标后宣布各单位报价与标底时发现 5 个投标报 价均高于标底 20 以上 投标人对标底的合理性当场提出异议 与此同时招标代理方代表 宣布 5 家投标报价均不符合招标文件要求 此次招标作废 请投标人等待通知 若某投标 人退出竟标其保证金在确定中标人后退还 3 天后招标人决定 6 月 1 日重新招标 招标人 调整标底 原投标文件有效 7 月 15 日经评标委员会评定本地区无中标单位 由于外地某 公司报价最低故确定其为中标人 7 7 月 16 日发出中标通知书 通知书中规定 中标人自收到中标书之日起 30 天内按 照招标文件和中标人的投标文件签订书面合同 与此同时招标人通知中标人与未中标人 投标保证金在开工前 30 天内退还 中标人提出投标保证金不需归还 当作履约担保使用 8 中标单位签订合同后 将中标工程项目中的三分之二工程量分包给某未中标人 E E 又将其转包给外地的农民施工单位 答案 正确的作法是 1 事件 1 中 招标文件发出之日起至投标文件截止时间不得少于 20 日 招标文件发 售之日至停售之日最短不得少于 5 日 2 事件 2 中 投标人的报价高于标底 15 以上一律确定为无效标不符合法律规定 按 招投标法实施条例条例 的规定 招标文件可以设置标底 但标底只能作为评标的参考 不得以投标报价是否接近标底作为中标条件 也不得以投标报价超过标底上下浮动范围作 为否决投标的条件 编制两个标底不符合规定 只能编制一个标底 3 事件 3 中 改变招标工程范围应在投标截止之日 15 日前通知投标人 4 事件 4 中 投标保证金数额一般不超过投标报价的 2 5 事件 5 中 5 月 25 日招标人收到的投标文件为无效文件 A 公司投标文件无法人 代表签字为无效文件 B 公司报送的降价补充文件未对前后两个文件的有效性加以说明为 无效文件 6 事件 6 中 招标开标会应由招标人主持 开标会上应宣读退出竟标的 C 单位名称而 不宣布其报价 宣布招标作废是允许的 退出投标的投标保证金应归还 重新招标评标过 程一般应在 15d 内确定中标人 7 事件 7 中 应从 7 月 16 日发出中标通知书之日起 30 天内签订合同 签订合同后 5 天内退还全部投标保证金 中标人提出将投标保证金当作履约保证金使用的提法错误 8 事件 8 中 中标人的分包做法 及后续的转包行为是错误的 案例 5 某投资公司建设一幢办公楼 采用公开招标人式选择施工单位 投标保证金有效期时 间同投标有效期 提交投标文件截止时间为 2003 年 5 月 30 日 该公司于 2003 年 3 月 6 日 发出招标公告 后有 A B C D E 等 5 家建筑施工单位参加了投标 E 单位由于工作人 员疏忽于 6 月 2 日提交投标保证金 开标会于 6 月 3 日由该省建委主持 D 单位在开标前 向投资公司要求撤回投标文件 经过综合评选 最终确定 B 单位中标 双方按规定签定了 10 施工承包合同 问题 1 E 单位的投标文件按要求如何处理 为什么 E 单位的投标文件应当被认为是无效投标而拒绝 因为招标文件规定的投标保证金是 投标文件的组成部分 因此 对于未能按照要求提交投标保证金的投标 包括 期限 招标 单位将视为不响应招标而予以拒绝 2 对 D 单位撤回投标文件的要求应当如何处理 为什么 投标截止时间 开标前 可以撤回投标文件 投标保证金不没收 3 上述招标投标程序中 有哪些不妥之处 请说明理由 1 提交投标文件的截止时间 与举行开标会的时间不是同一时间 按照 招标投标法 的规定 开标应当在招标文件确定的提交投标文件截止时间的同一时间公开进行 2 开标应当由招标人或者招标代理人主持 省建委作为行政管理机关只能监督招投标 