大学数学竞赛-知识产权概论2013 - 副本

知识产权概论,第一章：知识产权概述,一、为什么要学知识产权法1、编了一个自动控制程序，怎么保护？2、用BT下载电影，是否违法？3、淘宝开店卖耐克服装？,案例1国外企业对我国企业的知识产权施压 近年来，SONY不断向国内的彩电企业施 压，准备收取专利许可使用费。如何应对？案例2民营企业利用知识产权反击国外企业诉讼 浙江正泰集团面对法国斯耐德的诉讼攻击，以攻为守，提起斯耐德专利侵权诉讼，获得1.35亿赔偿，并让斯耐德撤回在全球其他地方提起的针对正泰的诉讼,二、知识产权的定义、保护范围和特征,1.知识产权的定义 知识产权是人们对于自己的智力活动创造的成果和经营管理活动中的标记、信誉依法享有的权利。,2.知识产权的保护范围,著作权商标权专利权地理标志权集成电路布图设计植物新品种权商业秘密权,3、知识产权的特征,（1）知识产权客体的无形性 知识产权最重要的特点就是客体的“无形性” ，即知识产权的客体是无形的智力创作成果或者商业标记，其本质是一种不具备物质形态、不占据特点空间、可以脱离其所有者而存在的无形信息。,（2）知识产权的专有性 知识产权的专有性是指知识产权具有垄断性、独占性和排他性的特点，没有法律规定或知识产权人的许可，任何人不得擅自使用知识产权所有人的智力成果，否则就是侵权。,（3）知识产权的地域性 知识产权的地域性是指知识产权只在授予或确认其权利的国家和地区发生法律效力，受到法律保护。,（4）知识产权的时间性 知识产权的时间性，是指这种权利仅在法律规定期限内受法律的保护，一旦超过法律规定的有效期限，这一权利就自行消失，即使作为知识产权客体的智力成果仍能发挥效用，但该知识产品却因进入“公有领域”而成为整个社会的共同财富，为全人类所共同所有和使用。,三、本课程的学习目的和主要学习内容 （一）学习目的 掌握基本的知识产权法律法规，并能较好运用所学知识分析、解决问题（二）学习的主要内容 1.专利权 2.商标权 3.著作权,四、如何学习1.案例学习与理论学习相结合2.原理分析和实务操作相结合3.课内学习和课外学习相结合,第二章 专利权,第一节 专利权保护的客体一、专利的种类二、专利保护的排除客体三、专利保护与技术秘密等其他知识产权协调保护的实务操作,（一）发明专利 是指对产品、方法或者其改进所提出的新的技术方案。 根据发明的定义，发明应该是一种技术方案，对于自然规律的发现、抽象的智力活动规则等不属于发明。,一、专利的种类,发明专利的分类：,专利法意义上的发明有两种，即产品发明和方法发明： 产品发明：是指人们通过研究开发出来的关于各种新产品、新材料、新物质等的技术方案。 方法发明：是指人们为制造产品或解决某个技术课题而研究开发出来的操作方法、制造方法以及工艺流程等技术方案。,产品发明和方法发明划分的法律意义在于： （1）在专利申请过程中，不同发明所提交的专利申请文件有所不同，其撰写内容也有所不同。 （2）在取得专利权后，因发明种类的不同，其权利的效力范围有所不同。 （3）在专利侵权诉讼中，因发明种类的不同导致举证责任不同。一般情况下，产品发明专利被侵权后，诉讼中的举证责任在原告（即专利权人）一方；而新产品制造方法发明专利被侵权后，诉讼中的举证责任在被告。,（二）实用新型 是指对产品的形状、构造或者其结合所提出的适于实用的新的技术方案 根据实用新型的定义，它应具备以下两个特征： ）必须是一种产品，该产品应当是经过工业方 法制造的占据一定空间的实体。非经人制造的自然存在的物品都不属于实用新型专利的保护范围。 ）必须是具有一定形状和构造的产品。产品的 形状是指产品具有的、可能从外部观察到的空间形状。产品的构造是指产品的各个组成部分的安排、组织和相互关系。,实用新型与发明的区别： 1、实用新型的创造性低于发明。 2、实用新型所包含的范围小于发明。 3、实用新型专利的保护期短于发明。 4、实用新型专利申请审批的手续比发明简单。,（三）外观设计专利,外观设计是指对产品的形状、图案或者其结合以及色彩与形状、图案的结合所作出的富有美感并适于工业上应用的新设计。根据外观设计的定义，外观设计应具备：） 与产品相结合） 是关于产品形状、图案和色彩或其结合的设计） 富有美感） 适于工业上应用 5） 新设计,通用 V.S. 吉利,二、专利保护的排除客体,1、违反法律、社会公德或者妨碍公共利益：产品的制造、使用、销售或者进口受到法律的限制或者禁止，不能成为拒绝授予专利权或者宣告该专利无效的理由,2、违反法律、行政法规的规定获取或者利用遗传资源，并依赖该遗传资源完成的发明,3、不给予保护的技术领域 1）科学发现； 2）智力活动的规则和方法； 3）疾病的诊断和治疗方法； 4）动物和植物品种； 5）用原子核变换方法获得的物质； 6）对平面印刷品的图案、色彩或者二者的结合作出的主要起标识作用的设计。 