融资性担保公司的法律监管

融资性担保公司的法律监管,法学教研部 教授 涂永珍,讲授三个问题：,一、河南省融资担保公司的发展及面临的法律问题二、融资担保公司的发展与公司法律监管三、融资担保公司的发展与合同法律监管(监管业务操作）,第一部分：河南省融资担保公司的发展及面临的法律问题,根据河南省民营经济研究会提供的数据，2010年底，河南的担保公司从2007年的100多家飙升至1640家，约占全国担保公司总数的14。注册资金达500多亿，涉及从业人员4万余人。郑州市的担保公司基本上占据了全省担保公司的半壁江山。 豫政【2009】36号(300亿元;以政府财政资金为依托100亿）,河南信用担保公司的主要二种形式：,一是政府财政出资控股或参股设立的政策性信用担保机构（国有性质的有限责任公司）二是法人资本、社会资本和民间资本投资设立的商业性信用担保机构（民营性质的有限责任公司。 从担保公司人员结构上看，大多数担保公司的从业人员业务素质不高，对金融、法律、担保方面的法律知识知之较少，且没有从业资格和经验。,河南省人民政府关于建立健全中小企业信用担保体系的若干意见（豫政【2009】36号）,第一，河南省中小企业信用担保体系坚持政府财政资金引导与多元化投资相结合.在全省建成以省级信用担保机构为龙头，市级信用担保机构为骨干，县级信用担保机构为重点，覆盖全省的中小企业信用担保体系。 到2012年，全省信用担保机构注册资本力争达到300亿元。,（豫政【2009】36号）第二，加快发展政府财政出资控股或参股设立的政策性信用担保机构。,到2012年，全面建成以政府财政资金为依托、信用担保机构注册资本达到100亿元以上的中小企业政策性信用担保体系。 14. 建立信用担保机构财政风险补偿机制：各级财政要按照财政出资额不超过5%的比例在财政预算中安排资金，用于补偿本级财政出资控股或参股的信用担保机构发生的代偿损失和补充风险准备金。,河南省人民政府关于以财政为依托建立健全融资性中小企业担保体系的意见对财政控股担保机构的任务、税收优惠和绩效监管作了规定（豫政【2009】24号）,任务：“财政控股担保机构要重点服务在省内注册登记，符合国家产业政策，有信誉、有市场、有效益、有发展前景的税源型、成长型、就业型的中小企业，优先扶持产业集聚区内的中小企业。 税收优惠：对符合条件的财政控股担保机构，要按照国务院办公厅转发国家经贸委关于鼓励和促进中小企业发展若干政策意见的通知（国办发200059号）规定，免征三年营业税。 绩效监管：财政部门要会同有关部门，建立健全财政控股担保机构绩效评价体系。绩效评价结果作为政策支持和对财政控股担保机构主要经营人员任免奖惩的主要参考依据。,法律监管和整顿风潮席卷全国担保业戴着撩扣跳舞,以前担保公司仅在工商局登记注册就可以开业，即不属于中国人民银行监管，也不属于银监系统监管，河南担保公司在行业上属于地方中小企业管理局。根据中华人民共和国公司法、中华人民共和国担保法、中华人民共和国合同法等法律规定，2010年3月，银监会、国家发改委、工信部等七部委联合发布的融资性担保公司管理暂行办法要求，在2011年3月31日之前对担保行业进行整顿。标志着融资性担保行业今后要进入有法可依的时代。,以新 办法为核心初步形成了较为完善的融资担保法律监管体系：,1、融资性担保公司董事、监事、高级管理人员任职资格管理暂行办法(2010.7.23) 2、中国银监会关于印发融资性担保公司信息披露指引的通知（2010.11.15）3、中国银监会关于印发融资性担保公司公司治理指引的通知(2010.11.25)4、中国银监会关于印发融资性担保公司内部控制指引的通知（2010.11.25),7.28河南省融资性担保公司管理暂行办法出台,新的暂行办法对担保公司的审批、机构的设立、经营范围、股东的构成等方面的规定都更加严格。第一，审批登记设立：第六条:经批准设立的融资性担保公司及其分支机构,由省监管部门颁发融资性担保机构经营许可证;融资性担保公司及其分支机构凭许可证向工商行政管理部门申请注册登记。 任何单位和个人未经监管部门批准，不得设立融资性担保公司,不得在机构名称中使用融资性担保字样,不能从事融资性担保业务,法律、行政法规另有规定的除外。,豫工信2009178号河南省工业和信息化厅 河南省工商行政管理局关于做好中小企业信用担保机构审批登记注册和登记备案工作的通知,一、申请设立或变更信用担保机构（包括名称中含有担保字样的机构）时，要严格依照审批条件和程序，由省辖市政府信用担保行业主管部门审核，报省工业和信息化厅审批。各级工商行政管理部门依据省工业和信息化厅的批准文件或审批意见，办理相关登记注册手续。二、信用担保机构在登记注册后30日内，应到同级信用担保行业主管部门登记备案并报省工业和信息化厅，财政出资控股或参股设立的信用担保机构应同时向同级财政部门登记备案。,河南省工业和信息化厅关于做好信用担保机构设立变更备案工作制止弄虚作假的通知(二一年九月一日),一是先在工商部门登记注册带“担保”字样的公司，然后按新设立担保机构的程序进行申报，获得批准意见后，再到工商部门变更经营范围。