金融期货背景下居间人的业务关系及其对期货公司的影响.doc

金融期货背景下居间人的业务关系及其对期货公司的影响在当前世界各国的金融期货市场上，普遍存在着这样一类中介群体，他们居于期货经纪商与客户之间，从事招揽客户的活动，并成为市场主体中非常重要和活跃的一部分。他们就是我们通常所说的“居间人”，居间人指受期货公司或者客户的委托为其提供订约的机会或者订立期货经纪合同的中介服务的公民或者法人，包括介绍居间人和咨询居间人两类。介绍居间人是指由期货经纪公司委托，为期货经纪公司介绍客户，对客户进行培训等，向期货公司收取佣金的期货居间人；咨询居间人是指由期货交易客户委托，为客户提供期货交易技术分析和信息分析等咨询服务，并向客户收取佣金的期货居间人。居间人在期货行业存在已久，有着不同的表现形式和称谓，如“介绍经纪人”、 “投资顾问”、“投资助理”、“网络商务代理”等。它们是期货经纪人的一种存在形式，居间人的产生和发展有着其内在的经济动力。我国将推出股指期货，在这一背景之下，居间人的业务关系将不同于以往的商品期货市场，其业务关系也将对期货公司产生巨大的影响。这是一个即将面对的非常迫切的现实问题，因此本文首先评析居间人制度产生和发展的客观条件，然后通过借鉴海外经验对金融期货背景下居间人的业务关系进行探讨，接着分析居间人的业务关系对期货公司的影响，最后是启示。一、居间人制度产生和发展的客观条件首先，金融期货交易与商品期货交易相比要复杂很多，决定了必须有大量的专业机构和人士（即居间人，包括法人和自然人）向投资大众推销和介绍金融期货产品，进行期货投资。而市场日趋复杂和规模不断扩大，为市场的进一步细分和专业化分工提供了条件和空间，因而产生了专司介绍、招揽客户的中介人。他们的出现提高了市场配置资源的效率。第二，在经济发达国家和地区，随着行业竟争日趋浓烈，促使部分中介机构选择了低成本、小规模的运作模式。他们不再寻求成为交易所的会员，他们不再直接处理客户的账户和指令，接受客户的资金，而主要是通过给期货经纪公司介绍客户，为客户提供咨询报务，以避免更加严格的监管。比如美国的介绍经纪人制度、法国的居间商制度、我国台湾地区的期货交易辅助人制度和我国香港地区的核准介绍代理人制度，都是这样的一种居间人制度。第三，金融机构为满足客户的多样化投资需求，纷纷向其他金融行业延伸。尽管混业经营已经金融行业发展的大势所趋，但是各国仍然在不同的金融行业之间建立了严密的“防火墙”，行业进入成本仍然很高。而介绍或居间制度为这些机构提供了相对较低的介入成本，特别是在20世纪80年代股指期货诞生以后，证券与期货市场的联系空前密切，证券期货市场的融通使得对这种介绍或居间制度需求更加强烈。二、金融期货背景下居间人的业务关系在金融期货居间活动中涉及的业务关系主要包括期货中介活动中的各种主体及相互关系，期货居间人与客户代理人的关系，期货居间人与期货经纪公司的关系以及期货居间人与期货从业人员之间的关系。1.期货中介活动中的各种主体及相互关系。从广义的角度看，期货市场存在着各种复杂的期货经纪关系，包括行纪、居间、代理，这里我们沿着期货交易发生的程序，对期货市场的各种经纪关系略作分析。最简单的期货经纪关系为期货经纪公司与客户之问直接建立的行纪委托关系，是现有期货法规明确承认的期货中介服务。即期货经纪公司接受客户委托，以自己的名义为客户从事期货交易。期货公司为客户提供交易通道，代理进行资金结算，期货经纪公司的从业人员除负责上述日常工作外，还事实上担任信息咨询工作。