的活动 不能作为开标会的主持人 案例 6 某建设项目概算已批准 项目已列入地方年度固定资产投资计划 并得到规划部门批 准 根据有关规定采用公开招标确定招标程序如下 如有不妥 请改正 1 向建设部门提出招标申请 2 得到批准后 编制招标文件 招标文件中规定外地区单位参加投标需垫付工程款 垫付比例可作为评标条件 本地区单位不需要垫付工程款 3 对申请投标单位发出招标邀请函 4 家 4 投标文件递交 5 由地方建设管理部门指定有经验的专家与本单位人员共同组成评标委员会 为得到 有关领导支持 各级领导占评标委员会的 1 2 6 召开投标预备会由地方政府领导主持会议 7 投标单位报送投标文件时 A 单位在投标截止时间之前 3 小时 在原报方案的基础 上 又补充了降价方案 被招标人拒绝 8 由政府建设主管部门主持 公正处人员派人监督 召开开标会 会议上只宣读三 家投标单位的报价 另一家投标单位退标 9 由于未进行资格预审 故在评标过程中进行资格审查 10 评标后评标委员会将中标结果直接通知了中标单位 11 中标单位提出因主管领导生病等原因 2 个月后再进行签订施工承包合同 正确的是 1 第 2 条不公正 2 第 5 条评标专家从专家库中抽取 技术与经济专家和占总人数的 2 3 3 第 6 条召开投标预备应由招标单位代表主持 4 第 7 条不应拒绝 5 第 8 条应宣读退标单位名称 6 第 10 条评标委员会将中标结果报请建设主管部门批准后 才能将中标结果通知中 标单位 同时将中标结果通知未中标人 7 第 11 条中标单位接到中标通知后应在 30 天内与招标单位签订承包合同 不能以不 正当理由推迟签约时间 案例 7 某高速公路工程施工招标全过程分析 11 某省国道主干线高速公路土建施工项目实行公开招标 根据项目的特点和要求 招标 人提出了招标人案和工作计划 采用资格预审方式组织项目土建施工招标 招标过程中出 现了下列事件 事件 l 7 月 1 日发布资格预审公告 公告载明资格预审文件自 7 月 2 日起发售 资格 预审申请文件于 7 月 22 日下午 16 00 之前递交至招标人处 某投标人因从外地赶来 7 月 6 日上午上班时间前来购买资审文件 被告知已经停售 事件 2 资格审查过程中 资格审查委员会发现某省路桥总公司提供的业绩证明材料 部分是其下属第一工程有限公司业绩证明材料 且其下属的第一工程有限公司具有独立法 人资格和相关资质 考虑到属于一个大单位 资格审查委员会认可了其下属公司业绩为其 业绩 事件 3 投标邀请书向所有通过资格预审的申请单位发出 投标人在规定的时间内购 买了招标文件 按照招标文件要求 投标人须在投标截止时间 5 日前递交投标保证金 事件 4 评标委员会人数为 5 人 其中 3 人为工程技术专家 其余 2 人为招标人代表 事件 5 评标委员会在评标过程中 发现 B 单位投标报价远低于其他报价 评标委员 会认定 B 单位报价过低 按照废标处理 事件 6 招标人根据评标委员会书面报告 确定各个标段排名第一的中标候选人为中 标人 并按照要求发出中标通知书后 向政府有关部门提交招标投标情况的书面报告 同 中标人签订合同并退还投标保证金 事件 7 招标人在签订合同前 认为中标人 C 的价格略高于自己期望的合同价格 因 而又与投标人 C 就合同价格进行了多次谈判 考虑到招标人的要求 中标人 C 觉得小幅度 降价可以满足自己利润的要求 同意降低合同价 并最终签订了书面合同 问题 1 招标人自行办理招标事宜需要什么条件 2 所有事件中有哪些不妥当 请逐一说明 3 事件 6 中 请详细说明招标人在发出中标通知书后应于何时做其后的这些工作 