二是先用少量资金（最少的只有二十万元）在工商部门登记注册为担保咨询服务公司，然后再按规定的程序申请变更注册资本和经营范围。 以上两种情况均涉嫌虚假注资、分期注资、抽逃注册资本、逃避监督管理的违法行为。,河南省工业和信息化厅河南省工商行政管理局关于做好中小企业信用担保机构审批登记注册和登记备案工作的通知（豫工信2009178号）规定：,三，对于“先注册后报批”的担保机构，要求其补充申报资料，提供注册档案，并对其资产进行审计。否则，不予备案并撤销行政许可，同时对违反规定擅自批准设立或变更信用担保机构（包括名称中含有“担保”字样的机构）的相关人员依法依纪进行处罚，对批准单位进行通报批评。四、对于“先注册后申报变更”的担保机构，要求其按照新设立机构补充申报资料，提供注册档案，并对其资产进行审计。否则，不予变更并责令其限期整改，去掉企业名称和经营范围中的“担保”字样，对相关人员将依法依纪进行处罚，对批准单位进行通报批评。,第二，资本要求,第七条：名称冠以省级行政区划的，注册资本不得低于1亿人民币;名称冠以省辖市行政区划的，注册资本不得低于5000万元人民币;名称冠以县(市、区)行政区划的，注册资本不得低于3000万元人民币；从事债券发行等担保业务的，注册资本不得低于1亿人民币；从事信用再担保业务的，注册资本不得低于5亿人民币。,第三，风险防控,第二十一条 融资性担保公司重大风险事件和报告。融资性担保公司应当在重大风险事件发生3小时内向监管部门报告简要情况,12小时内报告具体情况。（ 3个工作日内）,2011.6.11河南省首批246家融资性担保机构经营资格初审合格,认定工作主要依据条件是：1注册资金3000万元以上；2资本金充足率不低于80%；3去年以来与银行开展有融资性担保业务1亿元以上或银行授信1亿元以上；4公司治理结构完善且高管人员符合国家规定的任职条件；5没有违法违规经营行为。,中国银监会关于印发融资性担保公司公司治理指引通知,1、股东（大）会2、董事会（跨省、自治区、直辖市设立分支机构的融资性担保公司，应当设两名以上独立董事）。3、监事会4、高级管理层：由总经理、副总经理、首席风险官、首席合规官（法律处）、财务负责人等组成。 高级管理人员不得兼任党政机关职务。,河南融资担保存在的主要法律问题与融资性担保公司管理暂行办法（以下简称办法，2010.3.31实施）规定相冲突的,1、现在有很多担保公司都在作理财业务，这种理财业务与办法规定经营范围相冲突的。18条：经监管部门批准，融资性担保公司可以经营以下部分或全部融资性担保业务：（一）贷款担保；（二）票据承兑担保；（三）贸易融资担保；（四）项目融资担保；（五）信用证担保；（六）其他融资性担保业务。,19条融资性担保公司经监管部门批准，可以兼营下列部分或全部业务：,(一)诉讼保全担保。(二)投标担保、预付款担保、工程履约担保、尾付款如约偿付担保等履约担保业务。(三)与担保业务有关的融资咨询、财务顾问等中介服务。(四)以自有资金进行投资。（限于国债、金融债券及大型企业债务融资工具等信用等级较高的固定收益类金融产品，以及不存在利益冲突且总额不高于净资产20%的其他投资） (五)监管部门规定的其他业务。,21条：融资性担保公司不得从事下列活动：,（一）吸收存款；（二）发放贷款；（三）受托发放贷款；（四）受托投资；（五）监管部门规定不得从事的其他活动。融资性担保公司从事非法集资活动的，由有关部门依法予以查处。（案例分析）,担保公司变相吸存泛滥 年息高达60%以上，引发一些群体性事件,2011年9月“洛阳最佳担保公司”盛归来：4000多名“投资人”被套，4亿多元“理财款项”拖欠，犯罪嫌疑人潘百勤和潘红玲等，因涉嫌非法吸收公众存款罪于2011年7月18日被市公安局刑事拘留。盛归来在全市开设了40多家分公司，连洛阳的一些乡镇上都开设有盛归来的揽储点。（单个分支机构运营资金最低不少于3000万元人民币） 郑州的诚泰投资担保公司409名放款人共计1.2亿元的投资资金神秘“蒸发”。9月3日，诚泰事件中的关键人物张某已被公安部门控制。,（10月份）最高6分的月息：圣沃、宝银等河南多家担保公司资金链断裂,圣沃“母女公司”，成立于2010年9月1日，注册资本为5000万元，公司负责人为于兆筠和王雨，两人系母女关系。 有员工800余人，涉案资金保守的数字为10.3亿。（一年“融资”10个亿） 宝银担保公司法人代表谢国银的3个手机号码，已经无法接通。 安阳频现集资“跑路”案 涉及金额至少10亿,温州九成家庭参与民间借贷，像“炒楼”一样“炒钱”？,10月4日，国务院总理温家宝赴温州调研当地民间金融并要求：“浙江省政府支持温州市政府，在一个月的时间内，把温州市的经济、金融局面稳定住。”,集资“跑路”案（非法集资）定罪量刑的标准,一是刑法176条：非法吸收公众存款罪或者变相吸收公众存款罪，最高量刑是有期徒刑10年以下。二是刑法192条：集资诈骗罪，最高可以判处死刑。