论我国境外投资外汇管理的法律价值.doc

华中师范大学硕士学位论文论我国境外投资外汇管理的法律价值姓名：陈伟翔申请学位级别：硕士专业：经济法学指导教师：李克武20070501 硕 士 学 位 论文学位 论文 版权使用授 权书日 引来 ， 我 国 企业 以 海外 收 购 为主的境外 投资 更 是风 起云 涌 ， 令 世 界瞩目 。 据 不 完 全统 近 年 称 。 海外 投资 ”的重 要 文 献 如 徐 芳 ： 对 于 我 国 来 说， 大 陆企业 在香 港、 澳 门特别行 政区 和台湾 地 区 的投资 也 属于 境外 投 法 律 价 值 是 法 制 改革的 灵 魂 李德 顺 ： 价 值 学 词 典 泄嗣 翊笱 霭 嫔 辏 页 旧何 湫 骸 执 敕 罚 泄笱 霭嫔 臧 妫 页 强嗽！ 柘剑 骸 募 壑 德 邸罚 刑 镎笱 “嫔 臧 妫 页 法 的 价 值 体 系 从结 构 上 看 ，由法 的 目 的 价 值 、 评价 标 准 和形式 价 值 三 种 成 分 组 张文 显 ： 往 理 学 叩冉 逃 霭嫔 纭 本 笱 霭 嫔 臧 妫 页 护 或 仅 予 较小 的保 护 ， 其命 令 或 禁 止 特 定 行 为 方式 ， 对 于违 反 行 为 并 胁以 “制裁 ”：权 利 之许 可或 拒绝 ， 或 者 危 险的分配 。 回 关 于价值 对 于制度的意义 ， 罗尔 斯 也 有 一段 很 好 的描 述：“ 正义 是 社 会 制度的首要 美德 ， 就像 真 理 对 于思想 体 系 样 。 一个理 论无论它 多 么优美和 简 明 ， 如 果它 是 不真 的， 就必须 被 拒绝 或 修 改 ； 法 律 和 制度也 是 同 样 ， 无论它 们 如 何 有 效率和 被 很 好 地 组 织 ， 只要 非正义 ， 它 们 就必须 被 改 革或 废 除 。 ”。 法 律价值 关 乎 法 律实践 的目标确 定 ， 一部 法 律在价值 层 次上 的高低直 接制约着它 的层 次和 水 平； 法 律 实践 上 的许 多 重大 差 异 与 分歧 ， 往 往 都 是 由 法 的价值观 分歧 所导致 。 认 识 法 的价值 法 律 提 升 自 己 精 神 意义 的必须 。 简 言之， 法 律 价值 是喘 挤 矫正恶 法 的准则， 是 法 律 进 步 的内在依据和 精 神 动 力； 可以 这 样 说 ， 是否 有 成熟的法 律 价值 ， 是 衡 量一个 法 律 部 门 的成熟与 否 的重要 标准之一， 甚至 是 首要 标准。安 全是 一切 法 律 的重要 价值 。 尽 管 对 其内涵有 不一致 的看 法 ， 安 全作 为 法 律 的 汉 语 大 词 典 第 三 卷 ， 汉 语 大 词 典出版 社 年 版 ， 第 页 ， 对 安 全作 了更 宽 泛 的解释 ， 他 将 安 全作 为 贯穿于法 律 中的人 道 主 义 思想 来宣 扬 。 他认 为 ：“ 安 全就 是 人 们 站 在理 想 与 理 想 的关 系 之间所考 虑的安 全， 并 且 难 以 在理 想本 身中发 现。 人 觉 得 安 全的世 界 是 人 道 主 义 的理 想 。 通过 对 法 律 的持 续 影 响 ， 这 种理 想 正在不断 传播到 全世 界 各 个 角落 。 ”。势必进 一步 扩 展 对 外 开放 的广度和 深度。 鼻 埃 萌蚧 找嫔 罨 癢 总出版 社 年 版 ， 第 页 周永坤：法 理 学 ， 法 律 出敝社 年 版 。 第 页 页 ， 。 琾 硕 士 学 位 论文安 全对 于他 们 的金 融 事 业来说 十分重要 。境 外 投资 外 汇 管 理 法 律制度追 求的安 全， 具体 地说 ， 是指 境 外 投资 外 汇 安 全，汇 安 全的主 要 内容 ， 二者 实质 上 是 一致 的。 