买卖合同常见风险防范实务培训

1 买卖合同常见风险防范实务培训买卖合同常见风险防范实务培训 第一部分 合同的订立第一部分 合同的订立 一 合同的形式一 合同的形式 1 建议书面形式 且要打印版 而不要用手写填加 特别是数量和金额 不 要再数字处留有空格 2 采用传真和数字电文传真和数字电文的形式的 应当事后补上签字盖章的合同正本 3 订购单订购单形式的合同 一定要载明当事人信息 标的物信息 数量 质量 价款及付款时间 交货等主要条款 且需双方签字盖章来确认 4 4 预约合同 预约合同 当事人签订认购书 订购书 预订书 意向书 备忘录等预约 合同 约定在将来一定期限内订立买卖合同 一方不履行订立买卖合同的义务 对 方请求其承担预约合同违约责任或者要求解除预约合同并主张损害赔偿的 人民法 院应予支持 审理买卖合同纠纷案件的解释 第 2 条 二 买卖合同主要条款及风险防控二 买卖合同主要条款及风险防控 一 一 核对主体身份 调查其履约能力 权限 核对主体身份 调查其履约能力 权限 核实内容 企业形式 法定代表人 负责人 所在地 注册资本 经营范围 经营状况 签约人权限等信息 主要途径包括 营业执照 注意年检信息 查询企业 个体工商户基本登 记信息 实地考察对方的经营状况 查询有无被执行情况 最高院网站 二 买卖标的物 货物 的基本情况 二 买卖标的物 货物 的基本情况 标的物 货物 的基本情况 包括货物的品牌 型号 规格 尺寸 数量 质 量 包装等 在书写合同条款时应注意以下问题 1 标的物信息要明确 标的物信息要明确 包括品牌 型号 规格 尺寸等 成套产品的 应当 写明套内产品的品名及具体内容 2 数量要明确 数量要明确 切不可用含糊不清的计量概念 表述 如一件 一箱 一打等 应对计量方法具体解释 如一箱具体的产品数量 3 标的物的包装方式和包装要求 标的物的包装方式和包装要求 应当约定清楚关于包装标准 包装标签 费用 负担 以及对包装不善引起货物损坏的责任等内容 4 确定验收的质量标准确定验收的质量标准 也 可采用封存样品方式确定质量标准 对封存样品的质量加以说明 样品说明上最好 2 有对方员工的签名确认 防止发生纠纷时对方否认样品来源 合同中应载明 货物 应当与样品一致 等字样 5 5 明确质量检验 异议 期 明确质量检验 异议 期 建议保留标的物出厂检 验合格的证明 以证明标的物在交付货物时标的物是合格的产品 出卖人知道或者 应当知道提供的标的物不符合约定的 买受人不受前两款规定的通知时间的限制 三 价款及结算方式 三 价款及结算方式 1 合同中应当写明单价 总价款 币种 付款方式 现金 转账 支票等 金 额最好注明大写 不易被修改 转账的应要求提供企业账户而非个人账户 2 发票 发票 合同应约定清楚发票的交付时间及发票是否作为付款凭证 合同约 定或者当事人之间习惯以普通发票作为付款凭证 买受人以普通发票证明已经履行 付款义务的 人民法院应予支持 但有相反证据足以推翻的除外 审理买卖合 同纠纷的解释 第 8 条 3 载明付款或结算时间 载明付款或结算时间 分期付款的 应当写明每次的交付时间 确切的金 额 月结或每季度结算的 应当在合同中约定清楚结算日 对账单 结算单的确认 等事宜 对账单对账单中应当载明当月每次送货的时间 地点 数量 品名 金额 总金 额等 在对方确认后将原件取回 付款时间最好约定为对账单确认后的几日内 不 要拖延的太长 4 订金 订金 可要求对方支付部分预付款 订金 以保障交易安全 四 货物的交付 四 货物的交付 应明确交货地点 时间 运费的负担等问题 合同法 确立的所有权转移时间和风险转移 均以交付作为分界点 原则上 交付前归卖方 交付后归买方 第 133 条 141 条 142 