关联方认定研究.doc

关联方认定研究 摘 要 完善关联交易制度,不仅对于保证企业提供真实相关的会计信息,而且对于有效监管资本市场都具有非常重要的意义关联方的认定是关联方交易确认的前提,也是关联方关系及其交易披露的基础本文在研究世界其他国家会计准则及我国相关法规的基础上,对关联方的认定进行了研究 关键词 关联方;关联方交易;关联方交易确认 中图分类号F233文献标识码A文章编号1673-0194(2007)07-0056-03 关联方之间的交易形成关联交易从经济学的角度看,关联交易属于中性经济范畴,是交易的一种特殊形式如果关联交易运用合理,则可以节约交易费用,降低企业经营风险,提高企业获利能力和市场竞争力;相反,则可能成为侵害中小投资者利益以及其他利益相关者利益的手段为此,世界各主要国家或制定了专门的会计准则对关联方关系及其交易的披露进行规范,或对关联方关系及其交易的披露提出了具体的要求由于关联交易通常存在于关联方之间,因此,对关联方的认定即成为解决问题的首要环节本文试图结合我国国情对此加以研究,以解决关联方的认定标准和范围的确定等问题 一世界主要国家对关联方的认定 日本财务诸表规则第8条第4款规定,某公司实质拥有另一公司20%以上50%以下的股份或出资额,并通过人事资金技术等手段影响该公司的财务与经营方针者为关联公司也就是说,日本关联公司的认定需同时具备两个条件:拥有另一公司20%50%有表决权的资本;影响另一公司财务与经营方针 联邦德国股份公司法中规定,关联企业是指法律上独立的企业,这些企业在相互关系上属于拥有多数资产的企业和占有多数股份的企业从属企业和支配企业康采恩企业相互参股企业或互为一个企业合同的签约方,并用列举方式详细规定了上述各关联企业的具体内容和形式可见,德国对关联企业的认定依据是选择性的单一标准,即:或者是看股份或出资额的占有程度,或者是看行政业务上的支配程度,或者是看盈利分享状况,范围显然比日本要广泛得多 美国财务会计准则中将关联方定义为:“某一企业所涉及的各方,如果其中一方有能力对其他方的管理或经营决策进行控制或施加重大影响(通过所有权或其他方式),达到可阻止交易各方中的一方或多方完全追求自身单独利益的程度”可见,美国对关联企业的认定标准以“控制”或“重大影响”为依据,不包括共同控制的情况 英国对关联方的认定以“控制”和“重大影响”为依据,但在实际判断是否存在关联方关系时,更强调实质性,还包括在行动上协调一致的人们(这些人拥有的投票权加起来超过10%)与企业之间,企业与相关的合作或合资企业之间 国际会计准则24号关联方披露(以下简称准则第24号)中将关联方定义如下:在财务或经营决策中,如果一方有能力控制另一方或对另一方施加重大影响,则认为他们是关联方另外该准则还指出:在考虑各种可能的关联方关系时,应注意相互关系的实质,而不仅仅是法律形式“控制”是指直接地或通过附属公司间接地拥有一个企业半数以上,或相当大数量的表决权,并且根据章程或协议,有权指挥该企业的财务与经营决策;“重大影响”是指参加企业财务和经营决策的制定,但不控制这些政策施加重大影响可以通过出席董事会的方式或参加政策的制定过程,重要的公司间交易管理人员的交换技术资料上的依赖性等方式重大影响可通过股份的拥有章程或协议达到 对比以上各主要国家对关联方的认定,可以得出结论:世界上大多数国家在关联方的认定标准问题上,均以“控制”和“影响”作为判断关联方关系的标准;相对于美国,日本和德国对关联方的认定更为保守,而英国则要比美国宽泛;准则第24号对关联方的认定标准比较原则,但更趋同于英美 二我国对关联方的认定 在我国,关联企业的概念最早出现在1991年4月9日通过的中华人民共和国外商投资企业和外国企业所得税法中,并在其实施细则中,以列举的方式对关联企业做出了解释:关联企业,是指与企业有以下之一关系的公司企业和其他经济组织:在资金经营购销等方面,存在直接或者间接的拥有或者控制关系;直接或者间接地同为第三者所拥有或者控制;其他在利益上相关联的关系在这里,关联方的确认是以防范企业避税为出发点,并且也不要求信息披露直到1997年1月6日,证监会发布的公开发行股票公司信息披露的内容与格式准则第1号招股说明书的内容与格式首次将关联企业的基本情况等列入了信息披露的必备内容 1997年5月22日,财政部发布了用以指导企业对关联方会计信息披露的规范企业会计准则关联方关系及其交易的披露(以下简称关联披露准则),并规定于1997年1月1日起率先在上市公司中施行关联披露准则第4条中给出了判断关联方关系存在的基本标准,即在企业财务和经营决策中,如果一方有能力直接或间接控制共同控制另一方或对另一方施加重大影响,本准则将其视为关联方:如果两方或多方同受一方控制,本准则也将其视为关联方同时在第6条给出了不作为关联方的两种情况:与企业仅发生日常往来而不存在其他关联方关系的资金提供者公用事业部门政府部门和机构,虽然他们可能参与企业的财务和经营决策,或在某种程度上限制企业的行动自由;仅仅由于与企业发生大量交易而存在经济依存性的单个购买者供应商或代理商 可见,我国关联披露准则对关联方的认定借鉴了国际惯例,以“控制”和“重大影响”作为判断关联方存在的标准这里的“控制”包括“共同控制”的情况 三对我国关联方认定的思考 通过以上对关联方认定的比较可以发现,我国关联披露准则中关联方的认定还存在着诸多需要探讨的地方 1. 