劳动关系协调篇

,以人为镜，可以知得失;以史为镜，可以晓兴衰;以铜为镜，可以整衣冠；以法为镜，可以懂规则。,劳动法与社会保障法,劳动关系协调篇,一、劳动合同法概述,1900年劳动合同法在比利时产生，被劳动法学界誉为是劳动合同法的起点。（一）劳动合同的概念与特征 1、劳动合同的概念： 劳动合同也称劳动协议、劳动契约或雇佣合同，是指劳动者与用人单位之间依法协商达成的明确双方权利和义务的协议。,2、劳动合同的特征： （1）劳动合同主体具有特定性，一方是用人单位，一方是劳动者。 用人单位是指企业、个体经济组织，同时也包括与劳动者签定劳动合同或其他方式确立劳动关系的国家机关、事业单位和社会团体等。（2）劳动合同具有从属性。劳动合同签定以后，劳动者成为用人单位中的一员，劳动合同双方在实现社会劳动过程中形成了支配与被支配、领导与服从的从属关系。3、劳动合同具有双务性、有偿性、诺成性。 （1）劳动合同是双务合同，即劳动合同双方都负有义务，劳动者有完成工作任务并遵守所在单位的规章制度等义务；用人单位有支付劳动报酬、提供安全卫生劳动条件和社会保险、福利待遇等义务。,（2）劳动合同是有偿合同。根据劳动合同约定，劳动者通过用人单位提供劳动获得工资报酬和其他待遇；用人单位则以支付工资报酬等为条件获得了劳动者的劳动成果。 （3）劳动合同是诺成合同。诺成合同是指当事人一方的意思表示一旦经对方同意即能产生法律效果的合同。劳动合同的成立一般只需要合同双方意思表示一致，除法律对某些劳动合同有特殊要求外，不需要实际的行为要件。 4、劳动合同往往涉及第三人的物质利益。劳动者享有的社会保险和福利的权利附带产生了劳动者直系亲属依法享有一定的物质帮助权。如因生育、年老、患病、工伤、死亡等原因暂时、一部分、全部或永久丧失劳动能力时，用人单位对其供养的直系亲属给予一定的物质帮助。,附件：案例解读,崔某应聘到某中外合资物业管理公司工作，刚进公司，崔某就提出要订立劳动合同，但该公司总经理说：“本公司订立劳动合同的工作，是由外籍人事总监负责的。因为他在国外，所以暂时无法和你签定劳动合同。等他从国外回来再说吧。” 第二天，总经理分配崔某到一栋新竣工的大厦负责物业工作。由于该大厦施工中存在质量问题，当崔某在指挥维修工们检修电路时，不幸被漏电的电线从高空击落，摔到地上，造成多处骨折。 经住院治疗一个多月，崔某回到家中进行休养。一天，总经理前来看望，说：“小崔呀，你到公司第二天就出了这种不幸的事，我们大家都替你难过。,这不，虽然你只上了两天的班，但公司还是让我给你带来了一整月的工资。公司现在很困难，恐怕以后也管不了你什么了。希望你养好伤以后，再到别处找一份好的工作吧。”“经理，您的意思是说，从今以后，我跟公司就没有关系了？”崔某见总经理虽没用语言回答，但脸上一副默认的表情，就继续说：“那可不行，我是在工作中受的伤，应该属于工伤，需要享受工伤待遇。”“你这伤不能算工伤。因为你跟公司之间没有签定劳动合同，没正式成为公司的员工，所以，你不存在工伤问题。再说，你只在公司干了两天，就想让公司把你养起来，这对公司来说，也太不公平了。公司已经为你承担了全部住院费，又给了你一个月的工资，公司的付出已经不小了，对你也算是仁至义尽了。”问题：崔某的伤能算工伤吗？,（二）劳动合同的期限1、概念： 劳动合同期限是指劳动合同存续时间（期间），一般始于合同生效之日，终于合同终止之时。劳动合同期限是劳动关系双方当事人享有权利和履行义务的时间（期间），由用人单位和劳动者协商确定，是劳动合同的一项必备条款。2、分类： 劳动合同的期限一般分为三类：固定期限、无固定期限和以完成一定工作任务为期限。相应地，也可以按照劳动合同、期限的长短、将劳动合同分为固定期限劳动合同（简称定期劳动合同）、无固定期限劳动合同（简称不定期劳动合同）和以完成一定工作任务为期限的劳动合同。,劳动法第20条：“劳动合同的期限分为有固定期限、无固定期限和以完成一定的工作为期限”。劳动合同法第12条：“劳动合同分为固定期限劳动合同、无固定期限劳动合同和以完成一定的工作为期限。”术语上有细微区别，但实质内容并差异。具体解读如下：合同期限以固定期限为主还是无固定期限为主？第一，固定期限劳动合同： “是指用人单位与劳动者约定终止时间的劳动合同”（劳动法第13条），是明确规定了合同有效期限的劳动合同。 用几何图形表示呈现的形状应该是：线段状。,劳动合同只在有效期限内存续，期限届满则劳动关系终止。 第二，无固定期限劳动合同： “是指用人单位与劳动者约定无确定终止时间的劳动合同”（劳动法第14条），它没有明确合同的期限，劳动关系可以在劳动者的法定劳动年龄范围内和企业的存在期限内持续存在，只有在符合法定或约定条件的情况下，劳动关系才可终止，用人单位不得无故辞退劳动者。 用几何图形表示呈现的形状应该是：射线状。无固定期限的劳动合同也不得将法定解除条件约定为终止条件，以规避解除劳动合同时用人单位应支付给劳动者经济补偿的义务。,第三，以完成一定工作任务为期限的劳动合同： “是指用人单位与劳动者约定以某项工作的完成为合同期限的劳动合同”（劳动法第15条）。这是把完成某项工作规定为合同终止条件的劳动合同，如为完成某项科研工作而订立的劳动合同。这实际上是一种特殊的定期劳动合同。 因此，从某些意义上可以把劳动合同分为定期合同和不定期合同两种。