本案例重点考核招标程序 中标人确定及合同签订的相关法律法规规定 参考答案 1 招标人自行办理招标事宜 应当具有编制招标文件和组织评标的能力 具体包括 具有项目法人资格 或者法人资格 具有与招标项目规模和复杂程度相适应的工程技 术 概预算 财务和工程管理等方面专业技术力量 有从事同类工程建设项目招标的经 验 设有专门的招标机构或者拥有 3 名以上专职招标业务人员 熟悉和掌握招标投标法 及有关法规规章 2 事件 l 5 和事件 7 做法不妥当 分析如下 事件 l 不妥当 招投标法实施条例 规定 自招标文件或者资格预审文件出售之日起至 停止出售之日止 最短不得少于 5 日 事件 2 不妥当 招标投标法 第二十五条规定 投标人是响应招标 参加投标竞争的 法人或者其他组织 本案中 投标人或是以总公司法人的名义投标 或是以具有法人资格 的子公司的名义投标 法人总公司或具有法人资格的子公司投标 只能以自己的名义 自 己的资质 自己的业绩投标 不能相互借用资质和业绩 事件 3 不妥当 投标保证金从性质上属于投标文件 在投标截止时间前都可以递交 本案招标文件约定在投标截止时间 5 日前递交投标保证金不妥 其行为侵犯了投标人权益 事件 4 不妥当 招标投标法 规定 依法必须进行招标的项目 其评标委员会由招标 12 人的代表和有关技术 经济等方面的专家组成 成员人数为 5 人以上单数 其中技术 经 济等方面的专家不得少于成员总数的 2 3 本案中 评标委员会 5 人中专家人数至少为 4 人 才符合法定要求 事件 5 不妥当 评标委员会和评标方法暂行规定 12 号令 第二十一条规定 在评 标过程中 评标委员会发现投标人的报价明显低于其他投标报价或者在设有标底时明显低 于标底 使得其投标报价可能低于其个别成本的 应当要求该投标人作出书面说明并提供 相关证明材料 投标人不能合理说明或者不能提供相关证明材料的 由评标委员会认定该 投标人以低于成本报价竞标 其投标应作废标处理 本案中 评标委员会判定 B 的投标为 废标的程序存在问题 评标委员会应当要求 B 投标人作出书面说明并提供相关证明材料 仅当投标人 B 不能合理说明或者不能提供相关证明材料时 评标委员会才能认定该投标人 以低于成本报价竞标 作废标处理 事件 7 不妥当 招标投标法 第四十三条规定 在确定中标人前 招标人不得与投标 人就投标价格 投标方案等实质性内容进行谈判 同时 工程建设项目施工招标投标办法 30 号令 第五十九条也规定 招标人不得向中标人提出压低报价 增加工作量 缩短工期 或其他违背中标人意愿的要求 以此作为发出中标通知书和签订合同的条件 本案中 招 标人与中标人就合同中标价格进行谈判 直接违反了法律规定 3 招标人在发出中标通知书后 应完成以下工作 1 自确定中标人之日起 15 日内 向有关行政监督部门提交招标投标情况的书面报告 2 自中标通知书发出之日起 30 日内 按照招标文件和中标人的投标文件 与中标人订 立书面合同 招标文件要求中标人提交履约担保的 中标人应当在签订合同前提交 同时 招标人向中标人提供工程款支付担保 3 与中标人签订合同后 5 日内 向中标人和未中标的投标人退还投标保证金 案例 8 某公路路基工程施工招标全过程 某公路路基工程具备招标条件 决定进行公开招标 招标人委托某招标代理机构 K 进 行招标代理 招标人案由 K 招标代理机构编制 经招标人同意后实施 招标文件规定本项 目采取公开招标 资格后审方式选择承包人 同时规定投标有效期为 90 日 2007 年 10 月 12 日下午 4 00 点整为投标截止时间 2007 年 10 月 14 日下午 2 00 点在某会议室召开开 