劳动合同和劳动基准典型违法行为及法律责任解读

劳动合同和劳动基准典型违法行为及法律责任解 读,导语：正确理解劳动合同的法律特征和劳动基准的法律属性，是用人单位依法用工和劳动行政部门实施劳动监察的前提和基础。,标的是持续性劳动行为,劳动合同的法律特征,内容涉及劳动力再生产,财产和人身双重属性,条款具有法定性,目的是实现劳动过程,履行具有从属性和非强迫性,导语：正确理解劳动合同的法律特征和劳动基准的法律属性，是用人单位依法用工和劳动行政部门实施劳动监察的前提和基础。,公法,劳动基准的法律属性,法定性保底性强制性,整体推动功能,实体法,相对强行法,准据功能替代功能,劳动合同典型违法行为及法律责任,一、劳动合同订立阶段的典型违法行为 1. 未依法订立书面劳动合同 劳动合同法设定未依法订立书面劳动合同支付二倍工资责任，其立法的出发点是劳动者处于弱势地位，书面劳动合同是维护其合法权益的基础和保障。,劳动合同典型违法行为及法律责任,建立劳动关系,应当订立书面合同,不订合同支付双薪,视为订立无固定期限合同,用工之日,用工之日起1个月,用工之日起满1年,可以订立合同,劳动合同典型违法行为及法律责任,用人单位用工满一个月未订书面合同和违反规定不与劳动者订立无固定期限劳动合同的，应支付二倍工资；（关于用工之 日的起算）用工满一年后视为订立无固定期限合同，无须再支付二倍工资；合同到期后未及时续订、各类协商保留劳动关系的不在岗人员与新单位建立劳动关系，均属于二倍工资适用范围；法律允许补订，但不免除用人单位二倍工资支付责任；,劳动合同典型违法行为及法律责任,对不愿订立劳动合同的劳动者，立法设定了用人单位书面通知其终止劳动关系的义务；立法并未将主观方面作为承担责任的要件，一般情况下，职工不愿意订立不能免除用人单位支付二倍工资责任；第二倍工资的计发标准：劳动者当月应得工资防范风险的正确做法：在用工之日前及时订立，在到期日之前及时续订,劳动合同典型违法行为及法律责任,一、劳动合同订立阶段的典型违法行为 2. 违法约定试用期试用期是双方约定的相互考察期间，在此期间用人单位与劳动者享有的劳动合同解除权更加自由。立法设定用人单位违法约定试用期的责任，以防止试用期被滥用。,劳动合同典型违法行为及法律责任,违法约定试用期的形式及法律责任：约定试用期的长度超过法定限度，同一用人单位与同一劳动者约定两次试用期；订立以完成一定任务为期限的劳动合同或者期限不满三个月的劳动合同，约定试用期。 责令改正；违法约定的试用期已经履行的，由用人单位以劳动者试用期满月工资为标准，按已经履行的超过法定试用期的期间向劳动者支付赔偿金。,劳动合同典型违法行为及法律责任,实践中用人单位常见做法及法律后果先试用后订立劳动合同；订立试用期劳动合同；均不产生试用期效力；前者用工满一个月后还须支付二倍工资；后者视为已订立一次固定期限劳动合同，期满续订即符合订立无固定期限劳动合同条件,劳动合同典型违法行为及法律责任,一、劳动合同订立阶段的典型违法行为 3.订立劳动合同后未将文本交付劳动者： 责令改正，逾期不改的，予以行政处罚。 4.以担保等名义向劳动者收取财物：违反了劳动自由原则，行业的特殊性不能成为收取的理由。 责令限期退还劳动者本人，并以每人五百元以上二千元以下的标准处以罚款。,劳动合同典型违法行为及法律责任,二、劳动合同终止、解除阶段的典型违法行为劳动合同的终止、解除是否合法，决定了用人单位所应承担的法律后果和法律责任。合法终止、解除劳动合同应包括实体和程序两个方面。（关于用人单位单方解除通知工会问题）,劳动合同典型违法行为及法律责任,二、劳动合同终止、解除阶段的典型违法行为 1.依法解除或终止劳动合同后未依法支付经济补偿、代通知金关于经济补偿的适用范围和计发标准；关于代通知金的性质、适用范围和计发标准责令用人单位限期支付；逾期不支付的，按照应付金额百分之五十以上百分之一百以下的标准向劳动者加付赔偿金。,劳动合同典型违法行为及法律责任,二、劳动合同终止、解除阶段的典型违法行为 2.不依法出具解除或终止劳动合同的书面证明或扣押劳动者档案等物品不依法履行后合同义务，损害了劳动者就业权利，违反了劳动自由原则。前者：责令改正， 后者：责令限期退还劳动者本人，并以每人五百元以上二千元以下的标准处以罚款。,劳动合同典型违法行为及法律责任,一、劳动合同终止、解除阶段的典型违法行为 3.违法终止、解除劳动合同后不支付赔偿金赔偿金适用于用人单位违反了法定事由和程序终止、解除劳动合同，且劳动者不要求继续履行合同的情形；赔偿金的标准：经济补偿标准的二倍，自用工之日起计算。