比较定期和不定期合同，从就业保障的角度看，无固定期限合同对劳动者更有利；尤其是就防止用人单位在使用完劳动者“黄金年龄段”后不再使用劳动者而言，无固定期限合同更有效。因此，许多国家把无固定期限的合同放在高于固定期限合同的地位。,（三）各国把不定期合同放在高于定期合同的地位主要有以下做法： 1、对固定期限合同只规定在一定条件下才可用，而对无固定期限合同则不规定可适用的条件，仅规定应适用的条件。如我国台湾地区“劳动基准法”规定，临时性、季节性、短期性以及特定性工作得为固定期限劳动契约。 2、对固定期限合同的最长期限和续订进行限制性规定，即续订不得超过一定期限或次数，以免劳动者的“黄金年龄段”被某个用人单位以固定期限并连续地多次或全部使用。如德国固定期限最长5年且只能延期一次。3、规定无固定期限劳动合同未征得劳动者同意不得改签为固定期限合同。,4、规定在一定条件下，固定期限劳动合同自动转化为无固定期限劳动合同。如比利时规定，固定期限合同期满后当事人继续履行合同时即自动转化为无固定期限劳动合同。5、规定在一定条件下应当订立无固定期限劳动合同。如德国规定，固定期限劳动合同如第二次续订，就要订立无固定期限劳动合同。这些立法经验，有的被我国劳动合同法吸收，并用1215条四个条文规定了劳动合同的期限问题。 我国劳动合同法对劳动合同期限的规定是力图以无固定期限劳动合同为主，但在立法上对订立无固定期限劳动合同也设置了许多条件，加大了订立无固定期限劳动合同的难度。,附件：劳动合同法第1215条,第12条：“劳动合同分为有固定期限、无固定期限和以完成一定工作任务为期限的劳动合同。” 第13条：“固定期限劳动合同，是指用人单位与劳动者约定终止时间的劳动合同。 用人单位与劳动者协商一致，可以订立无固定期限劳动合同。” 第14条：“是指用人单位与劳动者约定无确定终止时间的劳动合同。 用人单位与劳动者协商一致，可以订立无固定期限劳动合同。有下列情形之一，劳动者提出或者同意续订、订立劳动合同的，除劳动者提出订立固定期限劳动合同外，应当订立无固定期限劳动合同： （一）劳动者在该用人单位连续工作满10年的；,（二）用人单位初次实行劳动合同制度或者国有企业改制重新订立劳动合同时，劳动者在该用人单位连续工作满10年且距法定退休年龄不足10年的； （三）连续订立二次固定期限劳动合同，且劳动者没有本法第三十九条和第四十条第一项、第二项规定的情形，续订劳动合同的。 用人单位自用工之日起满一年不与劳动者订立书面劳动合同的，视为用人单位与劳动者已订立无固定期限劳动合同。” 第15条：“是指用人单位与劳动者约定以某项工作的完成为合同期限的劳动合同。 用人单位与劳动者协商一致，可以订立以完成一定工作任务为期限的劳动合同。”,（四）劳动合同与劳务合同区别：劳动合同是由当事人一方提供劳务而对方按约定支付报酬的民事合同。由于劳务活动也属于劳动，接受劳务方应提供劳务支付报酬，因而，劳务合同与劳动合同相似。但二者有许多区别：1、当事人构成及其关系不同；2、权利义务的实现途径不同；3、劳动的组织及风险责任不同；4、报酬性质及支付方式不同。此外，二者性质有着本质区别，劳动合同主要是确立和调整劳动力和生产资料相结合而产生的劳动关系；而劳务合同则属于民事关系范畴。相应地，二者在法律适用上也不同，前者适用劳动法，后者适用民法。,附件：案例,1、老职工要求签订无固定期限劳动合同被终止劳动合同。赵某于1971年8月入职某厂，该厂在1995年9月实行全员劳动合同制，双方签订了合同期限从1995年10月1日至2003年9月30日的劳动合同，并一直保持劳动合同关系。2003年8月12日，该厂行赵某发出续订劳动合同意向书，赵某表示愿意续订合同，要求合同无固定期限。8月29日该厂向赵某发出续订劳动合同通知书，表示与赵某续订合同，另提交合同期限为2年的合同文本。但赵某坚持按照劳动法第20条规定，签订无固定期限的合同。,双方在续订劳动合同期限问题上出现分歧，最终未能达成一致意见。该厂与2003年9月12日向赵某发出终止劳动合同通知书 ，表示不与赵某续订于2003年9月30日届满的劳动合同，期限届满双方的劳动关系终止。赵某对此有异议，并到有关部门投诉。 劳动法第20条第二款规定，劳动者在同一用人单位连续工作满十年以上，当事人双方同意续延劳动合同的，如果劳动者提出订立无固定期限的劳动合同，用饿呢单位应当订立无固定期限的劳动合同。,2、事实劳动关系满十年提出续订无固定期限劳动合同被终止劳动合同。刘某在上海某公司已经连续工作多年，公司只与刘某订立过一次3年期限的劳动合同，此后，双方虽然未再续订，但继续保持了远工作关系。某日六某计算出刚好在该公司连续工作满10年，于是就找公司领导商议，要求公司按劳动法的规定续定一份无固定期限劳动合同。公司表示愿意马上与刘某续订一份3年期限的劳动合同，可是刘某不同意。1个月后，公司发现对刘某仍然坚持要求续订无固定期限，于是就书面通知刘某：如刘某在一周内不与公司续签3年期限的劳动合同，则公司只嫩个依照规定通知刘某终止劳动关系。刘某在3年期劳动合同期满后继续在公司连续工作满10年，当事人之间未灾续签劳动合同，刘某与公司“应订未订”的劳动关系并处于继续存在劳动关系状态。公司应当与其订立无固定期限劳动合同。