国际商法实务(第二版）第三章合同法

第三章合同法,授课教师：XXX,知识目标,能力目标,了解合同、要约、对价、约因等概念，掌握合同的成立、合同的履行的条件，并注意不同国家法律的不同规定。,通过了解合同、要约、对价、约因等概念和掌握合同的成立、合同履行的条件，培养起草合同文本的能力。,先行案例,他违约了，我要取消合同，别付款啊！,信用证付款，我也没办法啊！,相关链接,合同法是调整合同关系的法律，其是民法体系中的重要法律，对于维护国家的社会秩序起着十分重要的作用。当今世界各国对合同法都十分重视，世界各国的合同法在法律形式以及某些具体的法律原则上存在着一定的差别。这些差别给国际商事，特别是贸易活动带来了许多不便与纠纷。1980年4月11日在维也纳外交会议上正式通过了联合国贸法会起草的联合国国际货物销售合同公约。,合同法,contract law,第一节合同的概念、特征及其分类,合同（Contract）是指两个或两个以上的当事人，为设立、变更或终止民事权利与义务关系而达成的协议。,一、合同的概念,一个合同是一种或一系列允诺（promise），违背它，法律将给予其补偿或将强制其得到实际执行；履行它，法律将通过某些方式确认是一种义务。美国合同法重述合同是两人或多人之间为相互设立合法义务而达成的具有法律强制力的协议。牛津法律大词典戴维M.沃克合同是平等主体的自然人、法人、其他组织之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议。中华人民共和国合同法,二、合同的法律特征,合同是双方法律行为,当事人在合同关系中的法律地位是平等的，合同是当事人双方在平等自愿的基础上成立的,合同的目的是设立、变更或终止民事权利、义务关系,合同,依法成立的合同受法律保护，对当事人具有法律约束力,三、合同的分类,依照合同的法定形式 要式合同 不要式合同 大陆法系 签字蜡封合同 简式合同 英美法系依照合同当事人相互间的义务 双务合同 单务合同依照合同的表示形式 明示合同 暗示合同根据合同的法律效力 有效合同 无效合同 可撤销合同 不可强制履行的合同根据合同当事人双方权利的转移是否等价有偿 有偿合同 无偿合同根据合同的成立是否必须交付实物 诺成合同 要物合同,第二节 合同的成立,一、合同成立的要求,当事人之间须以要约和承诺的方式达成协议,要约,要约（offer）的概念及其必备条件。所谓要约，在中国外贸业务中称为发盘或发价，是指一方当事人以缔结合同为目的向一个或一个以上特定的人发出，且内容十分确定的意思表示。发出要约的一方称为要约人，接受要约的一方称为受要约人（offeree）。要约人必须清楚表明愿意按照要约的内容订立合同的意思。要约必须由要约人向特定的受要约人发出。要约的内容必须十分确定。要约只有送达到受约人时方为有效。,要约的约束力,要约对受要约人的约束力受要约人接到要约后，只是在法律上取得了承诺的权利，但并不因此受要约的约束，即使受要约人对要约不予承诺，也没有通知要约人的义务。,要约对要约人的约束力要约的撤回与撤销问题,两大法系关于撤销要约规定的差别,英美普通法认为：要约原则上对要约人没有约束力。不论要约是否生效，也不论要约中是否规定有效期，只要在受要约人对要约作出承诺之前，要约人随时都可以撤销要约或更改要约的内容。,大陆法系各个国家之间的法律对要约撤销问题的规定虽存在着差别，但原则上都认为要约对要约人具有约束力。,中国合同法第18、19条规定：要约人撤销要约的通知在受要约人发出承诺通知之前送达受要约人处，要约人可以撤销要约。但要约人确定了承诺期限或以其他形式明示要约不可撤销；或受要约人有理由认为要约是不可撤销的，并且为履行合同作出了准备的情形下，要约人不得撤销要约。,要约的失效,要约因过期而失效要约因被要约人撤回或依法撤销而失效要约因被受要约人拒绝或实质性更改而失效要约因某种法律事由的出现而归于终止,要约的实质性更改,所谓实质性更改，是指受要约人更改了要约的重要条件。如果受要约人就要约的重要内容提出了新的成交条件，就不能视为承诺，而是一种反要约（counter offer）或新要约,承诺,承诺（acceptance）的概念及其必备条件,所谓承诺，是指受要约人在要约的有效期内作出声明或以其他行为对要约内容表示同意。中国外贸业务上称之为接受。一项有效的承诺必须具备下列条件：（1）承诺必须由特定的受要约人本人或其授权的代理人作出。任何第三者对要约表示同意都不能构成有效的承诺。（2）承诺必须与要约的内容一致。如果受要约人在表示承诺的同时对要约的重要内容加以扩充、限制或变更，原则上这不是承诺，而是一项反要约，是对原要约的拒绝，因而不能发生承诺的效力。