劳动合同的变更解除和终止

劳动合同的变更、解除和终止,一、复习,1.劳动合同中约定：试用期工资按最低工资发放。合法吗？2.竞业限制最长为多久？3.签订的劳动合同为1年，试用期最长为多长时间？,答案：1.不一定，要看是否低于满月工资的80%或者不得低于同岗位最低档 工资。2.最长2年。3.最长为2个月。,有关试用期的规定,二、劳动合同的变更,（一）劳动合同变更的概念劳动合同的变更：劳动合同依法订立后，在合同尚未履行或者未履行完毕前，用人单位和劳动者在平等自愿、协商一致的基础上，就以订立的劳动合同条款进行修改、补充或废止部分内容的法律行为。（劳动合同内容的变化）,（二）劳动合同的变更的事由,有下列情形之一的，可以变更劳动合同1、在不损害国家、集体和他人利益的情况，双方协商一致2、劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，经合同双方协商 一致的3、因不可抗力的因素致使劳动合同无法完全履行的；（不可抗力是指 不能预见、不能避免、不能克服的客观情况）4、劳动合同订立时所依据的法律、法规已经修改的5、劳动者的身体健康状况发生变化、劳动能力丧失或部分丧失、所在 岗位与职业技能不相适应、职业技能提高了一定等级，造成原劳动 合同不能履行或如果继续履行原劳动合同规定的义务对劳动者明显 不公平6、法律、法规规定的其他情况。,(三)劳动合同变更方式,协商变更 劳动合同法第三十五条 ：用人单位与劳动者协商一致，可以变更劳动合同约定的内容，变更劳动合同，应当采用书面形式单方变更 主要针对劳动者不能胜任工作，在经过培训或者调整工作岗位后仍不能胜任工作以及劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使原劳动合同无法履行的情况。,小贴士：1、用人单位变更名称、法定代表人、主要负责人或者投资人等事项，不影响劳动合同的履行2、变更后的劳动合同文本由用人单位和劳动者各执一本3、劳动合同的变更应当采用书面形式。(应当而不是必须),案例,案例1：李小姐是上海C外资公司的总经理助理，李小姐与C外资公司的劳动合同期限为3年。劳动合同履行一年后，C公司将李小姐调整到行政部门，担任行政主管职务，薪酬不变，该岗位与总经理助理的岗位在C公司均属于中层管理岗位。李小姐在行政主管岗位半年后，觉得该岗位很不适合自己，因此要求公司再将其调回原来的总助职位，但C公司认为现在总助的职位已经有其他人员了，因此没同意李小姐的请求。李小姐就以C公司擅自将其调岗为由，申诉至劳动仲裁部门，要求公司将其恢复原岗位。请问：李小姐的请求能得到仲裁的支持吗？,分析：李小姐的请求不能得到仲裁的支持。因公司将李小姐从总助岗位调整至行政主管岗位，属于劳动合同内容的变更。根据劳动合同法第三十五条的规定，用人单位与劳动者协商一致，可以变更劳动合同约定的内容，应当采用书面形式。在上述案例中，李小姐与公司对岗位的变更没有形成书面的确认，但公司将李小姐由总助岗位调到行政主管岗位已经有半年时间，在这期间，李小姐并没有提出过异议，而是在行政主管岗位工作了半年时间，因此，可以认定李小姐对于公司的调岗已经默认，这种默认的行为可以视为双方对劳动合同内容的变更达成了一致。现在李小姐要求再将其调回原岗位属于劳动内容的再次变更，既然公司不同意变更，双方未能达成一致，那么就应该按照现在的状态继续履行劳动合同法，故李小姐的请求得不到仲裁的支持。,三、劳动合同解除,1、定义：劳动合同的解除：是指劳动合同生效后，尚未履行或没有全部履行以前，由于某种原因导致当事人一方或双方依法提前解除劳动关系的法律行为。,2、解除的含义,被解除的劳动合同为有效劳动合同，这是解除劳动合同的基础。解除劳动合同的时间应是在劳动合同订立后尚未履行完毕前。解除劳动合同的实质是提前终止双方当事人的权利义务关系。,3、劳动合同解除的四种情况,协商解除,劳动者,用人单位,禁止解除,是指用人单位和劳动者协商一致，同意解除劳动合同的情况。,是指劳动者行使自主择业权或者在用人单位有过错的情况下提前解除劳动合同。,是指用人单位认为劳动者不能胜任工作或劳动者本身存在过错的情况下提前解除劳动合同。,是指在特殊情况下，为了保护劳动者的利益，用人单位不得按照规定解除劳动者的合同。,（一）、双方协商一致解除合同,劳动合同法第36条规定：“用人单位与劳动者协商一致，可以解除劳动合同。”,（二）、劳动者单方解除劳动合同,Diagram,(1)提前通知的辞职：,辞职报告范本,尊敬的XX领导： 您好！ 非常感谢您和各位同事在这2年来对我的工作的支持和帮助以及对我个人的帮助和关怀！