对前款第（四）项所列产品的生产方法，可以依照本法规定授予专利权,保密的能力期望保护的技术时间非常短不得对抗他人的独立发现或反向工程获得和持有的成本不高 技术秘密不容易界定可在任何时间内进行许可,技术秘密,专利,竞争对手发现或改进能力 合理长的保护预期享有法律规定的排他权获得和持有的成本较高 权利要求书界定了范围许可期不可能超过20年,应该注意的问题： 专利保护与技术秘密保护并不相互排斥。专利技术中可包含商业秘密值得关注司法实务趋势： 90%以上的商业秘密案件都跟人才流动有关，同时，跟人才跳槽有关的商业秘密案件从民事案转化成刑事案以每年100%的速度在上升。,第二节 有权获得专利的人,一、发明人或者设计人 （一）概念 发明人或者设计人，是指对发明创造的实质性特点作出创造性贡献的人。 在完成发明创造过程中，只负责组织工作的人、为物质技术条件的利用提供方便的人或者从事其他辅助工作的人，不是发明人或者设计人。,（二）专利权归属 根据专利法第6条第2款的规定，非职务发明创造，申请专利的权利属于发明人或者设计人；申请被批准后，该发明人或者设计人为专利权人。,二、发明人或者设计人所在的单位（一）职务发明创造的概念 是指执行本单位的任务或者主要是利用本单位的物质技术条件所完成的发明创造。 “本单位”即指完成发明创造的发明人或者设计人所属的单位。但也包括临时工作人员所在的临时工作单位 。,（二）职务发明创造的类型：1、执行本单位任务所完成的发明创造 执行本单位任务所完成的发明创造包括： （1）发明人或者设计人在本职工作中作出的发明创造。 （2）发明人或者设计人履行本单位交付的本职工作之外的任务所作出的发明创造； （3）发明人或者设计人退职、退休或者调动工作1年内作出的，与其在原单位承担的本职工作或者原单位分配的任务有关的发明创造。,2、主要利用本单位的物质技术条件完成的发明创造 （1） “主要利用本单位的物质技术条件”，是指职工在完成发明创造研究开发过程中，全部或者大部分利用了本单位的资金、设备、器材或原材料；或者该发明创造的实质性内容是在该单位尚未公开的技术成果、阶段性技术成果或者关键技术的基础上完成的。 但对利用本单位提供的物质技术条件，约定返还资金或者交纳使用费的除外。,（2）利用本单位的物质技术条件所完成的发明创造，单位与发明人或者设计人订有合同，对专利申请权的归属作出约定的，从其约定。 注意以下三点： 第一，单位与发明人、设计人之间订立的合同应当限于“利用本单位的物质技术条件所完成的发明创造”。对于执行本单位的任务所完成的发明创造，不适用这一款的规定。 第二，这种约定还应当有书面合同 第三，依据这一条款所订立的合同，在对专利申请权的归属作出约定的情况下，发明创造的完成是“主要”还是“非主要”地利用了本单位的物质技术条件并不重要。,（3）职务发明创造专利权的归属 职务发明创造申请专利的权利属于该单位；申请被批准后，该单位为专利权人。 但是，对利用本单位的物质技术条件所完成的发明创造，单位与发明人或者设计人订有合同，对专利申请权的归属作出约定的，从其约定。,（4）职务发明的奖励和报酬,被授予专利权的单位可以与发明人、设计人约定或者在其依法制定的规章制度中规定职务发明的奖励、报酬的方式和数额。没有约定或者规章制度没有规定的，则按以下方式处理：,奖励标准,自专利权公告之日起3个月内发给发明人或者设计人奖金。一项发明专利的奖金最低不少于3000元；一项实用新型专利或者外观设计专利的奖金最低不少于1000元。,报酬标准,单位自己实施专利：每年应当从实施该项发明或者实用新型专利的营业利润中提取不低于2%或者从实施该项外观设计专利的营业利润中提取不低于0.2%，作为报酬给予发明人或者设计人，或者参照上述比例，给予发明人或者设计人一次性报酬； 许可他人实施专利，应当从收取的使用费中提取不低于10%，作为报酬给予发明人或者设计人。,三、合作人、委托人和受托人 两个以上单位或者个人合作完成的发明创造、一个单位或者个人接受其他单位或者个人委托所完成的发明创造，除另有协议的以外，申请专利的权利属于完成或者共同完成的单位或个人。,1、若合作开发的当事人共有专利申请权， 当事人一方转让其共有的专利申请权的，其他各方享有以同等条件优先受让的权利。 2、合作开发当事人一方声明放弃其共有的专利申请权的，可以由另一方单独申请或者其他各方共同申请。申请人取得专利权的，放弃专利申请权的一方可以免费实施该专利。 3、合作开发的当事人一方不同意申请专利的，另一方或者其它各方不得申请专利。,4、共有专利权的行使 专利申请权或者专利权的共有人对权利的行使有约定的，从其约定。 没有约定的，共有人可以单独实施或者以普通许可方式许可他人实施该专利；许可他人实施该专利的，收取的使用费应当在共有人之间分配。 除前款规定的情形外，行使共有的专利申请权或者专利权应当取得全体共有人的同意。