如何审核合作合同

1 / 15如何审核合作合同 关于合作协议法律审查意见书泽民审字第 0608-1 号贵州贵安电子信息产业投资有限公司：根据贵公司提出的合同审查要求及精神，通过对贵公司提供的贵公司与贵州省北斗卫星技术有限公司合作协议进行认真的审查与分析后，现结合我国现行相关法律之规定，特提出如下审查意见：一、根据中华人民共和国合同法及相关司法解释等法律法规的规定，我们认为， 合作协议中签约主体合法，双方意思表示真实有效，未见违反合同法所规定的合同无效或可撤销的情形，合法有效。二、鉴于贵公司所签合同种类较多，合同涉及面较广，建议规范合同条文及体系。特别是一些合同固定条款，基本在每一类合同中均可能用上，建议能够统一。本所律师希望能通过自身努力，为贵公司对外所签合同均起草较为规范完备及明晰的合同范本，故在原合同基础上做了相应调整，调整及添加之处用红笔标注，删除部分用蓝色标注，便于贵公司审阅。以上审查意见，供贵公司参考！2 / 15贵州泽行律师事务所二 0 一五年六月八日贵州贵安电子信息产业投资有限公司贵州省北斗卫星技术有限公司合作协议XX 年 5 月甲方：贵州贵安电子信息产业投资有限公司乙方：贵州省北斗卫星技术有限公司一、合作背景甲方是国务院批复同意设立的国家级新区贵安新区的属地企业，位于贵安电子信息产业园，规划控制面积 32平方公里。主要从事贵安电子信息产业园区规划建设、园区运营、产业投资。乙方是我省合法成立的从事北斗卫星技术研发、生产的企业。为促进贵安新区经济发展，建设和壮大贵安电子信息产业终端产品科研和制造规模，鉴于乙方在安全生产和国防军事等方面的专业优势，本着平等自愿、诚实信用、互惠互利、共同发展的原则，就在贵安新区电子信息产业园投资建设北斗卫星应用产品研发制造基地及检测中心等项目事宜达成一致，特签订本合作协议。二、合作内容项目名称：南方北斗卫星产业园3 / 15乙方在贵安新区注册成立全资子公司：南方北斗卫星科技有限公司，主要负责项目的投资建设和经营北斗卫星应用产品生产、检测、研发等事项。项目建设总投资亿元，分两期完成，吸纳就业 300 人，按国家相关规定缴纳税费。项目建设内容: 项目一期建设北斗卫星应用产品生产基地及研发、检测中心，建成 10 栋生产厂房及办公、研发、检测中心用房，2-4 栋员工倒班宿舍，建筑面积约 3 万平米；项目包括建设机器人、多旋翼无人机、3D 打印机的研发生产及基于北斗系统的智能通讯设备和时间标准频率系统的研发与制造，建成不低于 3000 台服务器的北斗数据存储中心；根据项目建设及发展情况，逐步在贵安新区建设形成卫星产业示范园区，建设全球四大卫星导航系统展示园，积极配合贵安新区将新区作为“北斗卫星导航学术年会”举办地。项目总体土地需求约 300 亩，按项目建设进度分批供地，由乙方通过招拍挂的方式取得。三、约定事项项目建设所需工业用地由甲方协调分期供应，乙方按规定通过招拍挂方式取得，并按照规定配套 10%商业用地。项目一期整体由甲方根据乙方的规划设计要求建设，4 / 15建成后由乙方全额购买。项目购买费用包括土地成本、建设成本等所有涉及项目建设的总投资额，以及资金利息和项目总投资额 1%的建设管理费。资金利息按照以下方式计算：建设期间，按照项目总投资额的 50%乘央行同期贷款基准利率乘建设时间计算；建成交付使用后，按照项目总投资额 100%乘央行同期贷款基准利率乘计算周期计算，计算周期截止至乙方全额支付完毕购买费用。项目建设涉及的土地购买、设计勘察、工程监理和招投标，以及工程建设所产生的全部费用均须由双方共同签字确认。