,2011年1月4日 最高人民法院关于审理非法集资刑事案件具体应用法律若干问题的解释,违反国家金融管理法律规定，向社会公众（包括单位和个人）吸收资金的行为，同时具备下列四个条件的，应当认定为刑法第176条规定的“非法吸收公众存款或者变相吸收公众存款”： （一）未经有关部门依法批准或者借用合法经营的形式吸收资金； （二）通过媒体、推介会、传单、手机短信等途径向社会公开宣传； （三）承诺在一定期限内以货币、实物、股权等方式还本付息或者给付回报； （四）向社会公众即社会不特定对象吸收资金。,具有下列情形之一的，应当依法追究刑事责任：,（一）个人非法吸收或者变相吸收公众存款，数额在20万元以上的，单位非法吸收或者变相吸收公众存款，数额在100万元以上的； （二）个人非法吸收或者变相吸收公众存款对象30人以上的，单位非法吸收或者变相吸收公众存款对象150人以上的； （三）个人非法吸收或者变相吸收公众存款，给存款人造成直接经济损失数额在10万元以上的，单位非法吸收或者变相吸收公众存款，给存款人造成直接经济损失数额在50万元以上的； （四）造成恶劣社会影响或者其他严重后果的。,具有下列情形之一的，属于刑法第176条规定的“数额巨大或者有其他严重情节”：,（一）个人非法吸收或者变相吸收公众存款，数额在100万元以上的，单位非法吸收或者变相吸收公众存款，数额在500万元以上的； （二）个人非法吸收或者变相吸收公众存款对象100人以上的，单位非法吸收或者变相吸收公众存款对象500人以上的； （三）个人非法吸收或者变相吸收公众存款，给存款人造成直接经济损失数额在50万元以上的，单位非法吸收或者变相吸收公众存款，给存款人造成直接经济损失数额在250万元以上的； （四）造成特别恶劣社会影响或者其他特别严重后果的。,不作为犯罪处理或者免于刑事处罚体现刑法上的宽严相济原则,1、未向社会公开宣传，在亲友或者单位内部针对特定对象吸收资金的，不属于非法吸收或者变相吸收公众存款。 2、案发前后已归还的数额，可以作为量刑情节酌情考虑。 3、非法吸收或者变相吸收公众存款，主要用于正常的生产经营活动，能够及时清退所吸收资金，可以免予刑事处罚；情节显著轻微的，不作为犯罪处理。 圣沃非法吸收公众存款案：相关人士曾表示圣沃担保有一部分资金流向了郑州宇通等三家当地知名企业 同日，郑州宇通集团官方网站发布声明，称“郑州宇通集团及所有下属企业均未向任何外部担保机构直接或间接借入任何资金，并承诺将来也不会从担保机构借入资金”。,集资诈骗罪,刑法第一百九十二条：以非法占有为目的，使用诈骗方法非法集资，数额较大的； 刑法第199条规定,集资诈骗数额特别巨大,并且给国家和人民利益造成特别重大损失的,处无期徒刑或者死刑,并处没收财产。,司法解释对“以非法占有为目的”的认定,（一）集资后不用于生产经营活动或者用于生产经营活动与筹集资金规模明显不成比例，致使集资款不能返还的； （二）肆意挥霍集资款，致使集资款不能返还的； （三）携带集资款逃匿的； （四）将集资款用于违法犯罪活动的；,（五）抽逃、转移资金、隐匿财产，逃避返还资金的；,（六）隐匿、销毁账目，或者搞假破产、假倒闭，逃避返还资金的； （七）拒不交代资金去向，逃避返还资金的； （八）其他可以认定非法占有目的的情形。,集资诈骗罪：“数额较大、数额巨大、数额特别巨大”的认定：,个人进行集资诈骗，数额在10万元以上的，应当认定为“数额较大”；数额在30万元以上的，应当认定为“数额巨大”；数额在100万元以上的，应当认定为“数额特别巨大”。 单位进行集资诈骗，数额在50万元以上的，应当认定为“数额较大”；数额在150万元以上的，应当认定为“数额巨大”；数额在500万元以上的，应当认定为“数额特别巨大”。,集资诈骗罪与非法吸收公众存款罪的界限,(1)侵犯的客体不同。前罪侵犯的客体是复杂客体，既侵犯了国家的金融管理秩序，又侵犯了公私财物的所有权；而后罪侵犯的客体,在一般情况下主要是国家的金融管理秩序。(2) 犯罪目的不同。前罪必须以非法占有为目的,而后罪不仅没有非法占有的目的,而且还具有返还的意图。,2、担保公司缺乏识别和控制风险能力的专业人才从业资格管理。,2010.9.27融资性担保公司董事、监事、高级管理人员任职资格管理暂行办法 第三条担任融资性担保公司董事、监事、高级管理人员，应当报经监管部门核准任职资格。 第十三条融资性担保公司的董事、监事、高级管理人员拟任人在监管部门核准其任职资格前不得履职。,融资性担保公司管理暂行办法第九条：设立融资性担保公司，应当具备下列条件：,（一）有符合中华人民共和国公司法规定的章程；（二）有具备持续出资能力的股东；（三）有符合本办法规定的注册资本；融资性担保公司注册资本的最低限额由各省、自治区、直辖市监管部门根据当地实际情况确定，但不得低于人民币500万元。 （四）有符合任职资格的董事、监事以及高级管理人员与合格的从业人员；（五）有健全的组织机构、内部控制和风险管理制度；（六）有符合要求的营业场所；（七）监管部门规定的其他审慎性条件。,3、存在较大的客户和行业集中风险。,办法：第二十七条：融资性担保公司对单个被担保人提供的融资性担保责任余额不得超过净资产的10%，对单个被担保人及其关联方提供的融资性担保责任余额不得超过净资产的15%，对单个被担保人债券发行提供的担保责任余额不得超过净资产的30%。 