期货经纪公司与客户之间是行纪法律关系，由行纪合同法律规范进行调整。不过现实并非如此，在期货经纪公司和客户之间，还存在着大量的中间层，依照业务行为背后的法理关系，我们将期货市场的中介服务大致分为两部分，一是客户开发阶段，即推销期货产品、劝诱投资者开户，从事这个阶段工作的期货经纪人的法律地位与身份实际上是期货居间人；二是客户服务阶段，即为期货客户提供交易代理、结算、信息咨询、资产管理等服务，而这一阶段活动涉及的人员及相应法律关系非常复杂，这一阶段的期货经纪人身份表现为指令下达人、资金调拨人、投资顾问等。此时的法律关系体现为客户与各种类型的代理人之间的委托代理关系客户与各类代理人之间纷繁多样的委托代理关系，由于缺乏监管，目前在市场上大量存在同时又极为混乱。事实上，客户与期货经纪公司之间的主要纠纷，客户权益受到威胁的主要隐患就存在于这里。2.期货居间人与客户代理人的关系。居间与委托代理作为两种不同类型的法律关系，期货居间人作为期货居间合同的主体，独立承担基于居问关系所产生的权利与义务。而客户代理人代表客户，在客户授权范围内，以客户的名义实施行为，其后果由客户承担，作为期货居间人，如果其委托人为期货经纪公司，则由期货经纪公司支付居间报酬；如果其委托人为客户，则由客户支付居间报酬；如无特殊约定，作为居间人，可以向所促成合同成立的当事双方即期货经纪公司与客户双方索取居间报酬。客户代理人，只能从其委托人处获取报酬，不得从其交易相对人处获取利益。在期货交易活动中，客户代理人只能从客户处获取报酬，客户代理人代表客户利益，未经客户许可，不得接受期货经纪公司的任何报酬。居间关系与委托代理关系是两种不同的法律关系，在工作实践中，从期货业务流程上，期货居问业务存在于前期客户开发阶段，具体内容是促成客户与期货经纪公司订立期货经纪合同。在客户与期货公司确立合同关系的过程中，及后期的合同执行阶段，由于许多具体的业务客户无法直接完成，大量的客户代理人才应运而生。根据代理人所从事期货业务的内容，客户代理人主要可以划分为授权开户人、指令下达人、资金调拨人、账单确认人等实践中，由于不同代理权限的组合不同，期货市场上客户代理人种类繁多。在时间序列上，一笔期货业务所涉及的各种法律关系中，首先确立的是期货居间关系，在期货居间人的作用下，客户与期货公司订立期货经纪合同，确立了客户与期货经纪公司之间的行纪法律关系。在相应期货经纪合同履约过程中，客户将不同的业务分别对外进行委托，产生了各类不同的客户代理人。对同一人，在期货经纪合同订立阶段，其身份是期货居间人，在期货经纪合同订立后，如果其接受了客户委托，其身份即转变成了客户代理人。居间人可以从期货经纪公司处领取居间报酬，如果期货居间人的身份转换为客户代理人后，原居间合同项下仍有未尽居间报酬需要继续支仕，为避免利益冲突，期货居间人及期货经纪公司应当告知客户如果客户认为客户代理人继续接受居间报酬可能与未来受托业务产生利益冲突的，居间人应当与期货经纪公司提前一次性妥善结清原居间报酬。在代理客户过程中，未经客户许可，客户代理人个人不得再接受期货经纪公司任何报酬，否则，客户代理人应当与终止与客户之间的委托代理关系。3.期货居间人与期货经纪公司的关系。期货经纪公司与期货居间人分别是期货居间合同中的委托人与居间人，期货居间人与期货经纪公司之间是居间法律关系。期货居间人按照居间合同的约定，为期货经纪公司介绍客户，提供订立期货经纪合同的机会，促成期货经纪合同的订立。期货居间人不是期货经纪公司的员工，其独立承担签于期货居间关系的权利与义务。