国 际 收 支平衡 是 宏 观 调 控 法 的四 大 目标之一， 它 与 实现经 济增 长、充 分就业、物 价稳 定 是相 互 联系 、相 互 影响 的。 在我 国加入螅 繁 适 罩 胶 庠 诠 窬 霉 芾 碇 械牡 匚桓M怀觥李仁真 ：国 际 金 融 法 浜 捍笱 霭 娑 牯 玻 页 国 际 经 济法 专论浜 捍笱 霭 嫔 臧 妫 页 项 目差 额， ， 一， ， 汇 管 理 “保 持”国 际 收 支平衡 的一部 分， 它 要 服从 和 服务 于这 个 整体 ， 而不是 单 独追 求国 际 收 支平衡 。“效率” 这 个 概 念 来源 于经 济学 。 效率在经 济学 界 有 着不同 的理 解， 主 要 有 三 场 经 济的必然规律 ， 是 经 济体 制改 革的必然要 求。 回套 社 会 整体战 略聃 !芮笾鸩叫纬 梢 幌 盗 猩 缁嵘畹 男卤 曜 迹恰 8龀沟 腳 稳 蔡守 秋 等 ：可持 续 发 展 与 环 境 资 源 法 制建 设 ， 中国 法 制出版 社 年 版 ， 第 卜页 关 于境 外投 资 外茫 管 理 的 基 本 规 范性 文 件关 于境 外投 资 外汇 管 理 的 补 充性 规 范文 件 对 境外投 资 外汇 风 险 审 查 和 外汇 资 金 来 源审 查 书 面 结 论统 一 规 范 的 通 知 ； 以 上 或 累 计超 过 蛎涝 含 蛎涝 的 ，由外汇 局 省级 分 局 报 国 家 外汇 管初 创时 期 的 境外投 资 外汇 管 理 制 度 ，重点 正 在于 外汇 汇 出管 理 环节 。 不 仅 内 容比 较繁杂 ，而且往往执 行比 较严格 。 其主 要 内 容如下 ： 度 而言 ，其不 合理 性 是 显然的 ，回 而且在国 家 规 范 性 文 件 中 ，这 一 制 度 至今并 未 明 见本文 第四 部分 的 第“部分 确废 除 。 这 也 是 当 时经 济体 制尚未 脱 离计 划色 彩的必 然 产物。数 企 业都 需要通过 购 汇获得投 资 的外 汇资 本 。 这 样 规 定 的结 果 ， 是 持 有 外 汇的企 业投资 受 限 ， 无外 汇的企 业获得外 汇困 难 。 第三 ， 严 格 用 汇审 查 程 序 。 管理 部门多 ，一 般 都 涉 及 十多 个部 门； 曰材 料 多 ， 外 汇风 险审 查 和外 汇资 金 来 源 审 查 一 般 要提 交八 类 材 料 ； 项 目多 ， 除 了 投 资 资 格 审 查 、 外 汇风 险审 查 和外 汇资 金 来 源 审 查 ， 还 有外 汇登 记 、 外 汇汇出 手续 、 缴 存 汇回 利 润 保 证金 或 书 面 承诺 等 ； 过 程 复 杂， 办 理 登记 和投 资 外 汇资 金 汇出 手续 时， 要进行外 汇资 金 来 源 复 核 ， 批 准 资 金 汇出 应与 资 金来 源 审 查 分开 。 附 属价 值 ， 甚至不 惜 牺 牲效率追求 心 理 上的安全 感 。 例 如 ， 为 了 回 避投 资 风 险， 对不 同 企 业实行资 格 审 查 ， 并 越 俎 代 庖 事先 进行风 险审 查 ， 人为 的减 少了 企 业境 外 投资 的数 量 ， 加 大 投 资 者 事先 的投 资 准 备 工 作量 和难 度 ， 牺 牲 了 企 业的发 展机 会 和商业机 遇 ； 为 了 保 证利 润 的汇回 ， 设置 了 汇回 利 润 保 证金 和利 润 留 成 两 道门槛， 利 润再 投 资 还 要重复 原 始投 资 的程 序 ， 牺 牲 了 企 业资 金 的流动性 ， 等 等 。