第二十八条融资性担保公司的融资性担保责任余额不得超过其净资产的10倍。,4、资本金规模比较小,统计显示，目前河南省的担保机构中，注册资金在1亿元（含）以上的有65家，仅占总量的5.6%；注册资金在5000万元至1亿元的有248家，占总量的21.4%。（省1亿，市5000，县3000万） 此外一些担保机构的注册资金还大部分是以固定资产或者国有土地使用权出资，注册资本金不足且资金流动性比较差，导致担保公司难以获得银行的认可，无法正常开展融资担保业务。,5、法人治理结构混乱,融资性担保公司公司治理指引 第四十条 跨省、自治区、直辖市设立分支机构的融资性担保公司应当设立首席风险官、首席合规官，其他融资性担保公司可以根据公司实际设立首席风险官、首席合规官。 首席风险官、首席合规官应当由取得注册会计师、律师等相关资格，并具有融资性担保、金融或法律从业经验的人员担任。 第四十四条 首席合规官应当担任公司项目审批机构的成员，首席合规官对公司违法违规经营事项具有一票否决权。19条，作为公司法定代表人的董事长不得兼任党政机关职务。,第二部分：融资性担保公司发展与公司法的基本规范,公司法的颁布与修正情况93年1229公司法的颁布；99年第一次修改；2005年1027公司法的第二次修正（200611）增加44条、删除15条、修改91条，共219条立法过于原则，不具有可操作性缺乏操作性：公司设立门槛高、法人治理结构失衡、相关主体的利益缺乏保护等,公司法的基本原则,第一，鼓励投资原则；第二，公司自治原则；第三，公司及利益相关者保护原则；第四，股东平等原则；第五，权利制衡原则；第六，股东有限责任原则；第七，公司社会责任原则办法：第三条融资性担保公司应当以安全性、流动性、收益性为经营原则，,一，公司的概念和特征,概念：公司是指依照法定程序设立的，以营利为目的的社团法人。（法人和有限责任） （一）营利性 （二）社团性 （三）法人性 融资性担保公司管理暂行办法第二条第2款： 本办法所称融资性担保公司是指依法设立，经营融资性担保业务的有限责任公司和股份有限公司。,财团法人问题：河南宋庆龄基金会被曝大量资金用于放贷,“有偿捐赠” ：河南省商丘市中级人民法院2010年公布的一起借款纠纷判决书显示，当地一家企业曾向河南宋基会借贷800万元，为期3个月，作为对价的是，企业需向基金会捐款160多万元，某种意义上这就是“利息”。“公益医保” ：2005年前后，河南宋基会在省内开展大规模“有偿捐赠”，即公众向基金会“捐赠”1万元后，基金会在一定期限内，每年返还一笔高于同期银行利率的“补贴”，到期后再返还捐赠“本金”。,基金会管理条例规定，公募基金会每年用于从事公益事业支出不得低于上一年总收入的70%,法人性：新公司法进一步完善了现代企业法人财产权的地位,1、法人的条件：独立的财产；独立的责任；独立的机构（股东有限责任）。2、财产权的性质：经营权 、所有权 、股权3、原公司法：第4条第1款规定股东享有所有者的权利；第3款：公司中的国有资产所有权属于国家，公司享有企业法人财产权。,物权法：2007年 3月16日十届人大五次会议通过，（2799票赞成、52票反对、37票弃权 ）,物权法 67条：国家、集体和私人依法可以出资设立有限责任公司、股份有限公司或者其他企业。国家、集体和私人所有的不动产或者动产，投到企业的，由出资人按照约定或者出资比例享有资产收益、重大决策以及选择管理者等权利并履行义务。（股权）68条：企业法人对其不动产和动产依照法律、行政法规以及章程享有占有、使用、收益和处分的权利。（物权）,新公司法的创新,新公司法第3条：公司是企业法人，有独立的财产，享有法人财产权。公司以其全部财产对公司的债务承担责任。 4条：公司的股东享有资产受益、参与重大决策和选择管理者等权利。,二、融资性担保公司的设立条件和公司资本的监管制度,（一）公司的设立条件融资性担保公司管理暂行办法第九条设立融资性担保公司，应当具备下列条件：(一)有符合中华人民共和国公司法规定的章程。(二)有具备持续出资能力的股东。(三)有符合本办法规定的注册资本（500万）。从事再担保业务的融资性担保公司注册资本应当不低于人民币1亿元，并连续营业两年以上。(四)有符合任职资格的董事、监事、高级管理人员和合格的从业人员。(五)有健全的组织机构、内部控制和风险管理制度。(六)有符合要求的营业场所。(七)监管部门规定的其他审慎性条件。,河南省融资性担保公司管理暂行办法,第七条 融资性担保公司的设立。除符合融资性担保公司管理暂行办法规定的条件外,还应当具备下列条件: （一）“名称冠以省级行政区划的融资性担保公司，注册资本不得低于1亿元人民币；名称冠以省辖市行政区划的，注册资本不得低于5000万元人民币；名称冠以县（市、区）行政区划的，注册资本不得低于3000万元人民币；从事债券发行等担保业务的，注册资本不得低于1亿元人民币；从事信用再担保业务的，注册资本不得低于5亿元人民币。”,股东构成和出资的要求：,（二） 除国有独资或国有控股的外，其他融资性担保公司股东不得少于5个，其中1个股东必须是企业法人；主发起人(第一大股东)最大出资额不得高于注册资本的65%；单一发起人出资额不得少于100万元人民币且持股比例不低于1%。 