,二、劳动合同的基本内容,（一）有关术语释疑： 1、劳动合同内容： 劳动合同的权利与义务，通常是以劳动合同条款规定的，因此，劳动合同的内容又指合同的条款，一般可由用人单位与劳动者约定。条款因性质、地位、作用不同，可以分为必备条款和任意条款。 2、必备条款和任意条款： （1）必备条款是指法律规定劳动合同应当具备的条款。因此必备条款具有法定性、强制性、确定性等特点。必备条款不具备将导致劳动合同不成立。 （2）任意条款是指法律规定劳动合同可以具备的条款。因此任意条款具有选择性、约定性等特点。任意条款是否在劳动合同中约定，由用人单位与劳动者确定；缺少任意条款，不影响劳动合同的成立。,（二）关于劳动合同法的两种条款：必备条款具有强制性效力，也就是说对于双方当事人的权利义务的确定，必不可少。确立必备条款的意义在于： 一是为双方当事人的权利义务的履行确立指引； 二是基于劳动合同法倾斜保护劳动者的原则。因为必备条款的确立实际上是对于用人单位滥用缔约优势地位的一种限制，从另一方面则是对劳动者的保护； 三是为劳动行政部门对于用人单位订立、履行劳动合同进行监督提供对象。,（参见劳动法第19条规定劳动合同法第17条 ） ：“劳动合同应当具备以下条款：（一）用人单位的名称、住所和法定代表人或者主要负责人（二）劳动者的姓名、住址和居民身份证或者其他有效身份证件号码；（三）劳动合同期限；（四）工作内容和工作地点；（五）工作时间和休息休假（六）劳动报酬；（七）社会保险；（八）劳动保护、劳动条件和职业危害防护；（九）法律、法规规定应当纳入劳动合同的其他事项。 劳动合同除前款规定的必备条款外，用人单位与劳动者可以约定适用期、培训、保守秘密、补充保险和福利待遇等其他事项。,附录：（一）必备条款具体简析：1、当事人双方的信息或基本情况；2、劳动合同期限；3、工作内容和工作地点；4、工作时间和休息休假；5、劳动报酬；6、社会保险；7、劳动保护、劳动条件和职业病危害防护等。（二）任意条款（约定条款）：1、劳动合同的使用期：试用期是指用人单位和劳动者为相互了解、选择而约定的考察期。对于用人单位可考察职工是否符合录用条件；对于劳动者，可考察用人单位的状况，以便决定是否愿意在被招用单位工作。,附录一：试用期、学徒期、见习期,1、“三期”：对于约定期限性质，必须明确为试用期，不能以“见习期”、“考察期”代替；劳动部对的复函劳办发19965号第3条规定：“关于学徒期与试用期。学徒期是对进入某些工作岗位的新招工人熟悉业务、提高各国技能的一种培训方式，在实行劳动合同制度后，这一培训方式仍应继续采用，并按照技术等级标准规定的期限执行。试用期是用人单位和劳动者建立劳动关系后为相互了解、选择而约定的不超过六个月的考察期。试用期和学徒期包含在劳动合同期限内，试用期和学徒期可以同时约定，但试用期不得超过半年。”第4条：“关于见习期与试用期。大中专、技校毕业生新分配到用人单位工作的，仍应按远规定执行为期一年的见习期制度，见习期可以约定不超过半年的试用期。”,见习期，根据规定，用人单位招收应届毕业生后，原则上都要安排见习，大专、本科毕业生见习期期限为一年，研究生没有见习期。而试用期是劳动者与用人单位的考察期，二者的区别表现在：一是期限长短不同，见习期一般为因，并且为确定的期限，与劳动合同期限没有关系；而试用期最长为六个月，其具体的期限长短则是根据合同期限来确定；二是，适用对象不同，见习期适用于大专和本科毕业生，并且对于研究生呢感毕业生不适用。而试用期则是试用于所有的与用人单位第一次建立劳动关系的劳动者。,2、必须符合法律关于试用期的规定劳动合同法第19条解读：试用期条款应符合法律规定：一是试用期条款约定的适用期不得超过6个月的最长期限；二是试用期长短必须与合同期限相契合，不得违反规定；三是对于完成一定工作任务为期限或者合同期限不满3个月的劳动合同，不得约定适用期。,试用期工资标准，劳动合同法第20条：“劳动者在试用期的工资不得低于本单位同岗位最低档工资或者劳动合同约定工资的百分之八十，并不得低于用人单位所在地的最低工资标准。”例如，前不久，殷某应聘到北京某酒楼当服务员，双方约定每月工资400元，包吃包住，但没有签订劳动合同。殷某每天工作8小时，从没有休过节假日，有时还加班。可一个月后，酒楼以他在试用期内表现不佳、不能胜任工作为由，将他辞退，也没有给付他一个月的试用期工资。为此，殷某到劳动仲裁部门申请仲裁。（北京的2006年的最低工资标准是640元）注：不支付加班费的除全额补足外，加发工资报酬的25%经济补偿金；低于最低工资标准的，补足以外，还要支付低于部分的25%的经济补偿金。,附录二：关于竞业限制,案例：2000年9月，北京市某电脑公司聘任劳动者朱某担任工资的游戏软件设计人员。双方签订了正式的劳动合同，约定：朱某的工作是游戏软件设计，月工资人民币8000元，业绩突出的立功内发奖金，合同期限至2002南月30日。合同还约定：合同期满后6年内，朱某不得到国内其他电脑行业工作，不得泄露公司的商业秘密，否则应向公司支付罚金10万元人民币。2002年9月合同到期后双方未续订合同，之后朱某到上海某电子公司工作。原单位北京市某电脑公司得知后，认为朱某违反了合同约定，申请仲裁要求朱某按照当初的约定承担10万元的赔偿责任。