同受共同控制的两方或多方之间是否视为关联方 关联披露准则不将同受共同控制的两方或多方之间视为关联方然而,随着制度的不断完善,上市公司经营者在经济利益驱动下,总是想方设法扩大利润操纵的空间,关联交易日趋复杂化,“关联方非关联化”的趋势明显因此,对此加以规范有利于防范企业间串通作弊的可能性 2. 仅仅由于与企业发生大量交易而存在经济依存性的单个购买者供应商或代理商是否视为关联方 关联披露准则第6条和准则第24号第6条(2)(3)均规定不将“仅仅因为业务往来及由此产生的经济依赖性”作为关联方然而,就我国当前的会计环境而言,在存在重要经济依赖性的情况下,一方做出的经营决策必将会影响到另一方,交易的公允性也很难让人信服因此,是否将与企业发生大量交易而存在经济依存性的单个购买者供应商或代理商视为关联方,应遵循实质重于形式的原则,如果这种经济依赖性达到“控制”或“重大影响”的程度,则应视为关联方对此,我国国家税务总局关于关联方关系的解释可以借鉴,即关联方关系应包括8个方面,其中包含:企业与另一企业之间借贷资金占企业自有资金50%或以上,或企业借贷资金总额的10%是由另一企业担保的;企业的业务经营活动必须由另一企业提供的特许权利(包括工业产权专有技术等)才能正常进行的;企业生产经营购进的原材料零配件等(包括价格及交易条件)是由另一企业所控制或供应的;企业生产的产品或商品的销售(包括价格及交易条件等)是由另一企业所控制的 3. 在行动上协调一致的各方是否视为关联方 按照关联披露准则中关联方的认定标准,“共同控制”属于关联方的范围,而“共同重大影响”则不作为关联方所以,在行动上协调一致的各方是否视为企业的关联方,关联披露准则没有予以明确在实务中,“在行动上协调一致的各方”往往被排除在关联方之外随着我国经济体制改革的进一步深化,民营企业将受到政策的支持而得以迅速发展,而民营企业的前身一般是家族企业,这样的企业很大程度上会受到“在行动上协调一致的自然人”的共同控制或共同重大影响 4. 合营企业是否视为关联方 与准则第24号的规定不同,我国关联方关系包括合营企业合营企业是指按合同规定,经营活动由投资双方或若干方共同控制的企业合营企业的主要特点在于,投资各方均不能对被投资企业的财务和经营政策单独做出决策,必须由投资各方共同做出决策根据合营企业的特点,并借鉴国际惯例,“合营企业”不应在关联方披露准则中规范,而应单独制定“合营企业具体准则”进行规范这是因为:首先,在合营投资各方不存在关联方关系情况下,各方会从各自的利益出发,那么,任一方与合营企业的交易应该是公平基础上的交易,从而也就不具有构成关联关系的经济基础;其次,这里的合营仅包括共同控制实体,不包括共同控制经营和共同控制资产,不符合国际惯例;再次,合营在我国并不普遍,按照重要性原则,可以不予考虑 5. 股权特别分散的公司 我国上市公司大部分是国家作为大股东,持股相对集中,但也有一些企业股权非常分散,其最大股东持股不超过20%这些大股东大多为上市公司的发起人,他们往往对企业有重大影响,甚至是直接控制随着我国国有股减持和民营企业的发展,这种情况会越来越普遍根据关联披露准则中关联方的判断标准,对于股权特别分散的上市公司来讲,就存在事实上是关联方交易却又不符合判断条件的关联方交易情况如果对这种情况不确认,就可能存在大股东采用各种非正常的手段在持股比例上做文章,以逃避关联方交易的监管 6. 控制关系的关联方,在股权发生变动的一定期限内,是否仍应视为关联方 现有法规对关联方之间的直接控制关系,只是在控股的比例上做出了规定,而对控股比例变更的时限和变更对象未予界定,给上市公司通过“关联方非关联化”操纵利润提供了可能,也使监管者对上市公司违规的关联交易难以把握例如,一些上市公司为了能实现既定的利润目标,先后多次将控股子公司的股权卖给非关联方,然后由其大股东对非关联方提供财务资助变更董事及法人代表,随之而来的是向原子公司销售巨额商品,实现对利润的操纵很显然,这种做法虽然绕开了关联交易的认定,但实质上仍然是关联交易具有控制关系的关联方,在股权发生变动的一定期限内,实际上仍存在着某种控制关系因此,完善准则时对此种控制关系的时限应予以明确,以防止中报和年报时突击进行股权转让并利用关联交易操纵利润 此外,对关联方的定义,上海证券交易所于2001年6月8日修订的上海证券交易所股票上市规则值得借鉴它规定,上市公司关联人包括关联法人关联自然人和潜在关联人由上市公司控制或持有50%以上股份的子公司发生的关联交易,视同上市公司行为这里的潜在关联人是指因与上市公司签署协议或做出安排,在协议生效后符合关联法人或关联自然人规定的各方潜在关联人的提出,意味着证券交易所已经将监管范围由