（3）承诺必须在有效期限内作出。（4）承诺的传递方式必须符合要约所提出的要求。,承诺的生效时间,投邮主义Deposited Acceptance Rule,中国合同法对承诺生效的时间规定采用到达主义。,到达主义Received the Letter of Acceptance,承诺期限的确定,承诺的撤回,原则上讲，承诺人在承诺生效前，如果发现不妥，则可以撤回承诺，但一旦承诺生效，合同即告成立，承诺人也就不存在撤回其承诺的问题。英美法系的“投邮生效原则”，对函电承诺的撤回必须于承诺投邮之前。德国等大陆法国家的“到达生效原则”，受要约人发出承诺通知后，在其到达要约人之前，仍可将其承诺撤回，但撤回承诺的通知必须先于承诺通知或与承诺通知同时到达要约人处，方能阻止承诺发生效力。,当要约人在要约中明确地规定了要约的有效期限，承诺应在要约确定的期限内送达要约人。,承诺生效的时间与地点,按照销售合同公约第23条和许多国家的法律规定，承诺的生效时间与地点和合同成立的时间与地点是一致的。,中国合同法的规定如下：（1）承诺生效时合同成立。（2）承诺生效的地点为合同成立的地点。,当事人须具有订立合同的行为能力,自然人订立合同的行为能力然人的行为能力区分为：完全行为能力、限制行为能力和无能力行为能力三种。无行为能力人、限制行为能力人所订立的合同有些属无效合同，有些是效力待定合同。 法人的行为能力所谓法人，是指拥有独立财产，依照法定程序成立，能够以自己的名义享受民事权利和承担民事义务的法律实体。法人的行为能力由法人的机关委托代理人去行使。,合同必须合意且真实,合意当事人必须有一致的意思表示真实当事人的意思表示必须出自本人意愿错误（mistake），是指当事人的认识与事实不相一致的行为诈欺(fraud)也称欺诈,是指一方当事人故意制造假相或隐瞒真相,致使对方陷入误解或发生错误的行为。胁迫（duress），是指一种以使人产生恐惧为目的的故意行为。不正当影响（undue influence），是利用其优越地位、意志、思想和品格，以左右他方意志的行为。,合同要有对价或约因,许多国家的法律均要求，一项法律上有效的合同，除了具备上述要件外，还需要有对价（consideration）或约因（cause）。,对价或约因的概念法国法的解释：订约人当事人产生该项债务所追求的最接近和直接的目的，也就是订立合同的原因和目的。英美法系中的解释：是指一方当事人在享有合同规定的权利的同时须承担某种作为或不作为的义务 有效对价的必备条件对价必须是合法的对价必须具有一定的物质价值必须是待履行的对价或已履行的对价，而不是过去的对价,合同订立必须符合法定的形式,要素原则,证据原则,要素原则也就是把订立合同的形式作为合同生效的要件。,属于这一类的合同主要有：赠与合同，转让地产和其他不动产的合同等。,证据原则是指法定形式是作为证明合同存在的证据(Evidence)，而不是作为合同成立的要件。,第三节 合同的履行及违约救济,一、合同履行的概念及原则,所谓合同履行(Contract Performance)，是指合同的当事人双方根据合同的规定，完成各自所承担的义务的行为。合同履行的原则,合同履行的概念 合同履行的原则,所谓合同履行的原则，是指在合同履行中应当遵守的行为准则。合同履行的原则，一般包括全面履行和实际履行。各国法律对合同实际履行的规定，存在很大的差异。,二、违约及违约的救济,违约的概念及其必备条件确定合同当事人承担违约责任，通常需具备下述条件，但两大法系的规定存在很大的分歧 行为要有过错 要有不履行或不完全履行(Partial Performance)合同的行为 要有财产上的损害事实 违约行为与损害结果之间必须有因果关系,违约的形式,英国法,违反条件(Breach of Condition)违反担保(Breach of warranty),美国法,重大违约（Material Breach of Contract）轻微违约（Minor Breach of Contract）,英美其他,提前违约（Anticipatory Breach of Contract）履行不可能（Impossibility of Performance）,德国法,给付不能（Supervening Impossibility of Perfomance）给付延迟（Delay in Performance）,中国法,不履行不完全履行履行延迟不能履行预期违约,销售合同公约,根本违约（Funfamental Breach of Contract）非根本违约（Non-funfamental Breach of Contract）提前违约（Anticipatory Breach of Contract）,违约的救济,所谓违约的救济（Remedies for Breach of Contract），是指合同的一方当事人的合法权益被他方侵害时，法律上给予受损害一方的补偿方法。