,所谓竞业限制（劳动法意义上的），是指出于维护商业秘密等目的的用人单位与劳动者在劳动合同或者保密协议中约定，劳动者在职期间或者用人单位解除劳动关系之后的一定时间内，不得与原单位从事系统营业、有竞争关系的单位工作，并且也不得自己从事与原单位相同的营业，以维护用恩单位的合法权益。本案中，北京某电脑公司与朱某约定了竟业禁止条款，但是并未向朱某支付任何补偿金，6年的限制过长，违反了劳动合同法规定的二年最产个期限，并且限制的地域和行业过宽。这样的竟业禁止条款对于朱某过于苛刻，显失公平，不具有法律效力，因此，朱某不构成对竟业限制协议的违反，不需要负赔偿责任。,三、劳动合同的解除,（一）概念：指劳动合同依法生效，尚未履行或者履行完毕之前，当事人依法提前终止劳动合同的法律效力。它是在具备法定或约定事由情形下的劳动合同的提前终止。（二）解除条件：对于劳动合同因当事人双方协商一致而解除的，法律一般不予限制，而对于单方解除劳动合同的，法律作了较多限制。1、用人单位单方解除劳动合同，包括即时辞退、预告辞退和裁员三种情况：第一，即时辞退的许可性条件。劳动者有下列情形之一的，用人单位可以解除劳动合同：（1）在试用期间被证明不符合录用条件的；（2）严重违反用人单位规章制度的；,（3）严重失职，营私舞弊，给用人单位造成重大损害的；（4）劳动者同时与其他用人单位建立劳动关系，对完成本单位的工作任务造成严重影响，或者经用人单位提出，拒不改正的；（5）因欺诈、胁迫的手段或者乘人之危，使对方违背真实意思的情况下订立或者变更劳动合同致使劳动合同无效的；（6）被依法追究刑事责任的。第二，预告辞退的许可性条件，有下列情形之一的，用人单位提前30日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付一个月工资后，可以解除劳动合同：（1）劳动者患病或者非因公负伤，医疗期满后，不能从事原工作也不能从事由用人单位另行安排的工作；（2）劳动者不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工作；（3）劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使原劳动合同无法履行，经当事人协商不能就变更合同达成协议的。,附录：关于医疗期：,什么是医疗期： 企业职工患病或非因工负伤医疗期规定（劳部发1994479号）第2条规定， 医疗期是指企业职工因患病或非因公负伤停止工作治病休息不得解除劳动合同的时限。医疗期具体规定： 第3条规定，企业职工因患病或非因工负伤，需要停止工作医疗时，根据本人实际参加工作年限和在本单位工作年限，给予3个月到24个月的医疗期：（一）实际工作年限十年以下的，在本单位工作年限五年以下的为3个月；五年以上的为6个月。（二）实际工作年限十年以上的，在本单位工作年限五年以下的为6个月，五年以上十年以下的为9个月；十年以上十五年以下为12个月；十五年以上二十年以下的为18个月；二十年以上的为24个月。见下图表：,非因工负伤或患病的医疗期,医疗期如何计算？ 医疗期三个月的，按六个月内累计病休时间计算；六个月的，按12个月内累计病休时间计算；九个月的，按15个月内累计病休时间计算；十二个月的，按18个月内累计病休时间计算；十八个月的，按24个月内累计病休时间计算；二十四个月的，按30个月内累计病休时间计算。具体地： 医疗期计算应从病休第一天开始，累计计算。如：享受三个月医疗期的职工，如果从1995年3月5日起第一次病休，那么该职工的医疗期应在3月5日至9月5日之间确定，在此期间累计病休三个月即视为医疗期满。其他依此类推。,非因工负伤或患病的医疗期的计算和待遇,第三，裁员的许可条件。有下列情形之一，需要裁减人员20人以上或者裁减不足20人但占企业职工总数10%以上的，用人单位提前30日向工会或者全体职工说明情况，听取工会或者职工的意见后，裁减人员方案向劳动行政部门报告，可以裁减人员：（1）依照企业破产法规定进行重整的；（2）生产经营发生严重困难的；（3）企业转查、重大技术革新或者经营方式调整，经变更劳动合同后，仍需裁减人员的；（4）其他因劳动合同订立时所依据的客观经济情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行的。第四，预告辞退和裁员禁止性条件。一般为以下情形：（1）从事接触职业病危害作业的劳动者未进行离岗前职业健康检查，或者疑似职业病病人在诊断或者医学观察期间的；（2）在本单位患职业病或者因工负伤并被确认丧失或者部分丧失劳动能力的；,（3）患病或非因工负伤，在规定的医疗期内的；（4）女工孕期、产期、哺乳期的；（5）本单位连续工作满5年，且距法定退休年龄不足五年的；（6）法律、法规规定的其他情形。2、劳动者单方解除劳动合同，包括即时辞职和预告辞职两类。第一，即时辞职。用人单位有下列情形之一的，劳动者可以即时解除劳动合同：（1）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；（2）未及时足额支付劳动报酬的；（3）未依法为劳动者交纳社会保险费的；（4）用人单位的规章制度违反法律、法规规定，损害劳动者权益的；,（5）因以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危，使对方违背真实意思的情况下订立或者变更劳动合同致使劳动合同无效的；（6）法律行政法规规定的劳动者可以解除劳动合同的其他情形。