企业法人作为主发起人应当具备以下条件：持续经营三年以上，最近连续两个会计年度盈利，近三年累计净利润在800万元人民币以上，资产负债率不高于70%，净资产不低于4000万元人民币，原则上实施本项目投资后长期投资额不得超过净资产的60%。,河南省人民政府关于以财政为依托建立健全融资性中小企业担保体系的意见（豫政【2009】24号）,（二）全省所有县（市、区）要按照“政府引导、多元投资、多层构建、市场运作、规范管理”的原则，于2009年3月31日前注册成立财政出资控股、吸收社会资本参加的融资性公司制中小企业担保机构（以下简称财政控股担保机构），其中财政注入资本金（含上级财政补助）不低于1000万元。,自然人股东的出资条件：,拥有发起出资的经济实力，具有一定的实业背景并在所在行业具有一定影响力，能够出具相应的有效证明；无重要不良信用记录，无重大不良从业记录和无违法犯罪记录等。 银行托管：凡在河南省内依法设立的融资性担保公司的注册资本金以及省外融资性担保公司在河南设立的分支机构的运营资金，都要实行所在地银行托管。托管资金暂定为注册资本金或分支机构运营资金的40%。,(三)注册资本为实缴货币资本，其来源应当真实合法，并由出资人或发起人一次性足额缴纳到位，且不得以借贷资金或他人委托资金入股。 (四)融资性担保公司的董事、监事、高级管理人员应当具备符合国务院建立的融资性担保业务监管部际联席会议规定的资格，遵纪守法,诚实守信,具备与担任职务相适应的专业知识、工作经验和组织管理能力。,第八条：融资性担保公司分支机构的设立,1、 经营担保业务三年以上、注册资本不少于3亿人民币 2、注入分支机构的运营资金总额最高不超过注册资本的50%， 3、单个分支机构运营资金最低不少于3000万元人民币总公司和分公司的关系；母公司和子公司。,有限责任公司设立的条件,1、股东符合法定人数。24条：50人以下； 2、股东出资达到法定资本最低限额。26条：有限责任公司注册资本的最低限额为人民币3万元；公司全体股东的首次出资额不得低于注册资本的20%，也不得低于法定的注册资本最低限额，其余部分由股东自公司成立之日起2年内缴足；其中投资公司可以在5年内缴足。 3、股东共同制定公司章程 4、有公司的名称，建立符合幼年馅责任公司要求的组织机构； 5、有公司的住所。,股份有限责任公司设立的条件,1、发起人符合法定人数。设立股份有限公司，应当有二人以上二百人以下为发起人，其中须有半数以上的发起人在中国境内有住所。2、资本条件：发起人认购和募集的股本达到法定资本最低限额。股份有限公司最低注册资本额为人民币500万元。法律、行政法规对其有较高规定的，从其规定。3、股份发行、筹办事项符合法律规定。4、发起人制定公司章程，采取募集方式设立的经创立大会通过。5、有公司的名称，建立符合股份有限公司要求的组织机构。6、有公司的住所。,（二）出资时间的灵活性和不变性,（1）法定资本制，是指公司在设立时，必须在公司章程中明确记载公司的资本总额，并需由股东全部认足的一种公司资本制度，其特点为： 第一、公司资本总额须公示。 第二、资本须全部发行完毕。 第三、股东认足股份后，需要实际缴纳股款。 第四、公司成立后，如需增加资本，必须履行变更章程，发行新股等程序。,（2）灵活务实的授权资本制,是指公司在设立时将公司资本总额记载于公司章程，但并不要求股东全部认足，未认购部分，由董事会在公司成立后根据业务需要随时发行新股进行募集的一种资本制度。其特点为： 第一、公司资本总额须公示。 第二、公司章程确定的资本总额在公司设立时不需要全部发行完毕。 第三、股东认足股份后，需要实际缴纳股款的，可分期缴付。 第四、公司成立后，如需增加资本，不需要变更章程，由董事会作出决定既可。：,（3）赋有生命力的折中授权资本制,是指公司在设立时公司章程应明确记载公司的资本总额，股东只需认足第一次发行的资本，公司即可成立，但公司第一次发行的资本不得低于资本总额的一定比例，未认足的部分，授权董事会随时发行新股募集的一种资本制度。其特点为： 第一、将公司资本限定为发行资本而非注册资本 第二、规定首期发行数额在注册资本中应占的比例 第三、限定授权发行期限（德国，1/4；法国，1/2；日本1/4；台湾地区3/4）,公司法的新规定折中授权资本制,第二十六条有限责任公司的注册资本为在公司登记机关登记的全体股东认缴的出资额。公司全体股东的首次出资额不得低于注册资本的百分之二十，也不得低于法定的注册资本最低限额，其余部分由股东自公司成立之日起两年内缴足；其中，投资公司可以在五年内缴足。,股份有限公司,81条：股份有限公司采取发起设立方式设立的，注册资本为在公司登记机关登记的全体发起人认购的股本总额。 公司全体发起人的首次出资额不得低于注册资本的20%，其余部分由发起人自公司成立之日起2年内缴足；投资公司可以在5年内缴足。 股份有限公司采取募集方式设立的，注册资本为在公司登记机关登记的实收股本总额。 公司全体发起人的的最低注册资本额为人民币500万元。可见，发起人只要缴足100万元注册资本，股份有限公司即可成立。