在执行期货居间合同过程中，期货居间人应当忠实履行告知义务，如实向客户告知居间人自身的身份及业务范围。如实向期货经纪公司告知自己所了解的客户的资信状况等期货居间人违背如实告知义务，后果有两个，一个是不得要求支付报酬；一个是赔偿损失。期货经纪合同成立后，期货经纪公司按照约定向期货居间人支付居间报酬。按照制度设计，我国在推出股指期货后，证期合作将采用券商IB制度，介绍经纪商（Introducing Broker，IB）制度是指证券公司担任期货公司的介绍经纪人或期货交易辅助人，期货交易辅助业务包括招揽客户、代理期货商接受客户开户，接受客户的委托单并交付期货公司执行等，期货公司向证券公司支付一定佣金的模式。也就是证券公司可以做为期货经纪公司与投资者之间的居间人。4.期货居间人与期货从业人员的关系。（1）从业资格。期货居间人主体可以是自然人、法人或其他组织。期货从业人员必须是自然人。我国现行期货从业人员管理办法并未明确要求自然人期货居间人必须具备期货从业资格。我国对期货从业人员实行资格管理，期货经纪公司内部从业期货业务的工作人员必须具备期货从业资格，期货居间人的所从事期货业务的内容与期货经纪公司内部从事业务开发的员工业务内容类似，鉴于期货居间人所开展的期货业务的性质，未来应当做出补充规定，要求专业从事期货居间业务的人员取得相应的期货从业资格。（2）法律责任。期货居间人作为独立的主体，对外承担签于居间法律关系所产生的权利与义务期货经纪公司的从业人员，不能独立地对外承担民事责任，从业人员的职务行为所产生的责任应由其所在的期货经纪公司承担。基于此，对于同一个自然人，其身份或者是某期货公司的从业人员，或者是该公司的居间人，一公司的从业人员不能同时是该公司的居间人。那么期货从业人员，能否兼任其他期货公司的期货居间人呢？按照期货经纪公司高级管理人员任取资格管理办法中规定，“总经理、副总经理不得在其他营利性组织中兼职”的规定，期货经纪公司高级管理人员不应当兼任其他期货公司的居间人。至于普通期货从业人员能否兼职，当前法规并没有禁止性的明文规定；但考虑到期货居间人所从事期货业务的内容与期货公司员工本职工作属于同类业务，同类业务客观上存在潜在的利益冲突，从职业道德与竞业禁止的角度出发，期货公司的现任执业人员应当避免同时兼任其他公司的期货居间人。三、金融期货背景下居间人对期货公司的影响参照海外金融期货市场的经验，居间人制度的推出提高了期货市场的效率，同时也产生了一系列的问题。根据对美国、法国、我国台湾地区和香港地区现阶段期货居间人市场的分析，居间人对期货市场和期货公司的业务发展有积极的作用，同时也带来了一此问题。1.居间人对期货公司发展的积极作用。（1）宣传期货市场，树立期货公司的品牌形象。居间人的首要任务是让投资者了解、认识期货市场的功能，同时推销所签约的期货公司的品牌。作为期货公司营销的重要补充，期货公司对一定数量的居间人进行培养和管理后，通过居间人发掘客户和可参与期货交易的资金，对客户进行一对一的辅导，从而达到扩大成交量和增加手续费收入的目的。（2）利用自身的资源网络开发客户。期货居间人幅射面广，可以形成市场开发网络，为期货公司提供大量的客户资源。同时通过居间人对客户的集中代理，既方便了公司对客户的管理，也节约了有限的场地资源。此外，居间人只是象征性地拿一点底薪，其收入与其手续费直接挂钩，为期货公司节省了不小的人力成本。（3）服务广大客户。由于投资者有不同的需求，期货居间人与客户联系密切，可以利用自身的专业知识为投资者提供信息等咨询服务。