本项目应建成投产后应达到如下经济指标：1、总投资额不公共不低于亿元；2、吸纳就业人员不低于 300 人；3、年产值不低于 亿元；4、每年度缴纳税收不低于 万元；5、6、四、履约时限双方约定，自本协议签订之日起，双方积极配合，立即开展立项申报、土地出让及建设等相关前期工作，乙方安排专门工作组进驻配合开展前期手续办理及项目实施5 / 15签署认证等事宜。力争 XX 年 12 月底完成项目一期建设并交付乙方投入使用。乙方须自项目一期验收合格之日起，分批向甲方支付项目购买款，在三年内完成项目购买，并支付完全部购买款项。五、违约责任甲方不能按时协助提供项目土地及相关配套建设，导致项目无法按期运行造成乙方资金损失的，甲方给予相应补偿。合伙协议起草审核技巧备忘录1、合伙人向合伙企业出资，与公司法关于股东向公司出资，有何不同？答复：1）合伙人的非货币出资可以协商作价，而公司法不允许非货币出资协商作价，必须进行评估；2）合伙人可以以劳务进行作价出资，而公司法不允许，但有限合伙人不得以劳务进行出资。法律依据：合伙企业法第十六条第十六条 合伙人可以用货币、实物、知识产权、土地使用权或者其他财产权利出资，也可以用劳务出资。合伙人以实物、知识产权、土地使用权或者其他财产权利出资，需要评估作价的，可以由全体合伙人协商确定，也可以由全体合伙人委托法定评估机构评估。合伙人以劳务出资的，其评估办法由全体合伙人协6 / 15商确定，并在合伙协议中载明。2、关于出资，合伙协议应如何约定？答复：应该在合伙协议中约定“出资方式、数额和缴付期限” 法律依据：合伙企业法第十七条第十七条 合伙人应当按照合伙协议约定的出资方式、数额和缴付期限，履行出资义务。3、一般合伙协议应具备哪些主要条款？答复：见合伙企业法第十八条【适用于所有类型合伙企业】 合伙企业法第十八条合伙协议应当载明下列事项：合伙企业的名称和主要经营场所的地点；合伙目的和合伙经营范围；合伙人的姓名或者名称、住所；合伙人的出资方式、数额和缴付期限；利润分配、亏损分担方式；合伙事务的执行；入伙与退伙；争议解决办法；合伙企业的解散与清算；违约责任。【仅适用于有限合伙企业】但有限合伙企业合伙协议，除遵守以上要求外，还需要遵守如下主要条款：合伙企业法第六十三条合伙协议除符合本法第十八条的规定外，还应当载明下列事项：普通合伙人和有限合伙人的姓名或者名称、住所；执行事务合伙人应具备的条件和选择程序；执行事务合伙人权限与违约处理办法；执行事务合伙人的除名条件和更换程序；有限合伙人入伙、退伙的条件、程序以及相关责任；有限合伙人和普通合伙人相互7 / 15转变程序。4、修改合伙协议是否需要全体合伙人一致同意？答复：修改合伙协议原则上需要全体合伙人一致同意，但初始合伙协议另有约定的除外，这为我们律师运用该任意性条款，制作不需要全体合伙人一致同意的合伙协议修正案，提供了法律支持。法律依据：【适用于所有类型合伙企业】 合伙企业法第十九条第二款 修改或者补充合伙协议，应当经全体合伙人一致同意；但是，合伙协议另有约定的除外。5、合伙人向第三人转让合伙份额，是否须经其他合伙人一致同意？答复：需要，但合伙协议可以做出例外约定，这为我们律师进行创作性制作合伙协议，大有裨益。法律依据：【适用于所有类型合伙企业】 合伙企业法第二十二条 除合伙协议另有约定外，合伙人向合伙人以外的人转让其在合伙企业中的全部或者部分财产份额时，须经其他合伙人一致同意。合伙人之间转让在合伙企业中的全部或者部分财产份额时，应当通知其他合伙人。6、合伙人向第三人转让合伙份额，其他合伙人是否有优先购买权？8 / 15答复：有，但可以通过合伙协议作出例外约定，这是律师进行创作性的制作合伙协议，大有裨益。