,实际履行（Specifc Performance）,债权人要求债务人按合同的规定履行合同，故亦称实际标的履行。大陆法系国家原则上采取以实际履行作为不履行的主要救济方法。,损害赔偿（Nominal Damages）,合同的一方发生违约，另一方当事人除采用上述请求实际履行的救济方法之外，还可以请求损害赔偿。各国在确定损害赔偿民事责任的问题上有较大的差异。关于损害赔偿的范围，各国法律的规定基本相同，即应包括违约所造成的实际损失和间接损失。,解除合同（Resolution Contract）,所谓解除合同，是指合同当事人依约或者依法行使解除权，终止合同权利与义务的行为。若是依约解除则称为约定解除，若是依法解除称为法定解除。关于解除合同的条件及解除合同的后果，各国的法律规定存在着较大的差异。,支付违约金（Liquidated Damages）,所谓违约金，是指以保证合同履行为目的，由双方当事人事先约定，当债务人违反合同时，应向债权人支付的金钱。但是对于违约金的性质，各国法律有不同的规定。,三、情势变迁或合同落空与不可抗力,情势变迁或合同落空,情势变迁或合同落空的概念,当合同成立后有时会出现因意外事故致使合同的一方当事人难以按约履行义务的情形，而此种情形按订约当事人的意思不属于当事人所应承担的风险范围之内的，则应当作例外情况处理。,构成情势变迁或合同落空的条件,（1）具有情势变迁的客观事实，；（2）发生在合同生效后至合同终止前；（3）双方当事人不能预见、无法避免、无法预防；（4）不是由于任何一方当事人的过失或疏忽而造成的；（5）情势变迁后，致使履行合同将对一方当事人没有意义或者造成重大的损害，若是继续履行合同，有悖于诚实信用的原则并产生显失公平的结果。,情势变迁或合同落空的法律后果,关于情势变迁或合同落空所引起的法律后果，两大法系的规定存在着较大的差异。,英美法,合同落空的事实，使合同本身归于终止，并且双方义务得以自动解除。,大陆法,情势变迁主要是免除债务人由于不履行义务本来应负的损害赔偿责任，合同并非当然消灭。,不可抗力,不可抗力概念,所谓不可抗力，是指非由当事人的主观意志所决定，也非当事人能力所能抗拒的客观情势。,构成不可抗力的条件,（1）它是在合同成立以后发生的；（2）它是由于任何一方当事人的过失或疏忽而造成的；（3）意外事故的发生是双方当事人不能预见、无法避免、无法预防的；（4）合同义务因此发生了极端的改变，以至于在一个通情达理的人看来，若是继续履行合同，有悖于诚实信用的原则和产生显失公平的结果。,不可抗力与情势变迁的区别,一般来说，不可抗力的范围是明确的，通常由当事人在订立合同时加以规定，并作为合同的一部分被体现出来；而情势变迁事故的范围则是模糊的，是否构成情势变迁事故全凭法院的法官根据具体的案情裁决。 不可抗力所引起的后果通常导致合同无法依约履行；而情势变迁的后果通常不会导致合同无法依约履行，而是继续履行对一方当事人没有意义或者会造成重大损害。 因不可抗力导致合同解除属依约解除合同的范畴，在合同履行过程中，只要发生了合同中所订明的不可抗力，当事人就可以依约解除合同；而因情势变迁导致解除合同则属依法解除合同的范畴，在合同履行过程中，若发生了情势变迁情势而导致合同履行障碍，则而由法官或者仲载员依法裁定是否可以解除合同。,不可抗力的法律后果,英美法,大陆法,不可抗力的后果，使合同本身归于终止，并且双方义务得以解除。,不可抗力主要是免除债务人不履行义务本来应负的损害赔偿责任，并使合同得以终止履行，只有当不可抗力事由致使合同履行成为不可能或对债权人来说已无必要时，合同才得以解除。,销售合同公约,当事人因不可抗力原因不履行义务时仅得以免除损害赔偿责任，而任何一方行使其他救济方法的权利不受妨碍。,第四节 合同的让与,合同的客体（即标的）没有发生变更，而其主体（即当事人）发生了变更的行为,债权让与债务承担,债权人将其债权转让给第三方的行为新债务人（即承担人）代替原债务人履行债务的行为,一、债权让与,所谓债权让与（Assignment），是指债权人将其债权转让给第三方的行为。第三方则基于债权让与行为成为新的债权人，从而取代了原债权人的地位。,1. 债权让与合同订立之时合同生效。2. 以通知债务人之时为合同生效。,让与人（Assignor）,受让人（Assignee）,债务人（Debtor）,二、债务承担,所谓债务承担，是指由新债务人（即承担人）代替原债务人履行债务的行为。债务承担只