在公司工作期间，公司给予我多次参加大小项目的机会，使我积累了丰富的技术技能和工作经验，也学到了很多与人合作的道理，在此表示感谢！ 非常遗憾，本人由于家庭的原因，将辞去本公司助理工程师一职，我会配合公司做好本人职位的交接工作，对给公司带来的不便，本人深表歉意。 真心祝愿XX公司在今后的发展中蒸蒸日上！ 签名： 日期：,2、劳动合同法38条前部分,（一）用人单位未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；说明：一是“劳动保护”：如工地搭建的安全网，提供的安全帽，公司漆 房的口罩等保护措施； 二是“劳动条件”：如机器设备，运输工具等（二）用人单位未及时足额支付劳动报酬的；说明：一是“及时”，应当在约定的工资支付日或者期间内支付劳动报酬 没有约定的，应当在合理的周期内，一般不超过1个月； 二是“足额”，应当是包括工资（含加班费）以及非工资范畴内的 其他劳动报酬； 三是“劳动报酬”，是一个比工资外延更大的概念，是劳动者提供 劳动而应得的对价，包括休息、休假、福利、工资等用人单 位应当支付的全部对价。,（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；问：以下哪些属于“未依法为劳动者缴纳社会保险费的？A、甲公司为其员工购买工伤保险；B、乙公司按照当地社平工资的60%购买五险；C、丙公司按照当地社平工资为其员工购买五险；D、丁公司在员工转正后开始为期购买五险。说明：一是，目前社保基本为五险，应当交纳五险； 二是，必须是足额，目前支付社保的标准是本人工资为参考， 不低于当地社平工资的60%，也不高于社平工资的300%； 社平工资3倍 本人工资 保险基数为社平工资的3倍 社平工资本人工资社平工资3倍 保险基数为本人工资 社平工资60%本人工资 社平工资 保险基数为社平工资60% 三是，应当及时交纳，按月交纳，对于新入职的员工，应从入 职起开始购买社保。,（四）用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的；问题：以下哪些情况，劳动者可以依据本项解除劳动合同？A、甲公司通过民主程序制定了较为合理的处罚办法，并据此在公告前 处罚了某员工；B、乙公司由人事主管领导制定了关于员工处罚的制度并公告后，准备 实施；C、丙公司由几个部门领导商讨，制定了一项福利制度，降低了某员工 的福利；说明：“违法”包括： 1、规章制度实体内容违法。 2、规章制度程序违法（民主与公示），民主是指经职工代表大会 或者全体职工讨论,提出方案和意见，与工会或者职工代表平 等协商确定。 规章制度涉及员工福利、利益的,应当通过民主程序并公告。,（五）因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的； 说明：劳动合同法第二十六条，：（一）以欺诈、胁迫的手段 或者乘人之危，使对方在违背真实意思的情况下订立或者变 更劳动合同的。（六）法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。 实施条例第十八条：（九）用人单位在劳动合同中免除自己的法定责任、排除劳动者权利的;（十）用人单位违反法律、行政法规强制性规定的;（十三）法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。 问题：以下哪些情况属于符合本条规定的情形？ A、用人单位休假制度规定，员工请事假超过10日的，单位照常发 放工资，不得享受年休假； B、用人单位招用未满16周岁的周某从事前台文员工作； C、用人单位规定，本单位工作满10年以上的员工，统一享受10天 年假。,职工有下列情形之一的，不享受当年的年休假：（一）职工依法享受寒暑假，其休假天数多于年休假天数的；（二）职工请事假累计20天以上且单位按照规定不扣工资的；（三）累计工作满1年不满10年的职工，请病假累计2个月以上的；（四）累计工作满10年不满20年的职工，请病假累计3个月以上的；（五）累计工作满20年以上的职工，请病假累计4个月以上的。 职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天；已满10年不满20年的，年休假10天；已满20年的，年休假15天，包含节假日在内不超过26天,3、劳动合同法38条后半部分,不需要通知用人单位,（三）、用人单位单方面解除劳动合同,第三十九条劳动者有下列情形之一的，用人单位可以解除劳动合同：（一）在试用期间被证明不符合录用条件的； 说明：本项把握三点： 1、试用期内：应该以劳动合同法约定的期限为准。