法律依据：合伙企业法 【适用于普通合伙】第二十三条 合伙人向合伙人以外的人转让其在合伙企业中的财产份额的，在同等条件下，其他合伙人有优先购买权；但是，合伙协议另有约定的除外。【适用于有限合伙】第七十三条 有限合伙人可以按照合伙协议的约定向合伙人以外的人转让其在有限合伙企业中的财产份额，但应当提前三十日通知其他合伙人。7、合伙人以外的人受让合伙份额，是否需要修改合伙协议？ 答复：需要法律依据【适用于所有类型合伙企业】 合伙企业法第二十四条 合伙人以外的人依法受让合伙人在合伙企业中的财产份额的，经修改合伙协议即成为合伙企业的合伙人，依照本法和修改后的合伙协议享有权利，履行义务。8、合伙人以其财产份额出质，是否需要其他合伙人一致同意？答复：需要，但是有限合伙人如无例外约定，可以不经其他合伙人一致同意，对外出质有限合伙份额。法律依据：【适用于普通合伙】 合伙企业法第9 / 15二十五条合伙人以其在合伙企业中的财产份额出质的，须经其他合伙人一致同意；未经其他合伙人一致同意，其行为无效，由此给善意第三人造成损失的，由行为人依法承担赔偿责任。【适用于有限合伙】 合伙企业法第七十二条 有限合伙人可以将其在有限合伙企业中的财产份额出质；但是，合伙协议另有约定的除外。9、执行事务合伙人如何产生？是否可为两人以上？执行事务合伙人如果为法人、其他组织，如何执行合伙事务？ 答复：通过合伙协议约定或全体合伙人决定的方式，来选聘执行事务合伙人；执行事务合伙人可以为两人以上；如执行事务合伙人为法人、其他组织的，由其委派的代表执行合伙事务。法律依据：【适用于所有类型合伙企业】 合伙企业法第二十六条 合伙人对执行合伙事务享有同等的权利。按照合伙协议的约定或者经全体合伙人决定，可以委托一个或者数个合伙人对外代表合伙企业，执行合伙事务。作为合伙人的法人、其他组织执行合伙事务的，由其委派的代表执行。10 / 1510、合伙人对合伙企业有关事项作出决议，应该遵守什么表决机制？答复：原则上，对于特别决议事项，需要全体合伙人一致同意；对于普通决议事项，需要一人一票且须经全体合伙人过半数通过；但是，该表决办法可以通过初始合伙协议例外约定，这为我们律师起草、审核有限合伙协议，提供了很好的创作空间。 法律依据：合伙企业法 【适用于所有类型合伙企业】 第三十条合伙人对合伙企业有关事项作出决议，按照合伙协议约定的表决办法办理。合伙协议未约定或者约定不明确的，实行合伙人一人一票并经全体合伙人过半数通过的表决办法。本法对合伙企业的表决办法另有规定的，从其规定。第三十一条除合伙协议另有约定外，合伙企业的下列事项应合同的审核和管理 由于合同本身的特征，决定了合同不同于企业内部的生产人事、财务等管理工作，已超越了企业自身的界限，使之成为一种受法律规范和调整的社会关系，涉及了大量的法律专业问题。所以，企业应专门成立法律顾问部门，来统一审核管理合同的签订和管理合同的履行。 那么，作为一个企业的合同审核，到底该如何来审核和管理合同呢？11 / 15笔者根据自身的从事法律顾问和法律纠纷处理的经验，对合同的审核和管理主要应从以下几个方面着手： 第一，企业应成立一个合同管理部门，统一归口审核和管理各业务部门、各单位分口管理的模式。对企业合同的签订和履行负有监督、检查和指导的职责。 具体操作上，对合同实行分级、划块管理，各业务部门和所属各单位作为合同二级管理单位，负责本部门、本单位的合同签订和履行，并向法律顾问部门定期汇报有关合同的执行情况。 要使该统一合同管理模式有效运行，则必须要建立健全的企业内部规章制度，使管理工作有章可循。合同管理制度的主要内容应包括：合同的归口管理，合同资信调查、签订、审批、会签、审查、登记、备案，法人授权委托办法，合同示范文本管理，合同专用章管理，合同履行与纠分处理，合同定期统计与考核检查，合同管理人员培训，合同管理奖惩与挂钩考核等。