,四、外国人 在我国境内有经常居所或者营业所的外国人、外国企业或者外国其他组织，享有我国国民同样的待遇 没有经常居所或营业所的，依两国间的协议或共同参加的国际条约处理，而且，必须委托中国的专利代理机构办理,五、权利的继受人 1、申请专利的权利的继受，即在发明创造作出以后，申请提出以前，继受对发明创造提出专利申请的权利；2、专利申请权的继受，即在专利申请提出以后，授予专利以前，继受“专利申请”的所有权的； 第二种情形需要履行特殊的手续。当事人应订立书面合同，向专利局登记，由专利局予以公告，转让自登记之日起生效。,第三节 授予专利权的实质条件,一、发明、实用新型获得专利权的实质条件（一）新颖性 1、概念 是指该发明或者实用新型不属于现有技术；也没有任何单位或者个人就同样的发明或者实用新型在申请日以前向国务院专利行政部门提出过申请，并记载在申请日以后公布的专利申请文件或者公告的专利文件中。 现有技术 ：申请日以前在国内外为公众所知的技术。,2.判断新颖性的时间标准（1）申请日 专利局收到依法提出申请的文件日期 邮寄的：以寄出的邮戳为申请日 同样的发明创造只能授予一项专利权。但是，同一申请人同日对同样的发明创造既申请实用新型专利又申请发明专利，先获得的实用新型专利权尚未终止，且申请人声明放弃该实用新型专利权的，可以授予发明专利权。,（2）优先权日 以第一次申请日作为优先权日 国际优先权日： 发明、实用新型12个月、外观设计6个月 国内优先权日： 发明、实用新型12个月 要求国内优先权的，第一次申请视为撤回,3.破坏新颖性的技术（1）申请日以前公开的现有技术 即有关技术在申请日以前已经公开发表、公开使用或者以其他方式能够为公众所知。 技术因公开而成为现有技术主要有以下三种方式： 第一，出版物公开 第二，使用方式公开 第三，以其他方式公开,中华人民共和国国家知识产权局专利复审委员会无效宣告请求审查决定决 定号 第7028号发明创造名称吹气棒附 图1页 法 律 依 据:中国专利法第23条、专利法实施细则第2条3款 决 定 要 点： 在有关报纸所刊载文字、图片内容与所涉及DVD光盘及其包装图片内容、光盘名称文字相符、内容相印证情况下，购物发票和小票进一步表明取得该光盘的合法来源，具有可供核实的详细购买地点、时间等信息，由此如无相反证据应认定该光盘具有真实性，该光盘内容已在本专利申请日之前被公开发表。本专利与其申请日前公开发表的充气棒外观设计相近似，因此，本专利不符合专利法第23条的规定。,对比文件,（2）抵触申请 是指在申请日以前，任何单位或者个人已向国务院专利行政部门提出过申请，并且记载在申请日以后公布的专利申请文件或公告的专利文件中的申请。,（二）创造性 是指同申请日以前已有的技术相比，该发明有突出的实质性特点和显著的进步，该实用新型有实质性特点和进步。 创造性只与现有技术进行对比，不与抵触申请技术进行对比,突出实质性特点的判断,判断要求保护的发明相对于现有技术是否显而易见，通常可按照以下三个步骤进行。(1) 确定最接近的现有技术(2) 确定发明的区别特征和发明实际解决的技术问题(3) 判断要求保护的发明对本领域的技术人员来说是否显而易见,显著进步的辅助判断标准,（1）发明解决了人们一直渴望解决、但始终未能获得成功的技术难题；【例如】 自有农场以来，人们一直期望解决在农场牲畜（如奶牛）身上无痛而且不损坏牲畜表皮地打上永久性标记的技术问题，某发明人基于冷冻能使牲畜表皮着色这一发现而发明的一项冷冻“烙印”的方法成功地解决了这个技术问题，该发明具备创造性。,（2）发明克服了技术偏见【例如】 对于电动机的换向器与电刷间界面，通常认为越光滑接触越好，电流损耗也越小。一项发明将换向器表面制出一定粗糙度的细纹，其结果电流损耗更小，优于光滑表面。该发明克服了技术偏见，具备创造性。,（3）发明取得了预料不到的技术效果。（4）发明在商业上获得成功。,（三）实用性 是指该发明或者实用新型能够制造或者使用，并且能够产生积极效果。 一般而言，下列情形不具备实用性 （1）无再现性 ； （2）违背自然规律 ； （3）利用独一无二的自然条件的产品 ； （4）无积极效果 ；,二、外观设计获得专利权的实质条件（一）新颖性： 不属于现有设计；也没有任何单位或者个人就同样的外观设计在申请日以前向国务院专利行政部门提出过申请，并记载在申请日以后公告的专利文件中。 现有设计，是指申请日以前在国内外为公众所知的设计。 （二）创造性：与现有设计或者现有设计特征的组合相比，应当具有明显区别。（三）不得与在先权利相冲突：授予专利权的外观设计不得与他人在申请日以前已经取得的合法权利相冲突。,中华人民共和国国家知识产权局专利复审委员会 无效宣告请求审查决定决 定 号第5258号发明创造名称包装箱（绿茶饮料）国 际分类 号 09-03附 图1页法 律 依 据中国专利法第23条决 定 要 点: 外观设计的分类号在判断两个外观设计是否属于相近似产品的时候仅起参考作用。