,河南省融资性担保公司管理暂行办法,第7条第3款注册资本为实缴货币资本，其来源应当真实合法，并由出资人或发起人一次性足额缴纳到位，且不得以借贷资金或他人委托资金入股。,（三）股东出资方式的多元化,原公司法的规定：货币、实物、工业产权、非专利技术和土地使用权； 新公司法27条规定：“股东可以用货币出资，也可以实物、知识产权、土地使用权等可以用货币估价并可以依法转让的非货币财产作为出资；但是，法律、法规规定不得作为出资的财产除外。其中货币出资不得低于30%” 郑州市人民政府关于建立全市中小企业信用担保体系的意见郑政200919号）：注册资本符合法定条件，其中货币资本不得低于80%,非货币财产出资的法定要求需要评估作价，并依法办理财产权转移手续。,第28条： 股东应当按期足额缴纳公司章程中规定的各自所认缴的出资额。股东以货币出资的，应当将货币出资足额存入有限责任公司在银行开设的账户；以非货币财产出资的，应当依法办理其财产权的转移手续。第27条：对作为出资的非货币财产应当评估作价，核实财产，不得高估或者低估作价。,最高人民法院关于适用中华人民共和国公司法若干问题的规定（三） 2011年2月16日施行。,出资人以房屋、土地使用权或者需要办理权属登记的知识产权等财产出资，已经交付公司使用但未办理权属变更手续，公司、其他股东或者公司债权人主张认定出资人未履行出资义务的，人民法院应当责令当事人在指定的合理期间内办理权属变更手续； 在前述期间内办理了权属变更手续的，人民法院应当认定其已经履行了出资义务；出资人主张自其实际交付财产给公司使用时享有相应股东权利的，人民法院应予支持。,案例分析,甲、乙、丙、丁（其中甲为财政出资的国有股东，乙、丙、丁均为自然人股东）拟在河南境内某县共同组建某财政控股融资性担保公司，注册资本2000万元，其中，甲财政注入资本金1300万，乙出资500万元（乙曾经在2005年因犯盗窃罪被判3年有期徒刑，现刑满释放3年）；丙以实物出资，经评估机构评估50万元（100万元）；丁以劳务出资，经全体出资人同意作价150万元 。 根据上述材料，分析某财政控股融资性担保公司在组建过程中，其注册资本、股东的出资额、股东资格和出资方式是否存在不符合法律规定之处？为什么？,三、公司董事、监事、高级管理人员任职资格管理及诚信义务 和信息披露的监管,2010.9.27融资性担保公司董事、监事、高级管理人员任职资格管理暂行办法2010.11.25中国银监会关于印发融资性担保公司信息披露指引的通知,（一）融资性担保公司董事、监事、高级管理人员的界定,融资性担保公司董事、监事、高级管理人员任职资格管理暂行办法第二条本办法所称董事是指融资性担保公司的董事长、副董事长、独立董事和其他董事会成员。本办法所称监事是指融资性担保公司的监事长、副监事长和其他监事会成员。本办法所称高级管理人员是指融资性担保公司的总经理、副总经理、首席风险官、首席合规官、财务负责人以及其他对公司经营管理具有决策权或者对公司风险控制起重要作用的人员。未担任前三款所列职务或虽称谓不同，但实际履行董事、监事、高级管理人员职责的人员，应当纳入本办法的任职资格管理。融资性担保公司分支机构总经理的任职资格管理适用本办法关于高级管理人员的有关规定。,（二）董事、监事、高级管理人员任职资格条件,第五条融资性担保公司董事、监事、高级管理人员应当具备以下条件：（一）具有完全民事行为能力；（二）遵纪守法，诚实守信，勤勉尽职，具有良好的职业操守、品行和声誉；（三）熟悉经济、金融、担保的法律法规，具有良好的合规意识和审慎经营意识；（四）具备与拟任职务相适应的知识、经验和能力。,第六条下列人员不得担任融资性担保公司董事、监事、高级管理人员题,（一）有故意或重大过失犯罪记录的；（二）因违反职业操守或者工作严重失职给所任职的机构造成重大损失或者恶劣影响的；（三）最近五年担任因违法经营而被撤销、接管、合并、宣告破产或者吊销营业执照的机构的董事、监事、高级管理人员，并负有个人责任的；（四）曾在履行工作职责时有提供虚假信息等违反诚信原则行为，或指使、参与所任职机构对抗依法监管或案件查处，情节严重的；（五）被取消董事、监事、高级管理人员任职资格或禁止从事担保或金融行业工作的年限未满的；（六）提交虚假申请材料或明知不具备本办法规定的任职资格条件，采用欺骗、贿赂等不正当手段获得任职资格核准的；（七）个人或配偶有数额较大的到期未偿还债务的；（八）法律、法规规定的其他情形。,第八条融资性担保公司高级管理人员应从事担保或金融工作三年以上，或从事相关行业工作五年以上。融资性担保公司高级管理人员应当了解所任职务的职责，熟悉任职公司的管理框架、盈利模式，熟知任职公司的内控制度，具备与所任职务相适应的风险管理能力。融资性担保公司高级管理人员不得在其他经济组织兼职，经监管部门同意的除外。