条 分期交货的应当写明 每次交货的数量 代办托运的还要写请运输路线 交通工具 写清目的地或目的港 交货地点和运输的目的地应当尽量清晰要具体地址 不要仅写 买方处 东莞 等范围大 且模糊的字眼 五 违约责任 五 违约责任 1 1 违约金 违约金 合同法 第 114 条 合同法司法解释二 第 28 条 29 条 1 当事人可在合同中约定违约金 及因违约产生的损失赔偿额的计算方法 2 就迟延履行约定违约金的 违约方支付违约金后还应当履行债务 3 可以请求人民法院或仲裁委增加或减少违约金 增加或减少违约金 增加后的违约金数额以不 超过实际损失额为限 约定的违约金过高请求予以适当减少的 应以实际损失为基 础 兼顾合同的履行情况 当事人的过错程度以及预期利益等综合因素 根据公平 原则和诚实信用原则予以衡量 约定的违约金超过造成损失的 30 的 可认定 过 3 分高于造成的损失 2 2 不可抗力免责及除外 不可抗力免责及除外 遭遇不可抗力可部分或者全部免除责任 法律另有 规定的除外 迟延履行后发生不可抗力的 不能免除责任 合同法 117 条 3 3 注意权利 义务分配的条款 注意权利 义务分配的条款 注意排除已方权利或对方责任的条款 六 争议的解决途径 六 争议的解决途径 诉讼或仲裁择其一 不可同时选择 1 选择诉讼方式 应注意 选择的管辖法院不能违反级别管辖和专属管辖 双方不在同一行政区域的 应尽量选择在己方所在地 2 选择仲裁的 仲裁委员会的名称应确定唯一 否则仲裁条款无效 七 合同的效力条款和合同文本数量 七 合同的效力条款和合同文本数量 1 载明生效日期 2 合同正本的数量应为各执一份 不要提供过多正本 3 要在合同正文下一行标注 以下无正文 字样 防止对方在正文和签名处有 空白 私自添加其他对我方不利条款 八 合同签字和盖章 八 合同签字和盖章 1 合同应加盖该企业的公章或合同章 页数在 2 页以上的要加盖骑缝章 2 应由法定代表人或授权委托人 需提供授权委托书 签字 使用电子签名电子签名的 电子签名需要由依法设立的电子认证服务提供者认证 可靠 的电子签名与手写签名或者盖章具有同等的法律效力 中华人民共和国电子签 名法 第 13 条 使用私章私章的 可以要求持私章的人员提供其为合法使用他人私章 的证明 建议没有特殊情况的话 要求亲笔签名会较为稳妥 三 合同中可以保证卖方权利的其他条款三 合同中可以保证卖方权利的其他条款 一 所有权保留条款 一 所有权保留条款 当事人可以在买卖合同中约定买受人未履行支付价款或者其他义务的 标的物 的所有权属于出卖人 合同法 134 条 买受人已经支付标的物总价款的百分之七十五以上 出卖人主张取回标的物的 人民法院不予支持 审理买卖合同纠纷的解释 第 36 条 若未做此约定 要求支付价款属于债权性质 在买方存在多个债务 且其资产 不足以清还全部债务的情况下 卖方很可能无法追回全部价款 而约定此条款后 卖方依然享有标的物所有权 可以要求买方返还标的物 减轻损失 二 定金条款 二 定金条款 4 1 合同法 第 115 条 当事人可以约定一方向对方给付定金作为债权的担保 债务人履行债务后 定金应当抵作价款或者收回 给付定金的一方不履行约定的债 务的 无权要求返还定金 收受定金的一方不履行约定的债务的 应当双倍返还定 金 定金的数额由当事人约定 但不得超过主合同标的额的 20 2 合同法 第 116 条 当事人既约定违约金 又约定定金的 一方违约时 对方可以选择适用违约金或者定金条款 注意 注意 在选择时当事人应该看自己的损失总额与合同总额的比例 低于 20 的 建议选择定金 超过 20 的选择违约金则更有利于弥补损失 3 买卖合同约定的定金不足以弥补一方违约造成的损失 对方请求赔偿超过 