广 义 的， 包 括外 汇安全 ， 也 包 括投 资 安全 。 首先 ， 通过 资 格 审 查 ， 是 境 外 投 资 的企业具 有 一 定 实力， 以 提 高 投 资 成 功 的系数 。 其 次 ， 通过 外 汇风 险审 查 ， 审 查 投 资 项目的政治风 险、 财 务 风 险和商 业风 险， 以 保 证投 资 项 目的安全 和回 报 几率。 再 次 ，通过 利 润 强 制 调 回 和留 成 ， 不 仅 要求 企 业尽 快 回 收 汇出 资 金 ， 还 要求 企 业将 其 利 润及 收 益 留 在 境 内。 而 境 外 投 资 本 身 的安全 ， 不 在 境 外 投 资 外 汇管理 制 度 的价 值 范围之 内。 从 宏 观 上讲， 它属于 国 家 境 外 投资 主管部 门曳 奈涛 癫 的职 责 ，通过 宏 观 调 控 来 实现 境 外 投 资 的总 体 安全 ； 微 观 上讲， 属于 企 业自 身 的经 营问 题 ， 不难 看出，我 国 境 外投 资 外汇 管 理 制 度 的 主要问 题 存 在 于外汇 汇 出环节 。 因 此， 这 一 方面 的 改 革也就 相应 地成 为 整 个 改 革的 重 心。 主要内容有以 下几 方面 ：工 装 配 项 目 、 实 物 投 资 项 目 免 交 保 证金，后来完 全 取 消境 外投 资 汇 回 利 润 保 证金制度 。 有人 认为 ，境 外投 资 汇 回 利 润 保 证金类 似 于资 本 流 出税。 回 在 境 外投 资 汇 回 利润 保 证金制 度 的 实 施 过 程 中 ，一 直 充 满 争 议 。 尤 其 是 为 很 多境 外投 资 者 所 反对，认为 它 加 重 了 境 外投 资 企 业的 成 本 负 担 ，不 利 于境 外投 资 的 发 展 ，并 有很 多企 业采 取规 避保 证金管 理 的 投 资 渠 道。 实 际 上的 执 行也并 不理 想，反而 背 负 了 为 人 所 诟病的不光 彩 名 誉 。 正因 为 如 此 ，它 一 定程 度 上是 整 个 境 外投 资 外汇 管 理 制 度 改 革 的 导 火线 和 突 破 口 。 作为 早 期 改 革 的 一 项 主 要内容，逐 步 取 消境 外投 资 汇 回 利 润 保 证金取项 目 并 没有必 要由 外汇 管 理 部 门来审查，费 时 费 力。 应 该 缩 减为 境 外投 资 管 理 部 门的 正式 批复 文 件和 资 金来源合法 的 证明 文 件，并 视 情况 提 交 其 它 材 料 。 其 次，取 消外汇 风 险 审查。 且不 论该 项 审查的 审查材 料 繁杂 、 相关人 员 的 素 质 、 信 息 不对称 等情况 ，外汇 风 险 审查实 际 上已 经 流 于形 式 ，其 本 身 也不应 该 由 政 府部 门来进 行，对企 业和 管 理 部 门来说都 是 一 种不 必 要的 成 本 负 担 。 。 权 限划分 的 额 度 还 会 不断 地进 行调 整 。资 者 要进 行大 量的 准备工 作，需 要一 定的 经 费 。 但 是 ，此 时 由 于企 业还 未 取 得 主 管部 门正式 批准，按照程 序 ，也就 不能 取 得 外汇 部 门的 用汇 批准。 为 了 解决这 个 问题 ，很 多企 业要么 通 过 其 他 渠 道筹得 所 需 经 费 ，要么 只 有待正式 批准后再 向外汇 管 理 部门申请 取 得 外汇 。 这 些无 疑 增 加 了 企 业的 成 本 ，也 不利 于企 业抢占商 机 。 而 且，这些经 费 相对而 言 ，数目 并不大 ，如 果 事先 批准而 筹备失 败 ，并 不会 造 成 太 大 影响 ，完 全 没有必 要因 小 失 大 。 