,公司法：第一百四十七条有下列情形之一的，不得担任公司的董事、监事、高级管理人员,（一）无民事行为能力或者限制民事行为能力 （二）因贪污、贿赂、侵占财产、挪用财产或者破坏社会主义市场经济秩序，被判处刑罚，执行期满未逾五年，或者因犯罪被剥夺政治权利，执行期满未逾五年；（诸时健、黄光裕等） （三）担任破产清算的公司、企业的董事或者厂长、经理，对该公司、企业的破产负有个人责任的，自该公司、企业破产清算完结之日起未逾三年； （四）担任因违法被吊销营业执照、责令关闭的公司、企业的法定代表人，并负有个人责任的，自该公司、企业被吊销营业执照之日起未逾三年； （五）个人所负数额较大的债务到期未清偿。,（三）董事、监事、高级管理人员的诚信义务与融资性担保公司的信用评级监管制度,以诚立业 以信铸魂,河南省融资性担保公司管理暂行办法建立对融资性担保公司的信用评级制度,第十六条 (三)：建立对融资性担保公司的信用评级制度，组织有资质的信用评级机构对融资性担保公司进行信用评级，并将评级结果及相关信息纳入人民银行征信系统；金融机构应当合理使用担保机构信用评级结果。 第十七条 (三)：监管部门必要时可聘请会计师事务所、律师事务所和信用评级机构等社会中介机构对融资性担保公司进行专项审计、尽职调查或信用评级等，并将检查结果向省联席会议报告。,人民日报刊登了一篇我们的信任哪儿去了（10.13福建小悦悦事件）,文章说，“不信、不信、还是不信”三聚氰胺、苏丹红、地沟油，我们不能安心把健康托付给医生（ 8月24日上海“医跑跑”事件），不能把子女的教育托付给学校（甘肃庆阳市正宁县幼儿园校车11 16”特大交通事故遇难人数升至21人，幼儿园私自改装车辆,逃避监管,车辆限定9座改装为无座；庆阳市委、市政府决定停止2012年公车更新计划，将预算资金全部用于购置标准化校车。将投7亿建155所幼儿园）不能把自己的安全、公正待遇托付给政府官员（洛阳“性奴案”：李浩挖地窖囚禁6名歌厅女，其中两人被杀的案件 ）。,诚信缺失拖慢了企业前进步伐！,中国人民银行引用的数据资料表明：每年全国因为信用缺失造成企业的直接间接损失达6000亿人民币，占GDP1020；国家工商局的调查报告称，全国的合同交易正常履约率只有40%。有关研究资料显示，美国企业坏账率是0.250.5，而我国企业坏账率是510；美国企业的账款拖欠期平均是7天，我国平均是90多天。我国企业的无效成本占销售收入的14，而美国只有23。 国家审计署披露，有67%的大型国有企业做假帐；我国每年制造的假冒伪劣产品的总产值为2500-2700亿；,双汇“瘦肉精”事件,双汇集团全称为河南省漯河市双汇实业集团有限责任公司，总部位于河南省漯河市，总资产100多亿元。年肉类总产量300万吨，是中国最大的肉类加工基地。2011年央视315特别节目“健美猪”真相报道，河南孟州等地养猪场采用违禁动物药品“瘦肉精”饲养，有毒猪肉流向了济源双汇。双汇：从3月15日起到31日，影响销售15亿多元 ，即：“每天损失一个亿”2011年3月31,“数字出官官出数字”：政府信用危机位居腐败之后成为障碍中国经济发展的第二大要素。,安徽省原副省长王怀忠，在任亳县县委书记时，就在上报的全县乡镇企业产值后面加了一个0，由原来几千万变成了几个亿。 在升任阜阳市委书记的5年中，将市财政收入4亿变成了40亿，透支该地区10年的财力。在数字出官的情况下，王怀忠升任了副省长。 “村骗乡乡骗县，大家齐骗国务院”,当前中国社会诚信缺失主要原因是政务诚信出了问题,江苏省原建设厅长徐其耀写给自己儿子的信 为官的原则 学会说假话，更要善于说假话:要把说假话当成一个习惯，不，当成事业，说到自己也相 信的程度。 妓女和做官是最相似的职业，只不过做官出卖的是嘴。记住，做官以后你的嘴不仅仅属于你自己的，说什么要根据需要。,河南漯河市长吕清海上任49天被双规,吕清海是8月25日在漯河市国际会展中心出席一个活动时，被来自河南省纪委的有关人员当场带走的。 7月9日就职当天，吕清海承诺，将在任期内通过清白做人，打造廉洁、勤政、务实、高效的服务型政府。 河南省唯一内陆特区的漯河，先后因连续16年、连续3任市委书记落马而遭遇政府信任危机。,图为:石广生签字后同WTO总干事穆尔举杯庆祝中国成为WTO大家庭中的一员,“中国加入世贸组织后，从长远看，最缺乏的不是资金、技术和人才，而是信用，以及建立和完善信用体系的机制。(2001年1111）,“千万不要相信河南人” 、“防火防盗防河南人”,兼具农民的狡鲒、奸商的毒辣、传统官僚的厚黑和流氓无产者的无所不为”，背负着“假、大、空、坑、骗、蒙”的恶名。 1400万民工在外的生存环境是我最担心的？（徐光春）,信用从“伦理”到“契约”的发展是现代市场经济发展的必然要求,孔子曰：“自古皆有死，民无信不立”（足食、足兵、民信）， 人无诚信不立 家无诚信不和 业无诚信不兴 国无诚信不稳 世无诚信不宁,财富人生刘永好,刘永好说，如果说顾客是水，企业是船，那么信用就是船与水直接接触的壳，壳出了问题，船就会进水，如果处理不当，就会损失很大甚至可能导致沉没。,道德信用与法律信用之比较,1、道德信用出于礼教与人伦，法律信用出于功利；(“五伦”：君臣有义、父子有亲、男女有别、长幼有序、朋友有信； 公职人员伦理法:有重大诚信缺失者一定期限内不得晋升职务，更不得担任国家机构的主要领导，在职领导要引咎辞职； 2、道德信用重在感化，法律信用重在惩罚。2006年10月23日安然前首席执行官斯基林被判入狱24年，独立董事罚款2500万美元。