,劳动合同典型违法行为及法律责任,三、与劳动合同相关的其他违法行为 1. 劳动规章制度违法劳动规章制度是用人单位制定并在本单位实施的组织劳动过程和进行劳动管理的规则，是用人单位对劳动者指示命令权和惩戒权的体现，而劳动关系的从属性是用人单位享有以上权利的来源。用人单位如不重视规章制度，可能埋下劳动争议的隐患乃至承担违法用工的责任。劳动规章制度违法包括实体违法和程序违法两方面：警告、责令改正,劳动合同典型违法行为及法律责任,三、与劳动合同相关的其他违法行为 2. 违反劳务派遣规定行为正确认识劳务派遣三方法律关系,劳务派遣单位,用工单位,被派遣劳动者,实际使用 （其本质上也是劳动关系）,劳动合同,内容告知,劳务派遣协议,劳动合同典型违法行为及法律责任,用工单位违反劳务派遣的典型违法行为： 违反三性岗位和用工比例规定：如何把握？违反同工同酬规定：如何理解和界定？其他违反用工单位法定义务的行为：不执行国家劳动标准；违反约定拖欠、克扣被派遣劳动者的工资和社会保险费；拖欠、克扣加班费和绩效奖金；向被派遣劳动者收取费用；将被派遣劳动者再派遣到其他用人单位。,劳动合同典型违法行为及法律责任,违法行为的法律责任：对劳务派遣单位和用工单位责令限期改正；逾期不改正的，以每人五千元以上一万元以下的标准处以罚款；对劳务派遣单位，吊销其劳务派遣业务经营许可证。用工单位给被派遣劳动者造成损害的，劳务派遣单位与用工单位承担连带赔偿责任。有关劳务派遣的法律修订，其意图是防止和惩治滥用劳务派遣、侵害劳动者合法权益的行为。,劳动合同典型违法行为及法律责任,三、与劳动合同相关的其他违法行为 3. 违反顶岗实习规定行为关于学生顶岗实习的界定；将其纳入江苏省劳动合同条例调整范围的立法目的是维护实习学生权益和劳动力市场秩序。违法行为及法律责任：超时实习和超时劳动（责令改正，并可按每人100元以上500元以下标准处以罚款）；克扣、拖欠顶岗实习学生实习报酬；实习报酬低于当地非全日制用工小时最低工资标准（责令支付，逾期不支付的，加付赔偿金）,劳动基准典型违法行为及法律责任,一、违反工时规定的典型违法行为工作时间作为法律范畴，既包括劳动者实际工作的时间，也包括劳动者某些非实际工作时间。非实际工作时间有多种表现形式，理解和把握好非实际工作时间，是用人单位加强工作时间管理的重要方面。,劳动基准典型违法行为及法律责任,一、违反工时规定的典型违法行为每月加班加点总时数超过36小时；每天加点超过3小时；每周不能保证休息一天；安排加班加点未经过协商程序（强迫或变相强迫劳动）；未经审批擅自实行综合计算工时工作制和不定时工作制；取得综合计算工时批复后任意加班；违反缩短工作时间规定（如高温天气作业）。 违反规定延长工作时间的，给予警告、责令限期改正，并可按照受侵害的劳动者每人100元至500元的标准处以罚款。,劳动基准典型违法行为及法律责任,二、违反工资支付规定的典型违法行为1. 克扣、无故拖欠劳动者工资：关于合法的扣除项和可以延期支付的情形；关于用人单位对工资支付承担举证责任。2.低于当地最低工资标准支付劳动者工资：关于最低工资标准的适用（提供或视同提供正常劳动）。3.安排加班不依法支付加班工资 ：关于不同工时制度的计发方法及标准；关于加班工资的计发基数。责令限期支付劳动报酬、加班费，劳动报酬低于当地最低工资标准的，支付其差额部分；逾期不支付的，责令按应付金额百分之五十以上百分之一百以下的标准向劳动者加付赔偿金,劳动基准典型违法行为及法律责任,三、违反休息休假规定的典型违法行为 主要体现在带薪年休假制度的执行：国务院条例和两个实施办法关于休假享受对象：连续工作满12个月休假天数的计算：确认累计工作年限；新进或离职职工年休假天数的折算应休未休年休假工资报酬的计算：计发标准（1倍+2倍）和计发基数（前12个月剔除加班工资的平均工资）用人单位相关规章制度的有效性问题：不能免除用人单位责任，排除劳动者休假权利。,劳动基准典型违法行为及法律责任,三、违反休息休假规定的典型违法行为法律责任：单位不安排职工休年休假又不给予年休假工资报酬的，责令限期改正；逾期不改正的，除责令支付年休假工资报酬外，单位还应当按照年休假工资报酬的数额向职工加付赔偿金。,劳动基准典型违法行为及法律责任,四、违反女职工特殊保护规定的典型违法行为1. 违反女职工禁忌劳动范围保护规定：女职工劳动保护特别规定附录中列明，由安监部门负责监督检查。2.违反女职工工时和休