定金部分的损失的 人民法院可以并处 但定金和损失赔偿的数额总和不应高于因 违约造成的损失 审理买卖合同纠纷案件的解释 第 28 条 4 注意区分定金与订金区分定金与订金 预付款 订金是预付款性质 没有惩罚性 而定金具有惩罚性 定金罚则 起草合同 要注意区分定金和订金 若想通过定金来防止对方违约 则应表述清楚 如果合同 中的表述给付的意思不明确或依法不能认定具备定金条款或定金合同的 将推定为 预付款 这将会损害守约方的利益 三 买方无正当理由迟延受领或拒绝受领的违约责任条款 三 买方无正当理由迟延受领或拒绝受领的违约责任条款 在订立合同时 卖方应当加入买方无正当理由迟延受领或者拒绝受领的违约责 任 以免事后陷入不利境地 卖方可能付出的额外费用也将是一个很好的补偿 第二部分 合同的履行第二部分 合同的履行 一 标的物交付 送货 时的风险防范一 标的物交付 送货 时的风险防范 1 1 送货时间 送货时间 应严格按照约定按时交物 若要提前交付的 应当先与买方沟 通 否则买方有权利拒绝提前接收的 若经过双方的协商可以延期交付货物的 应 当签订补充协议 避免日后卖方以此为由要求我方承担违约责任或延付货款 2 2 送货数量 送货数量 出货前应先核对 若出卖人多交标的物买受人可以接收或者拒 绝接收多交的部分 买受人拒绝接收多交部分标的物的 可以代为保管多交部分标 的物 保管期间的合理费用买受人可以要求出卖人负担 合同法 162 条 审 理买卖合同纠纷案件的解释 第 6 条 3 3 送货单内容及签章 送货单内容及签章 5 1 送货单上应载明货物数量 规格 送货时间 双方的名称等 另可载明所 履行合同的合同编号 以确认送货行为是履行特定合同的行为 2 卖方自运的卖方自运的 应要求其员工在送货单上在签名 并要求加盖买方的收货专 用章 交承运人交付的交承运人交付的 应保留好承运人出具的运输单据 运输单据上应载明货物 运输有关的各种关系人 如发货人 承运人 收货人等 货物具体信息及责任和权 益 4 4 买方无正当理由拒绝受领的 可以提存或提存价款 视为完成交付义务 买方无正当理由拒绝受领的 可以提存或提存价款 视为完成交付义务 提存费用由债权人负担 提存后风险转移给买方 合同法 第 101 条 103 条 二 质量异议的处理二 质量异议的处理 1 合同法 158 条第 1 款 当事人约定检验期间的当事人约定检验期间的 买受人应当在检验期间 内将标的物的数量或者质量不符合约定的情形通知出卖人 买受人怠于通知的 视 为标的物的数量或者质量符合约定 对于未超过质量异议期的 应当了解情况 若货物质量符合合同要求 则应向 对方做出书面说明 一式两份 己方保留一份留作日后的证据使用 若货物确实 存在问题的 则应积极协商解决 注意 注意 在未清楚质量是否有问题的情况下 在往 来函件 邮件中不要有承认标的物有质量问题的字句 以免在日后的诉讼或仲裁中 被对方拿来做证据使用 2 合同法 158 条第 2 款 当事人没有约定检验期间的 买受人应当在发现或 者应当发现标的物的数量或者质量不符合约定的合理期间内通知出卖人 买受人在 合理期间内未通知或者自标的物收到之日起两年内未通知出卖人的 视为标的物的 数量或者质量符合约定 但对标的物有质量保证期的 适用质量保证期 不适用该 两年的规定 出卖人知道或者应当知道提供的标的物不符合约定的 买受人不受前 两款规定的通知时间的限制 3 审理买卖合同纠纷的解释 第 17 条 合理期间合理期间 应当综合当事人之间 的交易性质 交易目的 交易方式 交易习惯 标的物的种类 数量 性质 安装 和使用情况 瑕疵的性质 买受人应尽的合理注意义务 检验方法和难易程度 买 受人或者检验人所处的具体环境 自身技能以及其他合理因素 