（万宝路烟草公司欺诈赔偿案）,万宝路烟草公司2800亿的欺诈赔偿案,2002年，洛杉机一位64岁的白人妇女贝蒂布洛克，被当地医院确诊为肺癌。 “旭日东升，前途光明，这里是万宝路的世界”，以极美丽的画面，极健康的形象、极动听的词句，隐瞒了“吸烟有害健康”的真相。,马克斯韦伯 ：德国社会学家中国的宗教:儒教与道教,中国的信用文化，往往容易停留在道德的说教，很少有制度约束；要从传统文明向现代文明转变，必须从道德的说教转向“数目字管理”。“中国人在世界上是罕见的不诚实，中国人彼此之间的不信任，为所有的观察家所证实”,法律信用的内涵和特征,内涵 “市场经济的入场券” 信用从法律的角度来说，它是社会对于你履行义务、偿还债务的能力的评价。,1）信用是一种资格、能力和状况，它可以被评估、评价，也可以分类、分等级。（ 600以下-700分以上；660-220房贷） 2）信用是一种财富或财产的体现（200-500）公司法27条规定：“股东可以用货币出资，也可以实物、知识产权、土地使用权等可以用货币估价并可以依法转让的非货币财产作为出资； 3）信用是一种信息，可以获取、传播和利用（信息跟踪制度）。 4）信用是能够履行债务的能力和能够承担责任的能力,市场有眼睛，法律有牙齿,美国资本市场的评级制度及诚信危机与启示,纽约时报：当今世界有两大超级权力机构，那就是美利坚合众国和穆迪评级。美利坚合众国用炸弹摧毁你，穆迪通过降低你的债券评级 毁灭你。,“金融市场看门人”的国际三大信用评级机构,主要是对债券发行人或债券的信用强度进行评估，这类机构的主要代表有：穆迪80%-78%(1909)；标准普尔37%-66%(1922)；惠誉27%-8%（法国）。 现行的国际信用评级体系是由美国控制的，1975年“信用评级法案”规定：任何国家和企业只有获得美国三大机构评级才能进入国际金融市场融资。 资料显示，2002年标普和穆迪评级的国家已达到202个国家和地区。（国家、银行、证券公司）,三大评级机构异化为美国强权的政治工具 ，“三大评级机构“主宰着全球市场”,与美国亲善的国家，一般都会受到“特别关照”；相反，与美国关系不合作的国家，往往会受到别样的“特别关注”。 2003年3月，德国企业接二连三地被标普降低评级，由此导致包括最大的钢铁制造商蒂森克虏伯在内的相关企业股价跌至历史最低。 十分“巧合”的是，澳大利亚全力支持美对伊战争，标普将澳外汇债务评级升至AAA。 金融危机爆发后，标普、惠誉连续下调冰岛主权评级，冰岛银行业几乎崩溃，面临整个国家破产的险境。,中国则更是受到“特别关注”！,2003年年底，标准普尔依然宣布维持其对中国主权信用评级10年不变的BBB级“适宜投资”的最低限，还将13家商业银行信用级别评为“垃圾等级BB+”， 2004年迫于中国的压力，标准普尔将中国的主权评级调升到BBB，2005年调为A； 2006年再调为A。,美国国会在8月2日提高了债务上限美国债务违约风险得以解除,根据美国财政部声明，2011年5月16日，美国联邦政府已达法定的14.29万亿美元公共债务上限；如果国会不能在8月2日前提高公共债务上限，美国将面临债务违约风险。美国参议院2011年8月2日以74比26的投票通过了提高美国债务上限和削减赤字法案。法案内容包括：提高美国债务上限至少2.1万亿美元，并在10年内削减赤字2万亿美元以上,8月6号：标普将美国主权信用评级由AAA调降为AA+，引发全球股市震荡,标普遭“AAA的政治反击战”8月9号：奥巴马在讲话中说：“不管是什么机构说我们（不符合AAA评级），我们都将永远是一个三A评级国家”8月18日：美国司法部对标准普尔展开调查。 8月23日：标准普尔总裁夏尔马宣布将辞职。标普下调的是美国“政治”评级:,美国次贷危机被撕毁的信用体系,第一个层次，是优级（prime loan)，这个市场面对信用分数在660以上的优质客户，主要提供传统的15-30年固定利率按揭贷款。 第三个层次，次级(sub-prime loan)，针对的是信用分数低于220分，没有收入证明与负债较重的人，主要是提供3-7年的短期贷款。 第二层次，近似(ALT-A)，主要是提供介乎前两者之间的贷款。 经济学家将这些问题定义为“说谎人的贷款”，银行和金融在交易中充当了“不傻的傻瓜”的角色。“人们可以不付任何定金和头款、甚至在实际上没有钱的情况下买房子，这在世界历史上是唯一的一次，也是最坏的泡沫。（免6个月的月供）,评级机构是导致金融危机爆发的“帮凶”！,在美国，个人向银行等放贷机构申请住房次级贷款，次贷机构再将次贷作为一种资产“卖给”房利美和房地美。后者将各种次贷打包成“资产支持证券”，经由标准普尔等评级公司评级，构造AAA级的CDOSs（“次贷债券”：大约75%AAA；10%AA；8%A；7%BBB），然后再出售给保险公司、养老金、对冲基金等投资者。这个过程被称为“资产证券化。穆迪的高管羞愧地承认:我们是在把自己的灵魂出售给魔鬼来换取金钱。 继下调美国主权债务评级之后，8月8日早间，标普又将美国房地美及房利美评级由AAA下调至AA+。,头架直升机机身上印着鲜艳