在 改 革 试 点 地区 ，经 试 点 分 局 核 准，投 资 主 体 可 以 在 所 投资 境 外企 业注 册成 立 之 前 ，按照实 需 原则 向境 外汇 出项 目 前 期 资 金，包括开 办 费 项下前 期 资 金、 履 约 保 证金项 下前 期 资 金。 所 投 资 境 外企 业成 立 后，剩余 前 期 资 金可直 接 划入 该 境 外企 业账户。 这 样 的 灵 活规 定，大 大 方便 了 企业的 前 期 投 资 准备工 作，提 高了 投 资 成 功 的 几 率，为 企 业今 后的 发 展 奠 定了 良好 基础 。管 理 改 革 有关问 题 的 通 知 按照原来的 有关规 定，企 业必 须 将 其 境 外投 资 所 得 利 润 限期 调 回 境 内。 出于境外投 资 创 汇 的 考 虑 ，这 样 的 规 定不 无 道理 。 但 是 ，其 结果 是 限制 了 企 业资 金的 流 动性 ，加 大 了 再 投 资 的 成 本 。 通 过 改 革 ，完 全 放 开 企 业境 外投 资 利 润 的 使 用。 根据 规定，境 外投 资 所 得 利 润 由 企业自 主安排使 用，可 以 汇 回境 内，也 可 以 留 在 境 外周 转 。其 实 ，在 社 会 主 义市 场 经 济条 件下，随 着 我 国 经 济法 制 的 不断 完 善 ，不 用过 于顾 虑企 业有可 能 将 其 利 润 长期 在 境 外使 用而 对我 国 国 际 收 支 状 况 造 成 不良影响 。 一 则 由于境 外投 资 企 业的 核 心仍然 在 国 内，企 业自 身 具 有内在 的 趋利 驱 动 力，不 需 要外在的 监 督 ，它 自 己 就 会 采 取 合理 的 利 润 境 外使 用与汇 回 比例方案 。 这 个 方案 与国 家尽量增 加外汇 汇 回的 政 策法 律 耳 标 之 间 ，实 际 上不会 产生 矛 盾 。 二是 企业在 盈 利 后会有强烈 的 扩 大 在 投 资 的 倾 向，如 果 将 利 润 用于扩 大 再 投 资 ，不 但 不会 影响 国 家国 际 ， 见本 文 第 四部 分 的 第 “”部 分 宗 旨中 可 以 看 出。从 这 些 文 件 所 宣 示 的 目标宗 旨看 ， 大 部 分 都是 “贯 彻 实 施 走 出去战略”、 “落 实走 出去战略， ， 、 “促 进 对 外 经贸 往 来 ”、 “鼓 励境 外 投 资”、 “便利境 内 经营 者跨国 经营 ”、 “促 进 境 外 投 资发 展 ”等 措 辞 ， 十 分 明确 的 突 出了 改 革 的效率主题， 这 与早 期“加强 境 外 投 资外 汇管 理 ”、 “规 范境 外 投 资外 汇管 理 ”“规范 ”、 “完善 境 外 投 资外 汇管 理 ”等 措 辞 相 比 ， 具有 明显 的 不 同。其 次 ， 从 改 革的 具体 措 施 来 看 ， 大 部 分 都是 对 境 外 投 资外 汇的 用 汇、 购 汇、 收 支、 汇回 等 方面放松 管 制 、 简 化审 批 、 提 供 便 利， 对 此上 文 已经有 很 多 论述 。 安 全的 平 衡 ， 但 是， 由于受 整个 经济形 势 和 政策环境 的 影 响， 改 革 明显 偏重 于搿淬问 题。对 效率的 过 度 追 求 ， 导 致对 安 全保障 机 制 的 建 设 相 对 薄弱， 许 多 问 题上 又 走向 了 另 一 个 极 端。例如 ， 关 于放 开利润 汇出管 制 。允 许 企业 以 各种 方式取 得 境 外 投资的 外 汇资金 ， 并 没有 购 汇限 额 ， 可 以 使企业 获 得 充 足 的 外 汇来 源。