如果劳动合同约定 的试用期超过法律规定试用期的上限，则按照法律规定的上限为准 2、被证明不符合：说明了用人单位的举证责任，应当做好证据收集。 3、不符合录用条件：一是不符合，二是应当有录用条件，这里需要在 招聘时列出实质性的录用条件，并明确考核的依据，不符合的具体 认定办法（如考试不到60分等），做到可量化。（二）严重违反用人单位的规章制度的； 说明：本项把握两个要点： 1、严重违反：可以通过企业规章制度、劳动合同予以明确，没有约 定的情况下，按照过错、损失、影响等因素合理确认； 2、规章制度：保证规章制度合法有效（民主公示、内容合法）,（三）严重失职，营私舞弊，给用人单位造成重大损害的 说明：1、“重大损害”与前一项中的“严重违反”一样，可以在合理合法 的基础上，在规章制度、劳动合同中予以明确； 2、严重失职与营私舞弊是选择的关系，二者居其一并给公司 造成重大损害的，用人单位即可用此条解除劳动合同。（四）劳动者同时与其他用人单位建立劳动关系，对完成本单位的工作 任务造成严重影响，或者经用人单位提出，拒不改正的 问题：目前我国劳动法律是否禁止双重劳动关系的存在？ 说明：双重劳动法律关系并不为法律所禁止，但为了保障用人单位利 益，赋予用人单位在相应情况下可以解除合同,“兼职”会被辞退吗？,“兼职”会被辞退的条件,(五）因本法第二十六条第一款第一项规定的情形致使劳动合同无效的说明：劳动合同法第二十六条，（一）以欺诈、胁迫的手段或者乘人 之危，使对方在违背真实意思情况下订立或者变更劳动合同的。（六）被依法追究刑事责任的。说明：劳动部关于若干条文的说明对“被依法 追究刑事责任”，做出了具体规定： 、被人民检察院免予起诉的； 2、被人民法院判处刑罚的（刑罚包括：主刑：管制、拘役、有期徒刑 无期徒刑、死刑；附加刑：罚金、剥夺政治权利、没收财产等） 3、被人民法院依据刑法免于刑事处分的。 劳动者被劳动教养的，用人单位可以依据被劳教的事实解除与该劳动者 的劳动合同。,小贴士,4、禁止解除劳动合同的情况,（1）保护因公失去劳动能力的劳动者,从事接触职业病危害作业未进行离岗检查的，或属疑似观察阶段的,在本单位患职业病或因公负伤被确认为丧失或部分丧失劳动能力的,2011年2月15日，苹果公司发布2011年供应商责任进展报告，首次承认其在华供应商江苏联建科技有限公司的137名工人因“过度暴露于正已烷环境，健康受到不利影响”，其中91名员工被鉴定为8-10级伤残，为工作环境中过度接触有毒溶剂正已烷所致。事件发生后，先后有58名员工和联建公司达成一致，以3-5万元的“一次性伤残补助金”为代价同意和公司解除劳动合同。,违反了不得与职业病或疑似职业病劳动者解除劳动合同的规定,（2）保护暂时劳动情况特殊、劳动能力差的劳动者,患病或非因公负伤，在规定的医疗期内的,女职工在孕期、产期、哺乳期的,案例,沈敏是北京某IT公司的一名普通文员，2008年2月发现自己怀孕，当年4月沈敏向公司管理人员提出由于自己孕期反应很大，身体不适，要求休息到正常休产假的前期，公司管理人员表示不同意，他们称，按我国女职工劳动保护规定，沈敏只能享受98天产假，其中产前15天，要求从孕期两个月开始就休息是不能满足的。在听到管理人员的反应后，沈敏擅自离开工作岗位，拒绝上班，公司相关部门多次催问，沈敏拒绝露面。后公司单方解除了和沈敏的劳动合同，并不在发放沈敏的工资以及缴纳保险，沈敏以孕期不能解除劳动合同为由将公司诉至劳动争议仲裁机构。 按我国女职工劳动保护规定，沈敏可以享受98天产假，其中产前15天，所以要求从孕期两个月开始就休息是不能满足的。这点是正确的，但是用人单位可以减轻沈敏的工作量或者安排其他工作，更不应该在沈敏怀孕期间解除劳动合同。 沈敏作为劳动者，擅自离开工作岗位，拒绝上班，公司相关部门多次催问，拒绝露面也是违反劳动合同法相应规定的。单位可以等到沈敏孕期、产期及哺乳期届满后，与其取消劳动合同。,（3）保护在用人单位工作时间较长的老职工,在本单位连续工作满15年，且距法定退休年龄不足5年的。,老职工是指,四、劳动合同的终止,劳动合同的终止,劳动合同期满的,因劳动者原因而终止的,劳动者达到退休年龄或享受养老待遇,劳动者死亡，或被法院宣告死亡或者失踪的,因用人单位原因而终止的,用人单位被吊销营业执照、撤销或者提前解散的,用人单位被依法宣布破产的,什么是达到退休年龄或享受基本养老保险待遇？,退休：是指国家为丧失劳动能力或者即将丧失劳动能力的老年职工所规定的一种离开工作岗位的社会保障政策。 男：60岁 女（干部）：55岁 女（职工）：50岁 病退：职工连续工作10年以上，男性年满50周岁，女性年满45周岁，经医院鉴定完全失去劳动能力。,什么时候可以开始