如果一项外观设计与对比文件的分类号不同，但其指定的用途与对比文件相近，仍应认为两者属于相近似种类产品的外观设计。如果一项外观设计的外轮廓形状为该类产品的常规形状，而其上图案和色彩均与对比文件的相应要素相同或者相近似，则由于产品的常规形状不容易给一般消费者留下深刻的视觉印象，应认为该外观设计与对比文件的外观设计相近似。,对比文件,三、新颖性丧失的例外1、在中国政府主办或者承认的国际展览会上首次展出的发明创造。 2、在规定的学术会议或者技术会议上首次发表的发明创造。 3、未经申请人同意而泄露其内容的发明创造。 申请专利的发明创造在申请日以前6个月内，发生专利法规定的上述三种情形之一的，该申请不丧失新颖性。,第四节 专利的申请和审批,一、专利申请的文件（一）发明、实用新型专利应提交的文件 1.请求书 2.说明书及其摘要 说明书及附图主要用于清楚、完整地公开发明或者实用新型、使所属的技术人员能够理解和实施该发明或者实用新型 摘要不具有法律效力,3. 权利要求书 权利要求书是专利申请人向专利局提交的，用以确定专利保护范围的书面文件。它是判定他人是否侵犯专利权的直接依据，直接具有法律效力。 权利要求书必须以说明书为依据 权利要求书中的权利要求可以分为“独立的权利要求”和“从属的权利要求”。,独立权利要求应当从整体上反映发明或者实用新型的技术方案，记载解决技术问题的必要技术特征。 从属权利要求一方面包括所引用的独立权利要求的全部技术特征，另一方面又记载附加的技术特征，对其所引用的权利要求作进一步的限定。 权利要求书应当以说明书为依据。,（二）外观设计专利的申请文件,1. 请求书 2. 图片或者照片3. 简要说明:写明外观设计产品的名称、用途，外观设计的设计要点，并指定一幅最能表明设计要点的图片或者照片。省略视图或者请求保护色彩的，应当在简要说明中写明。,图中C所指部分为透明材料制成,二、专利申请的审查,（一）发明专利申请的审查1、发明专利申请的初步审查 1）是否按规定提交相应的文件，撰写是否符合要求 2）是否是外国人申请 3）是否属于明显违反法律、社会公德和公共利益 4）是否属于明显不受专利法保护的主题,2、发明专利申请的公布经初步审查认为符合专利法要求的，自申请日起满18个月，即行公布专利局可以根据申请人的请求早日公布其申请,发明专利申请的公布策略,1）置换保新策略：延长技术保护期2）小语种公布策略：消耗竞争对手研发资源3）早期公布策略：尽早获取专利权,专利申请公布的临时保护,此阶段不具有请求停止侵权行为及要求损害赔偿等权利,此阶段方可提起诉讼,临时保护的诉讼时效,临时保护时效2年,授权后知道得知或者应当得知他人使用其发明之日起计算,授权前知道自专利权授予之日起计算,案例讨论：,华兴公司2005年3月1日提交了名为“基于中继系统的切换方法”的发明专利申请，该申请于2006年3月8日对外公布 ，2008年5月7日取得专利权。 中卫公司2006年5月8日起，开始实施华兴公司的上述专利申请技术方案。华兴公司得知后于2007年2月8日向中卫公司发出侵权警告函，中卫公司不予理睬。2009年3月8日，华兴公司向法院提起诉讼。问题1、华兴公司可以提出哪些诉讼请求 2、华兴公司是否超过诉讼时效,Your Text,Your Text,Your Text,申请专利,专利公布,未经许可实施,发出侵权函,专利授权,提起诉讼,专利申请各阶段的保护措施,专利申请,专利公布,专利授权,3、发明专利申请的实质审查,专利实审,申请日起3年内，专利局根据申请人随时提出的请求，对其申请进行实质审查,专利局认为有必要，可以主动审查,申请人无正当理由逾期不请求实质审查的，该申请即被视为撤回,（二）实用新型和外观设计专利申请的审查 实用新型和外观设计专利申请经初步审查没有发现驳回理由的，作出授予实用新型专利权或者外观设计专利权的决定，发给相应的专利证书，同时予以登记和公告。,（三）专利申请的复审和复议1、专利申请的复审,专利局驳回申请决定,提出复审请求，缴复审费,专利复审委决定,北京一中院,北京高院,3个月内 是否复审,3个月内 是否起诉,15天内 是否上诉,（四）专利权的无效宣告1、无效宣告的程序,专利权无效宣告提出,北京高院,专利复审委决定,北京一中院,主体：任何人时间：专利公告后,3个月内 是否起诉,15天内 是否起诉,复审委：被告对方当事人：第三人,关于复审和无效宣告程序 在请求人撤回其无效宣告请求或者其请求被视为撤回的情况下，复审委认为在已进行的审查工作上能够作出宣告无效或者部分无效的决定的，不终止审查程序,2、无效宣告的效力,第五节 专利权的内容,一、专利权的内容（一）发明和实用新型专利的专利权 发明和实用新型专利权被授予后，除本法另有规定的以外，任何单位或者个人未经专利权人许可，都不得实施其专利，即不得为生产经营目的制造、使用、许诺销售、销售、进口其专利产品，或者使用其专利方法以及使用、许诺销售、销售、进口依照该专利方法直接获得的产品。