依据诚实信用原则 进行判断 两年 是最长的合理期间 该期间为不变期间 不适用诉讼时效中止 中断或者延长的规定 4 4 审理买卖合同纠纷的解释 第 20 条 合同法第 158 条规定的检验期间 合理期间 两年期间经过后 买受人主张标的物的数量或者质量不符合约定的 人 6 民法院不予支持 三 应收货款的催收三 应收货款的催收 1 1 催收函 催收函 若买方逾期支付的 应当发书面函件催收 一式两份 己方保留 一份 并保留函件发送成功的证明或回执 如快递单 注意要有快递公司的确认 可在日后做证据使用 2 2 预期违约 预期违约 应关注买方经营状况 买方发生 合同法 第 68 条的预期违约 的情形 可以中止履行 经营状况严重恶化 转移财产 抽逃资金 以逃避债 务 丧失商业信誉 有丧失或者可能丧失履行债务能力的其他情形 注意 注意 适用此条的前提是由确切的证据 若没有确切证据中止履行的 应当承 担违约责任 3 3 质量异议而延付或拒付货款的处理 质量异议而延付或拒付货款的处理 可参照质量异议的处理方式分情况处 理 若对方以质量有问题为借口 实为拖延付款的行为 在无法协商解决的情况下 则应做证据的收集 合同 送货单 收货单 结算单等 等准备工作 根据依据合 同约定的争议解决方式 提起诉讼或仲裁 4 4 律师函 律师函 提起诉讼前 可以先通过发律师函的形式再次催收 若可以协商 解决则可以减少因诉讼或仲裁的花费精力和金钱 5 5 诉讼时效 诉讼时效 两年 买方催收时重新起算 注意保留催收的书面凭证 6 6 没有书面合同 没有书面合同 以其他书面文件主张合同关系的情况处理 1 当事人之间书面合同 仅以送货单 收货单 结算单 发票等主张存在买 卖合同关系的 人民法院在审查时 会结合当事人之间的交易方式 交易习惯以及 其他相关证据 对买卖合同是否成立作出认定 审理买卖合同纠纷的解释 第 1 条第 1 款 2 债权确认书 对账单债权确认书 对账单 若无书面合同的 可以让买方出具债权确认书 对 账单等能够证明合同关系的书面文件 对账确认函 债权确认书等函件 凭证没有记载债权人名称 买卖合同当事人 一方以此证明存在买卖合同关系的 人民法院应予支持 但有相反证据足以推翻的 除外 审理买卖合同纠纷的解释 第 1 条第 2 款 3 出卖人仅以增值税专用发票及税款抵扣资料证明其已履行交付标的物义务 买受人不认可的 出卖人应当提供其他证据证明交付标的物的事实 审理买卖 合同纠纷的解释 第 8 条 7 7 7 保证函 保证函 若买方已经濒临破产或有其他债务的不足以偿还全部债务的 应 当尽可能要求其提供担保人或担保物 并签订书面保证函 来保证债权实现的可能 性 8 代位诉讼 代位诉讼 解释二 第 18 条 债务人放弃其未到期的债权或者 放弃债权担保 或者恶意延长到期债权的履行期 对债权人造成损害 债权人依照 合同法第七十四条的规定提起撤销权诉讼的 人民法院应当支持 代位权的行使范 围以债权人的债权为限 债权人行使代位权的必要费用 由债务人负担 9 9 无权代理或超越代理权限的追认 无权代理或超越代理权限的追认 合同法 第 48 条 行为人没有代理权 超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义订立的合同 未经被代理人追认 对 被代理人不发生效力 由行为人承担责任 相对人可以催告被代理人在一个月内予 以追认 被代理人未作表示的 视为拒绝追认 合同被追认之前 善意相对人有撤 销的权利 撤销应当以通知的方式作出 1010 表见代理 表见代理 合同有效 可以要求该公司履行合同 因此 在签订合同时应 审查是否对方是否有代理权 保留授权委托书 工作联系函等证明文件 行为人没有代理权 超越代理权或者代