企业通过建立合同管理制度，做到管理层次清楚、职责明确、程序规范，从而使合同的签订、履行、考核、纠纷处理都处于有效的控制状态。在这个统一合同管理模式中，着重要注意以下几方面： 其一，对企业公章或合同章的保管。根据我国当前对企业公章和合同章的使用规定，企业的公章和合同章具有法定的法律效力。换句话说，企业公章等于企业的签字。在合同中，就算没有企12 / 15业法定代表人或者授权人的签字，只要盖上了公章或者合同章，也可以认为，该企业已经认可了该合同的有关条款，该合同对该企业就有了法律的约束力。当然，如果是企业内部职工私自使用公章为自己谋取利益，则企业无须承担责任。 最高人民法院关于企业职工利用本单位公章为自己实施的民事行为担保企业是否应承担担保责任问题的函对此有规定。但值得注意的是，对如何界定职工的私自使用行为，企业对此负有举证的义务，这点在实际上是有相当的困难的。 其二，对企业职工合同签订授权的管理与控制。几乎所有的企业都会存在这个问题，由于市场经济的各类信息变幻莫测，许多机会瞬间即逝，因此，企业不可能将所有的合同签订都集中于企业的某人身上，这就会产生权力授予与权力控制的矛盾，如何来制衡该矛盾，是企业管理机制的问题，不是法律问题。这里要讲的是如何来制约和约束职工签订合同的权力，以避免表见代理的产生，避免对企业带来被动的局面。 在实际操作过程中，企业往往是给那些驻外的销售代表或者驻外的销售分公司预先给于相当数量的盖有企业公章的空白介绍信或者盖有企业公章的格式合同，以方便其在适当的时候签订合同。这其实就是企业的一种授权行为，但是很不完善的。因为，企业在授权的同时，对其的权力行使的上限并没有公示，这就会很容易产生狭13 / 15义无权代理或表见代理行为。 因此，笔者建议，企业应在空白介绍信中明确规定该销售代表或该分公司可以签订合同的金额上限，以及该销售代表或该分公司有权独立签订合同的时间期限。这样就可以有效防止狭义无权代理或表见代理行为的发生。在他们的职务停止或者调整岗位后，一定要确保将原先预先给他的空白介绍信、授权委托书和空白的盖有企业公章的格式合同及时上缴，同时务必以最快的速度通知和他有业务往来的关系客户。其三，对企业的被解聘主要负责人的防范。如果企业解聘企业的负责人比如说总经理，则应在解聘的同时在公开化的媒体上公告，并应及时明确告知与企业有主要或者重要经济往来关系的客户，以防止表见处分的发生。第二，把合同分类，对重要的合同要做重点审核和管理 一般地说，企业的重大合同主要有：合作发展合同、企业购并合同、联营合同，独家代理协议、重大技术改进或技术引进合同、涉及担保的合同、房地产开发与交易合同、金额巨大的购销合同等。由于这些合同涉及到企业的重要经济利益，对企业的发展有着至关重要的影响，因此，在签订合同过程中，一定要把这些合同挑出来，做为合同的重点审核和管理对象，从合同的项目论证、对方当事资信调查、合同谈判、文本起草、修改、签约、履行或变更解14 / 15除、纠纷处理的全过程，都应有法律顾问部门的主要人员的参与，严格管理和控制，预防合同纠纷的发生，有效维护企业合法权益。 第三，合同审核的主要内容合同内容丰富多样，合同的条款可以从几条到上百甚至上千条。因此，对任何一个合同的审核，都应做到有的放矢，对主要的内容和重要的条款作主要的审核。 合同的主要内容，根据合同法的规定，主要包括：当事人的名称或者姓名和住所； 合同要履行的标的物；标的物数量；标的物质量；标的物价款或者需要支付的报酬；履行期限，履行的地点和履行的方式；违约责任；解决争议的方法