但 是 同时， 会伴 随 着 很 多 危险 因素 ， 如 以 境 外 投 资名 义 洗 钱 或 资金 非法外 流 等 ， 需 要配 套的 安 全机 制 来 防 范， 但 现 行制 度 缺 乏 相 关 的 规 范措 施 。再 如 ， 关 于取 消 利润 汇回 制 度 。利润 汇回 保证 金 ， 严 重 影 响企业 的 资金 流 动 性 ， 侵 犯 了 企业 的 经 营 自主权， 取 消 为 明智之举。但 是 ， 利润 汇回 制 度 作 为 维 护 国 家 外 汇收 支平 衡 的 重 要制 度 ， 不 能 因此简单 取 消 。毕 竞 ， 境 外 投 资的 最 终 目的 还是 要为 国 家 利益 服 务 的 。当 今 世 界各国 对 外汇跨境 的 流 出和 流 入 ， 一 般 都有 严 格 的 管 制 措 施 。如 果 没有 对 境 外 投 资利润 汇回 境内 的 适 当 约束， 就无法保证 境 外 投 资外 汇收 支的 稳 定均 衡 。口 家 很早 就 出 台 了一系 列 政 策 法 律 法 规 ，鼓 励企业“走 出 去 ”。 但 是 ，境 外投 资 是 一种高 度 复 杂 和 充 满 风险的 经济 活动。 影响 境 外投 资 风险的 因 素 来 自 政 治 、法 律 、经济 、科 学 技 术、社 会 文 化、自 然 、企业自 身 等方 面 。 在 国 际上，人们 通常 把境 外投资 风险分 为 国 家 风险和 商 业风险。 商 业风险包 括自 然 风险、外汇 风险、利 率风险、经营 风险等； 国 家 风险包 括主 权风险、政 治 风险、法 律 风险等。 。 以境 外并 购 为 例 ，业内 就 有。 七 七 规 律 ”之说 ，即 的 境 外并 购 没 有实 现 预 期商 业价 值 ，失 败的 境外并 购 中 有 源于 并 购 后 的 整 合。 在 并 购 与企业战 略 不符时，企业也可能会 出 现中 国 海外投 资 法律 问题 研 究 ，湖 北人民 出 版 社 年 版 ，第页 数据来 源于 国 务院 发 展 研 究中 心 信息网 ， 数据来 源于 国 家 统 计局网 站 ，： 甮 甴 年 中 国 外汇 储备额 。 根据国 家 外汇 局同站 数据制 作， 根据国 家 外汇 局网 站 数据制 作。 资 的 领 域已经扩展 到 以工 业制 造 、采 矿 、信息传 输 、计 算机服务、软 件 业、商 业服务、交 通运 输 、农 林牧 渔 、建 筑 等行 业为 主 ，广泛 涉 及 其他 行 业如环 境 保护、航 空航 天、核 能和 平利 用 、医 疗 、旅游餐饮 、咨 询 服务等。 ，表 。 在 境 外投 资 迅速 发 展 的 情况 下 ，我 国 企业和 政 府的 投 资 和管 理 投 资 的 能力、信心 都 极 大增强。 但 是，二 者 也具 有相 对 统一性 。 其 实 ，法 律 价 值 之 问 的相 通是普 遍存在 的。 博登 海默 曾 指出 ，法 是通过 配 置 权 利 和 义务 而 对 社会 利 益 关系所 做 的权 威 性 、一般 性调 整，为 资 源 的合理 配 置 提 供 保障 、创 造社会 各方 面利 益 合作 的渠道 ，平 衡 各方 面利 益 的关系，缓 和 各方 矛 盾 和 冲 突 ，使 社会 生 活处 于 有条 不紊 的秩 序 状 态 。 郎 富勒曾 说 过 ，法 律 是要满 足 或 有助 于 满 足 人 们 共 同 需 要的一种 合作 努力，每 一条 法 律正是由 于 法 律 价 值 之 间 的相 对 统一性 ，很多 学 者 从 不同 角度 提 出 了法 律 价 值 的“一元论”。 庞德曾 经 说 过 ，正义意 味着 那 样 一种 关系的调 整和 行 为 的安 排 ，它 能 在最 少阻 碍和 浪 费 的条 件 下 尽 可 能 多 地给 予 满 足 。 