标会议 2007 年 9 月 15 日 K 招标代理机构在国家指定媒介上发布招标公告 招标公告内容如 下 招标人的名称和地址 招标代理机构的名称和地址 招标项目的内容 规模及标段的划分情况 招标项目的实施地点和工期 对招标文件收取的费用 截止 2007 年 10 月 12 日下午 4 00 即投标文件递交截止时间 共有 48 家投标单位提 交了投标文件 在招标文件规定的时间进行开标 经招标人代表检查投标文件的密封情况 后 由招标代理机构当众拆封 宣读投标人名称 投标价格 工期等内容 并由投标人代 表对开标结果进行了签字确认 随后 招标人依法组建的评标委员会对投标人的投标文件进行了评审 最后确定了 A B C 三家投标人分别为某合同段第一 第二 第三中标候选人 招标人于 2007 年 10 月 28 日向 A 投标人发出了中标通知书 A 中标人于当日确认收到此中标通知书 此后 自 10 月 30 日至 11 月 30 日招标人又与 A 投标人就合同价格进行了多次谈判 于是 A 投标人 13 将价格在正式报价的基础上下浮了 0 5 最终双方于 12 月 3 日签订了书面合同 问题 1 针对本工程 写出一个完整的招标程序 2 本案招投标程序有那些不妥之处 为什么 参考答案 1 针对本工程 一个完整的招标程序如下 成立招标工作小组 委托招标代理机构 编制招标文件 编制标底 如有 发布招标 公告 出售招标文件 组织现场踏勘和招标答疑 接收投标文件 开标 评标 确定中标 人 发出中标通知书 签定合同协议书 2 本案招标程序中 存以下不妥之处 开标时间 2007 年 10 月 14 日下午 2 00 与提交投标文件的截止时间 2007 年 10 月 12 日下午 4 00 不一致不妥 招标投标法 第三十四条规定 开标应当在招标文件确定 的提交投标文件截止时间的同一时间公开进行 招标公告的内容不全 工程建设项目施工招标投标办法 第十四条规定 除已明确 的内容外 还应载明以下事项 招标项目的资金来源 获取招标文件的时间和地点 对投 标人的资质等级要求等 由招标人代表检查投标文件的密封情况不妥 招标投标法 第三十六条规定 开 标时 由投标人或者其推选的代表检查投标文件的密封情况 也可以由招标人委托的公证 机构检查并公证 中标通知书发出后 招标人与中标人 A 就合同价格进行谈判不妥 招标投标法 第 四十六条规定 招标人和中标人应当自中标通知书发出之日起三十日内 按照招标文件和 中标人的投标文件订立书面合同 招标人和中标人不得再行订立背离合同实质性内容的其 他协议 这里的合同价格实质性内容 招标人和中标人签订书面合同的期限和合同价格不妥 招标人和中标人应当自中标 通知书发出之日起三十日内 按照招标文件和中标人的投标文件订立书面合同 本案例中 通知书于 10 月 28 日发出 直至 12 月 3 日才签订了书面合同 已超过了法律规定的 30 日 期限 中标人的中标价格属于合同实质性内容 其中标价就是签约合同价 本案中将其下浮 0 5 后作为签约合同价 违反了 招标投标法 第 6 章 工程合同主要内容 案例 1 某建设单位 甲方 拟建造一栋职工住宅 采用招标方式由某施工单位 乙方 承建 甲 乙双方签订的施工合同摘要如下 1 协议书中的部分条款 1 工程概况 工程名称 职工住宅楼 工程地点 某市区 工程内容 建筑面积为 3200m2的砖混结构住宅楼 2 工程承包范围 承包范围 某建筑设计院设计的施工图所包括的土建 装饰 水暖电工程 3 合同工期 开工日期 2002 年 3 月 12 日 14 竣工日期 2002 年 9 月 21 日 合同工期总日历天数 190 天 扣除 5