,1.专利权利用尽 专利法第63条第1款（一）规定，如下情况不视为侵犯专利权： 专利权人制造、进口或者经专利权人许可而制造、进口的专利产品或者依专利方法直接获得的产品售出后，使用、许诺销售或者销售该产品的。,3.制造专利产品 （1）对制造专利产品行为提供绝对保护，不管当事人主观上是否具有过失4.许诺销售专利产品 是指以作广告、在商店橱窗中陈列或者在展销会上展出等方式作出销售专利产品的意思表示5.销售专利产品,（2）新产品制造方法的举证责任 涉及新产品制造方法发明专利纠纷的，制造同样产品的单位或者个人应当提供其产品制造方法不用于专利方法的证明 但是，原告必须证明： 第一，被控侵权人制造的产品与专利方法所直接获得的产品相同 第二，这种产品是新的 注意：制造同样的产品包括制造过程中曾经获得同样的产品,（二）外观设计专利的专利权,外观设计专利权被授予后，任何单位或者个人未经专利权人许可，都不得实施其专利，即不得为生产经营目的制造、许诺销售、销售、进口其外观设计专利产品。 外观设计专利产品：是指载有或者体现受专利保护的外观设计的产品。,二、转让权 专利权转让的方式有出卖、赠与、投资入股等。当事人转让专利权，应当订立书面合同，并向国务院专利行政部门登记，由国务院专利行政部门予以公告。 专利权的转让自登记之日起生效。,订立专利权转让合同前，让与人自己已经实施该发明创造的，除当事人另有约定外，在合同生效后，受让人有权要求让与人停止实施 专利权转让合同，不影响让与人在合同成立前与他人订立的专利实施许可合同的效力,三、实施许可权（一）实施许可权的含义 实施许可权是指专利权人通过实施许可合同的方式，许可他人实施其专利并收取专利使用费的权利。,（二）专利实施许可的种类一般来说，可以分为四种类型：（1）独占实施许可:是指让与人在约定许可实施专利的范围内，将该专利仅许可一个受让人实施，让与人依约定不得实施该专利；（2）排他实施许可:是指让与人在约定许可实施专利的范围内，将该专利仅许可一个受让人实施，但让与人依约定可以自行实施该专利,（3）普通实施许可:是指让与人在约定许可实施专利的范围内许可他人实施该专利，并且可以自行实施该专利。 （4） 交叉实施许可:是指两个专利权人互相许可对方实施自己的专利。他们互为许可方和被许可方，这种许可方式多出现在相关专利的专利权人之间,（2）许可协议应包含的主要内容 技术的名称 期限 地域 许可的类型许可的范围 技术服务 支付方式：入门费+提成（销售额的百分比）,四、表明身份权和标记权 发明人或者设计人有权在专利文件中写明自己是发明人或者设计人。 专利权人有权在其专利产品或者该产品的包装上标明专利标识,第六节 专利权的限制,一、推广应用 国有企业事业单位的发明专利，对国家利益或者公共利益具有重大意义的，国务院有关主管部门和省、自治区、直辖市人民政府报经国务院批准，可以决定在批准的范围内推广应用，允许指定的单位实施，由实施单位按照国家规定向专利权人支付使用费。,二、强制许可 1、定义 强制许可，也称非自愿许可，是国家专利主管部门，根据具体情况，不经专利权人许可，授予他人实施发明或者实用新型专利的一种法律制度。强制许可的实施人不能无偿实施专利，他必须向专利权人支付合理的使用费。,2、强制许可的种类及适用条件（1）合理条件强制许可 专利权人自专利权被授予之日起满三年，且自提出专利申请之日起满四年，无正当理由未实施或者未充分实施其专利的，国务院专利行政部门根据具备实施条件的单位或者个人的申请，可以给予实施发明专利或者实用新型专利的强制许可,（2）防止垄断强制许可 专利权人行使专利权的行为被依法认定为垄断行为，为消除或者减少该行为对竞争产生的不利影响的 ，国务院专利行政部门根据具备实施条件的单位或者个人的申请，可以给予实施发明专利或者实用新型专利的强制许可,(3)公共利益强制许可 在国家出现紧急状态或者为了公共利益的目的，国家知识产权局可以给予实施发明专利或者实用新型专利的强制许可。 为了公共健康目的，对取得专利权的药品，国务院专利行政部门可以给予制造并将其出口到符合中华人民共和国参加的有关国际条约规定的国家或者地区的强制许可。 强制许可涉及的发明创造为半导体技术的，其实施限于公共利益的目的和防止垄断,（4）强制许可产品市场销售的限制 除防止垄断的强化许可和公共健康的强制许可外，其他强制许可的实施应当主要为了供应国内市场。,三、不视为侵犯专利权的行为 1、在专利申请日前已经制造相同产品、使用相同方法或者已经作好制造、使用的必要准备，并且仅在原有范围内继续制造、使用的，这就是所谓的“在先使用权”。 2、临时通过中国领陆、领水、领空的外国运输工具，依照其所属国同中国签订的协议或者共同参加的国际条约，或者依照互惠原则，为运输工具自身需要而在其装置和设备中使用有关专利的，不构成侵权。