（7）用人单位以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动者劳动的，或者用人单位违章指挥、强令冒险作业危及劳动者人身安全的，劳动者可以立即解除劳动合同，不需事先告知用人单位。第二，预告辞职。一般情况下（劳动合同法第37条）劳动者应当提前三十日以书面形式通知用人单位，如果在试用期内解除劳动合同，在应当提前三日通知用人单位。,（三）劳动合同终止与解除的经济补偿：1、经济补偿的法定情形：有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿金：（1）劳动者依据本法第38条（即时辞职）规定解除劳动合同的；（2）用人单位依照本法第36条（协议解除）规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；（3）用人单位依照本法第40（无过错性辞退）条规定解除劳动合同的；（4）用人单位依照本法第41条第一款（裁员）规定解除劳动合同的；（5）除用人单位提高或者维持劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依据本法第44条第一项（合同期限）规定终止故地功能期限劳动合同的；（6）依据本法第44条第四项、第五项（用人单位主体资格消灭）规定终止劳动合同的；（7）法律、法规规定的其他情形。,2、补偿的标准：经济不产个按劳动者在本单位工作年限，每满一年支付一个月工资的标准支付给劳动者。所谓月工资标准是指劳动者在劳动合同解除或者终止前12个月的平均工资。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月的工资标准进行补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月均工资的3倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月均工资的3 倍数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过12年。,四、劳动合同无效,（一）无效的情形：劳动合同无效是指劳动合同因缺少法定有效要件而全部或者部分不具有法律效力。其主要情形有：1、主体不合法，即劳动者不具有劳动权利能力和劳动行为能力，或者用人单位不具有用人权利和用人行为能力；2、合同内容不合法，即合同缺少法定必要条款或者合同条款违法；3、合同形式不合法，即要式合同未采用法定书面形式或标准形式；4、订立程序不完备，即订立合同未履行法定必要程序；5、意思表示不真实，即订立合同过程中，由于欺诈、威胁、乘人之危等而导致当事人意思表示不真实。,（二）劳动合同无效的确认：依据劳动法和劳动合同法规定，劳动合同的无效，应由劳动争议仲裁委员会或人民法院确认。（三）无效的法律后果：自合同订立至合同被确认无效时止，当事人之间只存在事实劳动关系，并应予以终止，此时：1、用人单位对劳动者收取的保证金或扣押的证件等物品，应当返还劳动者；2、劳动合同全部无效，而用人单位有过错的，如果当事人双方都具备主体资格而劳动者要求订立劳动合同的，终止事实劳动关系的同时，用人单位应当与劳动者依法订立劳动合同；3、因劳动合同无效导致损失的，有过错一方当事人应当承担赔偿责任；4、用人单位因使用童工，还导致童工安置、治疗和赔偿的责任，以及承受行政处罚甚至刑事处罚的责任。,附件：案例，上海郊县一家中外合资电子公司招聘熟练女工，叶某（女，20岁）应聘被录用。双方就劳动关系的确立签订了劳动合同。合同规定，乙方（叶某）每周工作6天，每天工作10小时，每小时工资1.5元；工作期间，乙方因病、因工或非因工负伤均自行承担，公司概不负责；合同期3年，乙方每提前1年解除劳动合同，均要支付5000元年的违约赔偿金。在双方签订劳动合同时，叶某考虑找到工作不容易，对用人单位起草的合同未提出任何异议，并签上了自己的名字，劳动合同即宣告成立。工作半年多后，叶某再也无法承受恶劣的劳动条件，要求与公司提前解除合同。该公司拒不同意，认为叶某当时在合同上自愿签名表示承认合同的效力，愿意受合同条款的约束，如果叶某执意解除合同，就要求叶某支付1万元违约金加以阻拦。,叶某不服，向当地劳动争议仲裁委员会申请仲裁劳动者享有休息权利、劳动保险和福利待遇，是我国的一项基本劳动法律制度。申诉人与被申诉人签订的劳动合同违反了我国劳动法规定的工作时间制度，也违反了有关劳动者在年老、患病、工伤、失业、生育等情况下有获得帮助和补偿权利的法律规定。因此，该合同被认定为无效，从订立时起就不具有法律效力。因此，劳动者叶某不受合同的约束。根据劳动法关于同工同酬和延长工时工资支付制度的相关规定，用人单位应补发工资给叶某。 据此裁决（1）双方签订的劳动合同无效； （2）用人单位补发叶某工资3000元。,配套习题,一、单项选择题：1.1900年，世界上最早的劳动合同法诞生在（ ）。A.德国 B.法国 C.英国 D.比利时2.