国 王利 明教授 指出 ，任 何一套 法 律程 序 ，之 所 以 是公正的，在 很大 程 度 上 是符 合效 率 原则的，至少和 这 一原则是不冲 突的。 。 在 市 场 经 济条 件 下 ，以 尽 可 能 少的资 源 耗 费 换 取 尽 可 能 多 的收 益 已经 成 为 社会生 活最 基 本 的价 值 取 向，对 有限的资 源 加 以 最 有效 的利 用已经 是社会 正义不可 替代的组成 部 分 。 正是在 这 一意 义上 ，波 斯纳把效 益 与正义看作 是同 义词 。 波斯纳宣称 ： 张文 显：法 理 学 叩冉 逃 霭 嫔纾 本 笱 霭 嫔臧 妫 页 所 谓 法 律 价 值 的客 体性 ，是指法 律 价 值 的客 观规律 对 法 律 活动的制约 作 用和 他律 作 用，不仅决 定 着 法 律 价 值 本 身的发 展 变 化 ，而 且规定 、改 造着 法 律 ，使 法 律 的实然 状 态 不断 与法 律 价 值 接 近 。 简 言 之 ，法 律 价 值 超然 于 法 律 之 上 而 独立 存在 。 法 律价 值 的主 体性并不意 味着 它 就是主 观任 意 的，相 反，法 的价 值 是客 观存在 的，不以 人们 的认识和 主 观想 象 为 转移 。 这 使 法 的价 值 具 有永 恒性 和 中 立 性 。 法 的价 值 应当 是 的 普遍原则 也 有类 似的 论述 。一裁 国 境外 投 资外 汇 管 理 制 度 的 重 大 弊 端 之 一，就 是避子 看重 法律对经 济 社 会 的附 随性 和法律价 值 的 主 体性 。宏观经 济 发展不 容 乐 观，外 汇 储 备 不 足，境外 投 资不成 熟 ，就 侧 重 安全 制 度 ；反之 ，则 强 调效率 价 值 。诚 然 ，法律必 须反映 经 济 社 会 的发展。与 此 同 时，僵 硬 的 法律制 度 也 必 然 与 流 动 的 社 会 经 济 生活不 相 适应 。美国 法学家 卢埃林鲜 明 地 指出： “在任 何 本身不 断 变 化 的 社 会 中，法律不 确 定 性难以 避免 。”的 抽象 范 畴 ，更 具有稳定 性。不 应 人 为的 朝 令夕 重 旺 隆 棵 拥轮 蚴迤 揭耄骸 男 味涎怼!H目 蒲 ，商务印 书 馆 年版 第 一页 漆多俊 ： 经 济 法学 叩冉 逃霭 嫔 臧 妫 页 实质 是出于 立 法的 简洁性 ，没 有直 接 表 明 这 一点。其 完 整 的 立 法宗 旨表 述 应 为： 促进 对外 经 济 技 术合作 ，有利 于 国 际 收 支平衡，促 进 国 民 经 济 的 健 康 发展。可 见 ，境外 投 资外 汇 管 理 制 度 的 安全 价 值 和效率 价 值 ，不 能 简单地 以 目 的 与 前提 或 工 具的 关系 来概 括。二者 都 有不 能低于 另 一方 面 的 法律地 位 ，应 将 其 等量齐 观。在具体实行 中，效率 与 安全 这 种 平衡可 能会 受到各 种 干 扰，主 要 是经 济 状 况的 变 化 、政 治 的 鼓 动 等，制 度 上必 须做 出调整 ，这 时就 会 面 临失 衡的 可 能 。因 此 ，要 特 别注意 两点： 盏言： 金 融 自由 化 与 国 家 经 济 安全 阿根 廷会 融 危 机及其 启示，中国 金 融 甑 趗 期 替 效率成 为境 外 投 资 外 汇管 理 的 关 注 焦 点 。 例 如 ， 国际收支 严 重失 衡而 境 外 投 资 又整体 效益 不高 甚至 负 效益 ， 国际经济尤 其 是国际投 资 领 域 发 生了 突发 意外 情况 或国民经济和 境 外 投 资 发 展 到 一 定 程 度 的 时 候 ， 安 全 问题一 定 程 度 上 会 成 为第一 位 的 管理 目 标。 