,3、专为科学研究和实验而使用有关专利 指针对获得专利的技术本身进行的科学研究实验，主要包括： （1）通过研究实验，判断权利要求书要求保护的技术方案能否实现发明书记载的发明的目的和效果 （2）通过研究试验，确定实施专利技术的最佳方案 （3）通过研究试验，探讨如何对专利技术作出改进,4、药品专利例外,为提供行政审批所需要的信息，制造、使用、进口专利药品或者专利医疗器械的，以及专门为其制造、进口专利药品或者专利医疗器械的。,5.善意侵权 为生产经营目的使用或者许诺销售、销售不知道是未经专利权人许可而制造并售出的专利产品或者依照专利方法直接获得的产品，能证明其产品合法来源的，不承担赔偿责任。,第七节 专利权的保护,一、专利权的保护范围（一）发明、实用新型专利的保护范围 发明或者实用新型专利的保护范围以其权利要求书的内容为准，说明书及附图用于解释权利要求书。 权利要求包括：独立权利要求和附属的权利要求 独立的权利要求：从整体上反映发明或者实用新型的技术方案，记载解决其技术问题的必要技术特征 从属权利要求：附加的技术特征，对引用的权利要求作进一步的限定,（二）外观设计专利的保护范围 外观设计专利权的保护范围以表示在图片或者照片中的该产品的外观设计为准。 简要说明可以用于解释图片或者照片所表示的该产品的外观设计。,二、间接侵权行为,间接侵权：鼓励或诱使别人实施侵害专利权的行为。主要包括： （1）未经专利权人许可，以生产经营为目的的制造、出售专门用于专利产品的关键部件或者专门用于实施方法的设备或材料； （2）未经专利权人授权或委托，擅自许可或转让其专利技术 （3）教唆帮助他人实施侵权行为等。,间接侵权帮助和导致了直接侵权行为的发生，行为人有过错，对专利权人造成了损害，与直接侵权构成共同侵权。 间接侵权的成立以直接侵权为前提，所以，只有确定了直接侵权的事实后，才能确认间接侵权。,三、侵犯专利权的处理（一）侵犯专利权的处理方式 1.行政途径 2.司法途径（二）有权提请处理的主体 1.专利权人：专利权人、专利权继承人、受让人 2.利害关系人: 独占许可：可以以自己的名义单独起诉； 排他许可：专利权人不起诉情况下可以自己名义起诉 普通许可：不能单独提起诉讼，应通知专利权人，请求专利权人起诉。但可要求参加诉讼或者侵权的处理,（三）侵犯专利权的诉讼1.有管辖权的法院（1）地域管辖：侵权行为地、被告住所地（2）级别管辖：由省、自治区、直辖市人民政府所在地的中级人民法院和最高人民法院指定的中级人民法院： 2、诉前临时措施： 有证据证明他人正在实施或者即将实施侵犯其专利权的行为，如不及时制止将会使其合法权益受到难以弥补的损害的，可在诉前向法院申请采取责令停止有关行为和财产保全的措施,3.专利侵权损害赔偿的计算 权利人因被侵权所受到的损失或者侵权人因侵权所获得的利益确定 被侵权人的损失或者侵权人获得的利益难以确定的，参照许可使用费用的倍数（1-3倍）合理确定。 没有专利许可使用费可以参照或者专利许可使用费明显不合理的，人民法院可以根据专利权的类别、侵权人侵权的性质和情节等因素，一般在人民币1万元以上100万元以下确定赔偿数额。,（四）侵犯专利权的行政处理1.有权处理的部门 省、自治区、直辖市人民政府以及专利管理工作量大、又有实际处理能力的设区的市人民政府设立的管理专利工作的部门 2.处理的方式（1）责令停止侵权：当事人不服15日内可提起行政诉讼（）调解赔偿数额，调解不成当事人可向法院提起民事诉讼,五、其他违反专利法的行为,（一）假冒专利的行为1.假冒专利行为的种类 （1）在制造或者销售的产品、产品的包装上标注他人的专利号 （2）在广告或者其他宣传材料中使用他人的专利号 （3）在合同中使用他人的专利号 （4）伪造或者变造他人的专利证书、专利文件或者专利申请文件,2.假冒专利行为的法律责任（1）民事责任：停止侵害、消除影响、赔偿损失 （2）行政责任： 管理专利工作的部门责令改正并予公告 没收违法所得，可以并处违法所得4倍以下罚款， 没有违法所得的，可以处20万元以下的罚款 （3）刑事责任： 假冒他人专利，情节严重的，处3年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金,3、行政机关对假冒专利可采取的措施 管理专利工作的部门根据已经取得的证据，对涉嫌假冒专利行为进行查处时，可以（1）询问有关当事人，（2）调查与涉嫌违法行为有关的情况，（3）对当事人涉嫌违法行为的场所实施现场检查；（4）查阅、复制与涉嫌违法行为有关的合同、发票、账簿以及其他有关资料；（5）检查与涉嫌违法行为有关的产品，对有证据证明是假冒专利的产品，可以查封或者扣押。