依劳动合同法，已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起（ ）内订立书面劳动合同。A.2个月 B.1个月 C.半个月 D.3个月3.依劳动合同法，用人单位自用工之日起满一年未与劳动者订立书面劳动合同的（ ）。A.劳动关系有效，支付二倍月工资B.终止劳动关系，支付劳动者工资 C.劳动关系无效D.视为劳动者已签订无固定期限劳动合同4.甲在A企业连续工作已经满10年， A企业未提出同甲续签劳动合同。因年事已高，甲希望同A企业续订无固定期限劳动合同，则他（ ）A.无权提出要求 B.应经A企业同意C.只需向企业提出要求 D.应经A企业工会同意,5.某公司欲与李某签订一份为期2年的劳动合同，试用期不得超过（ ）。 A.1个月 B.6个月 C.3个月 D.2个月6.依劳动合同法规定，用人单位可以与劳动者约定竟业禁止条款，在解除或终止劳动合同后，竟业禁止的期限不得超过（ ）。A.1年 B.2年 C.3年 D.4年7.王某大学毕业后到某通讯公司工作，劳动合同约定：公司对王某进行为期半年的通讯专业技术培训，王某在培训之后3年之内不能离开公司，如果违反则支付违约金2万元给公司。后公司对王某进行了培训，并因此支付了专项培训费1万5千元。经培训，王某已胜任工作，2年后，王某提出辞职，公司要求支付违约金，下列有关本案的表述正确的是（ ）。A.王某无须支付违约金B.王某应支付违约金2万C.王某应支付违约金1万5D.王某应支付违约金5千,8.依劳动法第16条规定，劳动者与用人单位在下列情况下生效（ ）。A.就劳动合同条款协商一致B.就劳动合同条款协商一致，并经双方签字或盖章C.就劳动合同条款协商一致，并经双方签字和合同签证D.就劳动合同条款协商一致，并经公证9.某高新技术开发公司与甲签订了一份劳动合同，合同中规定，某甲的主要任务是伪造主要数据。在工作的过程中，由于某甲没有很好地完成任务，该公司依据劳动合同要求其承担违约责任，对此下列说法正确的是（ ）。A.某甲违约，应该成都市那违约责任B.该合同内容违法，合同无效C.如果某甲是因为不可抗力的原因而没有完成任务，则可以免责D.如果是某甲非因主观原因而没有完成任务，则可以酌情减免违约责任10.根据我国有关规定，因无效劳动合同引起的赔偿责任主体应当是（ ）A.用人单位B.劳动者C.用人单位和劳动者分担D.有过错一方合同主体,11.订立劳动合同时，用人单位向劳动者收取抵押金的，劳动保障行政部门责令限期退还劳动者本人的同时，并以每人（ ）的标准处以罚款。A.500元以上1000元以下B.1000元以上2000元以下C.1000元以上5000元以下D.1000元以上10000元以下12.用人单位违反劳动合同未及时足额支付劳动者工资，由劳动行政部门责令限期支付：预期不支付的，责令用人单位加付应付金额（ ）的赔偿金。A.25% B.50%-100% C.50% D.25%-50%13.张某与甲公司签订了为期3年的劳动合同，合同履行1年以后，甲公司与乙公司合并为丙公司，则张某原先与甲公司之间的劳动合同（ ）。A.自然终止B.继续有效C.应该解除D.可以续订,14.下列不属于劳动合同变更条件的是（ ）。A.签订书面协议B.当事人双方协商同意C.劳动者申请调离单位D.企业转产15.某甲在一个企业工作，试用期未满想解除劳动合同，请问下列各项表述中哪一项正确？（ ）（02年，司法，卷一，单项，14）A.甲应当提前30天以口头方式通知企业解除合同B.甲应当提前30天以书面方式通知企业解除合同C.甲可以随时解除合同D.甲在试用期内不得解除合同16.一般情况下，劳动者解除劳动合同，应当提前（ ）日以（ ）形式通知用人单位。A.30日，书面或口头 B.30日，书面C.1个月，书面或口头 D.15日，口头,17.以下关于劳动合同解除的表述，哪项是错误的（ ）。A.出现法定或约定解除事由，劳动合同自动解除B.劳动合同解除可分为法定解除和约定解除C.劳动合同的解除是指有效劳动合同在期限届满之前终止D.当事人双方协商解除劳动合同不得损害任何一方利益18.某施工单位没有依法为劳动者交纳社会保险费，则该劳动者（ ）。A.可以解除合同，但应该提前30天通知用人单位B.不可以解除劳动合同，只可以通过法律途径来解决支付报酬的问题C.可以随时通知用人单位解除合同D.需要与用人单位协商后才可以解除19.劳动者在试用期被证明不符合录用条件的，用人单位可以以下方式解除劳动合同，具体（ ）。A.与劳动者协商一致后解除；B.提前30天书面通知劳动者本人C.提前3天书面告知劳动者本人D.无须提前通知，可以即时解除,20.甲公司在刘某与乙公司签订的劳动合同有效期间，许诺给刘某更高的报酬，与刘某签订了劳动合同，给乙公司造成了经济损失，甲公司对此应承担（ ）。A.行政责任B.说服刘某回乙公司工作的责任C.解除与刘某签订劳动合同的责任D.连带责任21.用人单位招用尚未解除劳动合同的劳动者,对原用人单位造成经济损失的,除该劳动者承担直接经济赔偿责任外,该用人单位用人单位应当承担连带赔偿的数额不低于对原造成的经济损失总额的（ ）。 A.25% B.70% C.60% D.50%22.用人单位依法进行裁减人员时，需要裁减人员20人以上或者裁减不足20人但占企业职工总数10%以上的，应当提前（ ）向工会或全体职工说明情况，听取工会或职工的意见。