一些居间人手头拥有现成的客户，尽管居间人将客户拉过来拉过去，将客户作为和期货公司谈判的筹码，但在期货经纪业务竞争非常激烈的今天，期货公司也不会轻易拒绝现成的客户。2.居间人的业务关系对期货公司发展的负面影响据统计，期货公司80%的问题是由于居间人所引起的。居间人不仅分散期货公司的精力，由其产生的某些问题给期货公司造成很大的打击。可以将期货居间人市场中存在的问题分为两大类：一类是在期货经纪公司与投资者签订合同之前，期货居间人单纯作为居间人为期货经纪公司开发市场、介绍客户，并提供相关的服务时存在的问题；第二类是在期货经纪公司与投资者签订合同之后，一些居间人将身份转换为投资者的代理人或则指令下达人时存在的“过渡风险”问题。下面我们运用信息不对称市场的理论来分析这两个问题。（1）期货经纪公司与投资者签订合同之前在期货经纪公司与客户订立合同之前，期货居间人就是单纯作为中介人为期货经纪公司开发市场、介绍客户。这时候，双方对期货经纪公司的质量存在着不对称信息，“柠檬市场”出现。“柠檬市场”出现后，最容易引起两个问题：第一，期货居间人凭借自己拥有更多信息的优势，可能发生道德风险。这些风险主要集中表现在期货居间人盲目拉客户，采用不正当的手段竞争损害了一部分投资者的利益，夸大或虚构交易业绩诱导客户出资，代替客户签订虚假期货经纪合同。第二，不对称信息会导致市场失灵。当不同质量的期货经纪公司在投资者没有充分的信息来确定他们的真实质量，从而不同质量的期货经纪公司以单一价格提供服务时，高质量的期货经纪公司会因为单一价格太低而离开市场，同时市场中会有更多低质量的期货经纪公司提供服务。（2）期货经纪公司与投资者签订合同之后在现行的期货居间人运作模式中，期货居间人在完成了居间行为之后，由于其专家型的咨询活动和投资者对居间人的信任，投资者往往会将交易账户委托给居间人管理，在这种情况下，居间人往往直接转换成投资者的指令下达人，或者几种身份兼而有之。在这个转换过程中，同样由于趋利的动因，就会存在居间人非法处置客户财产的风险，也就是我们上面提到的“过渡风险”。这种“过渡风险”我们可以用一个利益关系图来说明。从图中可以看出，当期货居间人仅行使居间人权利与义务时，居间人与投资者之间的利益冲突并不明显；转变成法律意义上的代理人之后，因为有代理合同的约束，代理人与投资者之间的利益冲突也不明显；风险最大的阶段就是过渡阶段，在这一时期，中介人员一直游走在投资者和期货经纪公司之间，既不主动明确为客户代理人，也不与期货经纪公司签订聘用合同，这样就造成了责任划分的不明确。在没有严格的约束下，期货居间人（图中用居间人利益曲线表示）为了谋求自己的非正常利益，会不惜以顾客户的利益为代价，比如用炒单的方式寻求非正常利益，此时会产生利益陷阱。由此我们可知，在投资者与期货经纪公司订立合同之后，居间人在身份转换过渡阶段最容易出现问题。这时候，居间人不是法律意义上的居间人，而是几种身份的混合，为方便讨论，我们仍称他们为居间人。四、启示通过以上分析，笔者认为有以下几点启示：1.居间人制度是期货市场发展的内在要求和提高市场效率的必然选择，发达的市场经济国家和地区在金融期货市场中普遍实行居间人制度。2.在金融期货居间活动中涉及到各个层次的业务关系，居间人往往出现角色的转换。因此，要明确居间人的业务范围，理清居间人和各个市场主体之间的关系。我们可以用法律规定来明确期货公司、期货居间人及相关主体、客户之间的权利义务关系，为市场约束的高效