,（三）泄露国家机密 中国单位或者个人将其在国内完成的发明创造向外国申请专利或者按照有关国际条约提出专利国际申请的，应当先向中国专利局申请专利 违反专利法规定向外国申请专利，泄露国家秘密的，由所在单位或者上级主管机关给予行政处分；构成犯罪的，依法追究刑事责任,第三章 商标权,第一节 商标权的概念与特征一、商标的概念、特征 （一）概念 商标是区别不同商品和服务的一种专用标记，这种标记通常由文字、图形或文字、图形的组合构成。,二、特征,1.商标权是一种相对永久性的权利2.商标权的禁止权大于使用权的范围,三、商标与其他标记的比较（一）商标与商品名称 商品名称是用来表明商品的原料、用途、功能、工艺、品级，是对某一商品共同特征的表述，用以区别这一种商品与另一种商品的本质特征。它可分为商品的普通名称和特有名称。 根据我国商标法的规定“本商品的通用名称或图形”不能作为商标的文字，图形使用。但商品的特有名称可以作为商标使用。,（二）商标与装璜 商品装璜是附着在商品、商品的包装或者商品容器上的装饰设计，具有美化商品、刺激消费者购买欲望，提高商品品位的作用。 商品与装璜的区别：表现在商品使用装璜的目的在于说明美化商品。因此，装璜不是专用的，无需经过注册，它可以根据市场销售的需要，随时可以变动和改进，并且可以与商品内容相同。 商品装璜不受商标法保护，但商品装璜可以作为美术作品受著作权法保护，对知名商品装璜还可以受反不正当竞争法保护。,（三）商标与商号 商号即商业名称或厂商名称，是商品主体进行注册登记时用以表示自己营业的名称。 一个企业只能有一个商号，但可以有多个商标。 （四）商标与原产地名称、产地标记（五）商标与特殊标志（六）商标与商务标语,三、商标的分类1、文字商标2、图形商标3、组合商标4、立体商标,第二节 商标权的内容与限制,一、商标权的内容（一）商标专用权 在核定使用的商品上使用核准注册的商标（二）商标的禁止权 禁止他人在相同或者类似的商品上使用相同或者类似的商标,（三）许可权 商标注册人可以通过签订商标使用许可合同，许可他人使用其注册商标。 被许可人应当保证使用该注册商标的商品质量。 经许可使用他人商标的，必须在使用该注册商标的商品上标明被许可人的名称和商品产地。,（四）转让权 转让注册商标的，商标注册人对其在同一种或者类似商品上注册的相同或者近似的商标，应当一并转让,二、商标权的限制,（一）合理使用 指经营者在商业活动中为了宣传自己的商品，在不造成商品或服务来源混淆的前提下，以善意和正当的方式使用商标或者构成商标的文字、字母、数字、颜色，图形，或者正当使用自己的姓名、名称，而不受商标权人的限制。,（二）权利用尽 商标权用尽，又称为“首次销售原则”，是指带有某一商标的商品经过商标权人的同意投入市场后，商标权人就无权禁止他人在市场上再次销售或使用标有该注册商标的产品。,第三节 驰名商标的认定与权利范围,一、驰名商标的认定（一）认定的标准1、在相关公众中驰名2、认定的因素，主要包括：（1）相关公众对该商标的知晓程度；（2）该商标使用的持续时间；（3）该商标的任何宣传工作的持续时间、程度和地理范围；（4）该商标作为驰名商标受保护的记录；（5）该商标驰名的其他因素。,（二）认定的程序1、行政认定程序 依照我国商标法和实施条例，在商标注册、评审过程中产生争议时，有关当事人认为其商标构成驰名商标时，可以向商标局或者商标评审委员会请求认定驰名商标，驳回违法商标法第13条规定的商标注册申请或者撤销违反商标法第13条规定的商标注册。,2、司法认定程序 人民法院在申请商标纠纷案件中，根据当事人的请求和案件的具体情况，可以对涉及的注册商标是否作出认定。3、认定的效力 自认定结果作出之日起1年内，当事人不得以同一商标就相同事实和理由再次提出认定请求。,三、驰名商标的保护范围 就相同或者类似商品申请注册的商标是复制、摹仿或者翻译他人未在中国注册的驰名商标，容易导致混淆的，不予注册并禁止使用。 就不相同或者不相类似商品申请注册的商标是复制、摹仿或者翻译他人已经在中国注册的驰名商标，误导公众，致使该驰名商标注册人的利益可能受到损害的，不予注册并禁止使用。,如果已经注册的商标违反上述规定，自注册之日起5年内，赋予驰名商标所有人撤销该注册商标的请求权，而对于恶意注册的，则不受5年的时间限制。,一、商标取得的原则1、先申请原则 是指两个或者两个以上的商标注册申请人，在相同或者类似商品上，以相同或者近似的商标申请注册的，商标权授予申请在先的人。如果是同一天申请，商标权授予使用在先的人；同日使用或均未使用的，申请人之间可以协商解决，协商不成的，由各申请人抽签决定,第四节 商标取得的条件与程序,商标法规定，两个或两个以上的申请人，在同一种商品或类似商品上，以相同或近似的商标申请注册的，初步审定并公告申请在先的商标，同一天申请的初步审定并公告使用在先的商标，同日使用或者未使用的，各申请人应当进行协商，协商一致的，应当在30天内将书面协议报送商标局，超过30天达不成协议的，在商标局主持下，由申请人抽签决定，或者由商标局裁定。