但 是， 无 论如 何 不能 无 视 效率价值 。 效率是境 外 投 资 外 汇管 理 制度 的 永恒价值。 这 在 前 文 已 有论述。 市 场经济条件下， 企 业以 利 润最大 化 为目 标， 追 求 效率： 判断 境 外 投 资 项 目 可 行 性 上 未必比企 业高 明 。 第四 项 还 是对企 业的 资 格进 行 限 制，限 制对经营 状况 不好的 企 业进 行 境 外 投 资 。 这 样同 样限 制企 业的 自 主 权 ， 只 要 他 愿意， 并 且 有能 力通过 合 法 途径筹 集 到 足 够 的 资 金 ， 没 有理 由 限 制其 进 行 境 外 投 资 。况 且 ， 国内 经营 业绩不好的 企 业进 行 境 外 投 资 未必一 定 会 失 败。 但 是， 考虑到 我 国的 国情， 在 对特 定 主 体 可 以 保 留这 两 条， 主 要 是国有企 业。 因为虽然 按 照 两 权 分 离理 论实 现政企 分 开是改 革 的 目 的 之 一 ， 但 是当 前 我 国国有企 业在 产 权 机制和 经营 机制上 仍然 存 在 问题， 政府依然 不能 一 放 了 之 。 国有企 业境 外 投 资 存 在 国有资 产 流 失的 危 险 ， 这 比国内 投 资 中 的 国有资 产 流 失 更 为严 重。 因此， 对国有企 业境 外 投 资 的外 汇来 源审 查可 以 适当 的 严 格一 些 ， 当 然 也可 以 视 具 体 情况 灵活 处理 ， 如 产 权 清晰 ，治 理 结构 完善 、经营 良 好的 国有企 业可 以 不审 查 或简 化 审 查 这 两 项 。 另外 ， 境 外 投资 外 汇管 理 制度 应 强调外 汇来 源审 查 不仅 要 审 查 其 合 法 性 ， 更 要 重视 真 实 性 。 近些年 来 ， 利 用 境外 投资 名义 洗 钱 、资 金 非 法 出境 的 情况 很 多， 给 国家 造成 巨 大 损失 ，这 是外 汇来 源审 查 必须注 意的 问题。 厉以 宁 ， 秦宛顺 ： 现代 西方 经济概 论本笱 霭 嫔 臧 妫 页 性 。 后 者 主 要 有以 下情况 ： 一 是国家 紧 急情况 下的 强制调回 ， 如 战 争 、国际收支 严外 投资 利 润的 汇回 与 否 。 硕 士 学 位 论文第 一章第 二章第 三章第 四章第 五章 由于在现阶段， 我国 包括 境外投资 外汇 管 理 制度在内 的 整个 外汇 管 理 制度都 在调 整时期 很多方面 豹问题 还 没 有成熟 的 结 论， 在可 预 见的 将 来 也难 以做 到 基本 稳 定 因 此， 笔 者 认 为 现在还 不宜草率将 办 法 ， 升级为 行 政 法 规 ， 更 不宜升 级为 法 律 ， 而仍 应该 由国 家外 汇 管 理 局 以部 门 规 章的 方式 发 布 ， 以保持 其适 当的 灵 活性 ， 名 称 不妨 仍 然 沿 用原 来的 “中 华 人 民共和 国 境外投资 外汇 管 理 办 法 ”， 待将 来时机 成熟 再 将 其逐 步 升 级为法 律 第 二章境 外 投资 外 汇 汇 出 管 理第 四条没 阍 蛑国 家原 则上 不控制境 外 投资 用 汇 规 模， 重 点保证 国第 五条没 阍 蛑境 内 投资 者 开 展 境 外 投资 应首先 使 用 其 自有外 汇 资第 六条饣 憷 丛 瓷 蟛 榈 牟 牧境 内 投资 者 向 境 外 投资 主 管 部门 办 理 境 外 投第 七条饣 憷 丛 粗 鞯 男 问第 八条囟 蹲 收 咄饣 憷 丛 瓷