A.10日 B.15日 C.30日 D.60日,23.用人单位依法进行裁减人员后，在（ ）内录用人员的，应当优先录用裁减人员。A.1个月 B.3个月 C.6个月 D.1年24.用人单位可以解除劳动合同的情形是（ ）。A.劳动者在试用期间被证明不符合录用条件的B.劳动者患病或负伤，在规定的医疗期内的C.女工在孕期、产期、哺乳期的D.劳动者患职业病并被确认丧失劳动能力的25.某女工在哺乳期内由于严重失职给用人单位造成重大损害，则（ ）。A.用人单位在该女工哺乳期满后可以解除劳动合同B.用人单位可以解除劳动合同，但应该提前通知该女职工C.用人单位不可以解除劳动合同D.用人单位可以随时解除与该女职工的劳动合同,26.甲乙两人在机械厂的同一车间工作，某日上班时，甲因疏忽大意操作不当，致乙右臂伤残，下列表述正确的是（ ）。A.假设乙不能从事原来的工作，也不能由机械厂另行安排工作，则机械厂可以解除与乙的劳动合同B.乙所受损失可以向机械厂要求承担责任C.机械厂工会对该厂解除与甲或乙的劳动合同无权提出意见D.机械厂在对乙作出相应经济赔偿的前提下可以解除劳动合同27.某民办科研所与技术员周某签订劳动合同，约定由周某承担科研所的一个产品开发项目，开发过程中，由于资金缺乏，项目被迫下马。科研所决定与周某解除劳动关系。对此，该单位法律顾问提供的下列哪一项建议不符合法律规定（ ）（05，司法，卷一，单项，19）A.告知当初聘用他的工作岗位已不存在B.至少提千30天向周某发出书面通知C.先安排周某到后勤岗位，如他拒绝就可以解雇D.如周某同意解除劳动合同可与单位签订解约协议，单位支付经济补偿；如周某不同意签订解约协议，单位有权单方解约并不必支付经济补偿,28.劳务派遣公司注册的资本最低限额为（ ）。A.30万 B.10万 C.50万 D.500万29.钱某在某厂工作了5个月，该厂濒临破产，钱某因此被解除劳动合同。依法该厂应付给钱某相当于（ ）工资的经济补偿金。A.3个月B.半个月C.1个月D.5个月30.对于用人单位解除劳动合同确有错误的，人民法院可以（ ）。A.发回重审 B.予以变更C.依法判决予以撤销 D.驳回起诉31.劳动合同的签证机关是（ ）。A.公证机构 B.劳动争议仲裁委员会C.劳动行政部门 D.人民法院,二、多项选择题：1.下列有关劳动合同法律特征的论述中，正确的有（ ）。A.劳动合同属于实践性合同B.劳动合同属于议商合同C.劳动合同属于双务合同D.劳动合同属于有偿合同2.下列关于劳动合同与劳务合同区别的表述正确的是（ ）。A.当事人构成不同 B.性质不同C.报酬性质不同 D.法律适用不同3.依照劳动合同期限的不同，劳动合同可分为（ ）。A.固定期限的劳动合同 B.无固定期限劳动合同C.长期劳动合同D.以完成一定工作为期限的劳动合同,4.按照合同的目的不同，劳动合同可分为（ ）。A.技术人员合同 B.聘用合同C.录用合同 D.学徒培训合同5.根据劳动合同法的规定，以下属于劳动合同必备条款的是（ ）。A.劳动纪律与违反合同的责任B.社会保险与职业危害防护C.劳动保护与劳动条件D.合同终止条件6.中国境内的下列主体与劳动者订立劳动合同须遵循劳动合同法规定的是（ ）。A.个体工商户 B.外资企业C.民办高校 D.公办高校7.依劳动合同法第3条规定，订立劳动合同应遵循的原则包括（ ）。A.平等自愿 B.协商一致 C.诚实信用 D.合法、公平,8.下列情形签订的劳动合同，无效的有（ ）。A.甲公司与劳动者乙约定，乙的工作内容是在衣服中夹带黄金交于深圳某人B.某公司招聘启事中称，拟招聘位员3名。劳动者在签订劳动合同后，发现他们的实际工作是筛选砂石C.用人单位与劳动者乙签订的劳动合同中缺少劳动保护条款D.甲与乙签订的劳动合同约定“工伤 事故概不负责”9.有权确认劳动合同无效的机关有（ ）。A.中华全国总工会 B.人民法院C.劳动争议仲裁委员会 D.劳动行政部门10.当事人在履行劳动合同过程中必须坚持的原则有（ ）。A.协作履行原则 B.按期履行原则C.实际履行原则 D.亲自履行原则,11 .在用人单位（ ）情形下劳动者依法可以单方解除合同。A.未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的B.未及时足额支付劳动报酬的C.位依法为劳动者交纳社会保险费的D.用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益12.某公司的高层会议上，总经理提出在全公司的劳动合同中增加保守商业秘密条款，不必在劳动合同中另加约定。某律师在为此提供的咨询意见中，对公司法规定的保密义务与劳动法规定的保密义务的区别有下列表述，其中哪些符合相关法律的回答（ )（06年，卷一，多项，75）。A.前一种义务仅适用于董事、高级管理人员，而后一种义务适用于一般劳动者B.前一种义务法定义务，后一种义务属于约定义务C.前一种义务是无偿义务，而后一种义务是有偿义务D.违反前一种义务承担赔偿责任，违反后一种义务仅承担行政责任,13.下列情形中，劳动者可随时解除劳动合同的是（ ）。A.用人单位规定未结婚者缔结合同3年内不得结婚B.单位保安殴打劳动者，强迫劳动者劳动C.