,2、自愿注册与强制注册相结合的原则 自愿注册原则，是指商标所有人根据自己的需要和意愿，自行决定是否申请商标注册。 强制注册原则，是指国家对生产经营者在某些商品或服务上所使用的全部商标，规定必须经依法注册才能使用的强制性规定。我国商标法第6条规定：国家规定必须使用注册商标的商品，必须申请商标注册，未经核准注册的，不得在市场销售。目前，我国规定强制性注册的商标只有：人用药品（西药、针剂和中成药）和烟草制品（卷烟、雪茄烟和有包装的烟丝）。,3.优先权原则,我国商标法规定的优先权有两种，一种是国际优先权，一种是特殊优先权。 国际优先权是指商标注册申请人自其商标在外国第一次提出商标注册申请之日起6个月内，又在中国就相同商品以同一商标提出商标注册申请的，依照该外国同中国签订的协议或者共同参加的国际条约，或者按照相互承认优先权的原则，可以享有优先权。,特殊优先权是指商标在中国政府主办的或者承认的国际展览会展出的商品上首次使用的，自该商品展出之日起6个月内，该商标的注册申请人可以享有优先权。申请人主张优先权的，应当在提出商标注册申请的时候提出书面声明，并且在3个月内提交第一次提出的商标注册申请文件的副本或者展出其商品的展览会名称、在展出商品上使用该商标的证据、展出日期等证明文件；未提出书面声明或者逾期未提交证明文件的，视为未要求优先权。,二、商标注册的实质性条件（一）商标标识的设计必须是文字，图形或文字、图形的组合。立体商标和颜色组合商标可以受商标法保护（二）商标所使用的文字、图形应具有显著特征便于识别（三）不属于商标法所作的禁止性规定范围1、商标法规定下列标志不得作为商标使用同中华人民共和国的国家名称、国旗、国徽、军旗、勋章相同或者近似的，以及同中央国家机关所在地特定地点的名称或者标志性建筑的名称、图形相同的,同外国的国家名称、国旗、国徽、军旗、相同或者近似的，但该国政府同意的除外。同政府间国际组织的名称、旗帜、徵记相同或者近似的，但经该组织同意或者不易误导公众的除外。与表明实施控制、予以保证的官方标志、检验印记相同或者近似的，但经授权的除外。同“红十字”、“红新月”的名称、标志相同或者近似的。带有民族歧视性的。夸大宣传并带有欺骗性的。,有害于社会主义道德风尚或者有其他不良影响的。县级以上行政区划的地名或者公众知晓的外国地名，不得作为商标。但是，地名具有其他含义或者作为集体商标、证明商标组成部分的除外，已经注册的使用地名的商标继续有效。,（四）与他人注册的同类或类似商品的商标不相同或不近似（五）注册商标被撤销或者期满后不再续展自撤销或注销之日起1年内，与该商标相同或近似的商标不能被核准。这主要是为了防止引起消费者的误认而作出的规定。,三、商标注册的审批,（一）审查1、形式审查 形式审查主要审查商标注册的申请是否符合法定的条件和手续，从而确定是否受理申请。 商标申请日的确定：同日申请？2、实质审查 主要审查商标申请是否符合合法性、显著性和非功能性的特征。,（二）初步审定并公告 商标公告（三）复审 国务院工商行政管理部门设立商标评审委员会，负责处理商标纠纷事宜。 对驳回申请、不予公告的不服的，自收到通知之日起15内向商标评审委员会申请复审。 当评审委员会的决定不服的，可以自收到通知之日起30日内向人民法院起诉。,（四）异议 任何人认为商标局初步审定予以公告的商标不具有合法性、显著性、非功能性和在先条件的初步审定商标，可在公告之日起3个月内向商标局提出异议。 当事人对商标局的异议裁定不服的，可以在收到商标异议裁定通知书之日起15天内，向商标评审委员会申请复审。 对复审决定不服的，自收到通知之日起30日内向法院起诉，人民法院应通知对方当事人作为第三人参加诉讼。,（五）商标的核准注册 对初步审定并公告的商标，公告期满无异议或异议不成立，当事人又不提请复审或复审理由不成立的，由商标局核准注册发给注册证并予以公告。如果经裁定异议成立，则不予以核准注册。 注册商标的有效期为10年，自核准注册之日起计算,（六）商标续展 注册商标有效期满，需要继续使用的，应当在期满前6个月内申请续展注册。在此期间未能提出申请的，可以给予6个月的宽展期，宽展期届满后仍未提出申请的，注销其注册商标。 商标可以无限次续展。 商标注册人或利害关系人在注册商标续展宽展期内提出续展申请，未获核准前，以他人侵犯其注册商标专用权提起诉讼的，人民法院应当受理。,（七）商标的变更1、商标申请人或注册人名义的变更2、商标申请人或注册人地址的变更3、其他注册事项的变更,第五节 商标注册的注销、撤销与无效,一、注销是指由于法定事由的发生，注册商标权人丧失商标权。法律不再对该注册商标给予保护。注册商标可以因注销或撤销而导致专用权终止。（一）注销的种类1、自愿注销2、因不续展注销 商标在一个国家没有续展，并不会对其他成员国的注册产生任何影响,3、因主体消亡而注销 商标注册人死亡或者终止，自死亡或终止之日起1年期满，没有办理转移手续，任何人可申请注销。（二