支付的工资低于社会平均工资水平D.用人单位随意加班加点14.有下列情形之一的，用人单位可以解除劳动合同（ ）。A.被依法追究刑事责任的B.在试用期被证明不符合录用条件的C.劳动者同时与其他用人单位建立劳动关系，经用人单位提出，拒不改正的D.劳动者同时与其他用人单位建立劳动关系，对完成本单位的工作任务造成严重影响的,15.下列情形下，属于用人单位预告解除劳动合同条件的是（ ）。A.劳动者患病或者非因公负伤，在规定医疗期满后，不能从事原工作，也不能从事由用人单位另行安排的工作的B.劳动者不能胜任工作，经过培训或者调岗，仍不能胜任工作的C.劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的D.女职工在孕期、产期、哺乳期的16.在某国有企业工作的吴某，在向该企业递交辞职书的第2日不辞而别，对这种违反劳动法规定解除劳动合同的行为，该企业决定向仲裁委员会申请仲裁。该企业有权要求吴某赔偿单位下列哪些损失（ ）（02年，卷一 ，多项，48）。A.该单位招收录用吴某时向有关管理结构交纳200元的行政管理费B.企业为培养吴某，曾派他到国外学习，企业为此支付的培训费,C.由于吴某不辞而别，器乐恶魔眼及时找到人员顶替吴某，由此给企业造成直接经济损失万元D.由于吴某不辞而别，给企业生产造成间接经济损失4万元17.用人单位依法裁减人员时，应优先留用的人员包括（ ）。A.与本单位订立较长期限的固定期限劳动合同的B.与本单位订立无固定期限劳动合同的C.家庭无其他就业人员，有需要抚养的老人或者未成年人的D.高级管理人员18.某公司欲解除与职工李某之间的劳动合同，其所提出的如下解约理由或做法中，哪些是有法律依据的（ ）（03年，卷一，多项，50）。A.李某经过培训仍不能胜任现工作的B.李某不满25岁而结婚，违反了公司关于男职工满25岁才能结婚的规定,C.公司因严重亏损而决定裁员，因此解除与李某的劳动合同D.李某非因公出车祸受伤住院，公司向李某送去3个月工资并通知其解除劳动合同19.下列情形中，属于劳动合同终止的是（ ）。A.劳动合同期限届满B.劳动者开始依法享受基本养老保险待遇的C.企业宣告破产或被依法撤销D.劳动者死亡或者被人民法院宣告死亡20.用人单位应当向劳动者支付经济补偿的情形包括（ ）。A.经济性裁员B.用人单位被依法宣告破产而终止劳动合同的C.劳动合同期限届满D.无过错性辞退,21.某企业与职工解除劳动关系时，在经济补偿方面的下列哪些做法不符合劳动法的规定（ ）（06年，卷一，多项，66）。A.李某的试用期刚过一半，被发现不符合录用条件，企业在决定解除劳动合同时支付试用期的全部工资，但不支付经济补偿金B.张某尚未达到退休年龄，但决定提前办理退休手续，企业告知，此情况下只支付养老金而不支付经济补偿金C.吴某在劳动合同解除后，根据有关规定将领取失业救济金，企业决定从经济补偿金中适当扣除D.肖某因患病被解除劳动合同，企业发给经济补偿金，同时发给不低于6个月工资的医疗补助费宾个在经济补偿金中作相应抵偿22.依劳动合同法，下列关于经济补偿金支付表述错误的是（ ）。A.工作时间不满因的按一年的标准发给经济补偿金B.经济补偿金的工资计算标准是指劳动者解除劳动合同前12个月的企业月均工资,C.劳动者月均工资高于本地区上年度职工平均工资3倍的,向其支付的经济补偿金不超过12个月D.劳动者月均工资低于企业月均工资的,按劳动者月均工资的标准支付三、不定项选择题：1.下列关于劳动合同的表述中,错误的是（ ）。A.企业承包合同是劳动合同B.聘用合同不是劳动合同C.劳务合同不是劳动合同D.个人雇工合同是劳动合同2.劳动合同的形式（ ）。A.一律采用秫米那形式B.应当采用当事人约定的形式C.一般应当是书面，特殊情形可以是口头D.不可以采用口头形式,3.下列关于试用期规定表述中，错误的是（ ）。A.约定试用期不得超过6个月B.在试用期内，劳动者可以随时提出解除劳动合同C.同一用人单位与同一劳动者只能约定一次适用期D.劳动合同期限不满3个月的，可以约定适用期4.用人单位可以与（ ）约定竟业禁止条款。A.董事长B.高级技术人员C.总经理D.销售部主管5.下列关于劳动合同履行的说法正确的是（ ）。A.用人单位拖欠或未足额支付劳动报酬的，劳动者可依法向法院申请支付令B.劳动者拒绝用人单位管理人员违章指挥、强令冒险作业的，违反了劳动合同C.劳动者对危害生命安全的劳动条件，有权对用人单位提出批评、检举和控告D.用人单位变更名称、法定代表人或者投资人等事项，不影响劳动合同的履行6.劳动者不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工作的，用人单位通过（ ）解除劳动合同。A.提前30日书面通知劳动者本人 B.无须通知C.额外支付两个月的工资 D.额外支付劳动者一个月的工资,7.甲饭店招用乙某为服务员，双方签有聘用协议，后发生争议，根据设定的情况，下列哪些选项是正确的（ ）。A.因甲威胁强迫乙加夜班，乙可随时通知解除合同B.因甲未按照聘用合同的约定付给乙工资，乙可随时通知解除合同C.在试用期内，乙可随时通知解除合同D.甲没有按照约定提供劳动条件，乙有权随时通知解除合同8.李某（17岁）是甲公司招用的职工，双方订