第二讲 罗马法.doc

第二讲 罗马法罗马法时期：以前509年塞尔维图里乌斯改革为上限，下讫公元7世纪东罗马帝国过渡到封建制（代表封建贵族势力的赫拉克利乌斯在公元610年执政）。我们教科书认为是到公元529年颁布，534年又修改的查士丁尼法典为止。当然这两者其实并不矛盾，因为我们教科书是说的是法典颁布的年限，而有的研究罗马法历史的学者是说的罗马法实际发生作用的年限。罗马法的基本特征：一、是人定法而不是神意法。这是罗马法区别于其它西方古代法律的第一个特征。古代代其它法典都宣称自己是神授的，比如古巴比伦的汉谟拉比法典宣称自己是太阳神的意志；印度的摩奴法典宣称自己是摩奴神的意志；古代阿拉伯的政教法合一的古兰经声称自己是真主之意，等等。罗马法最初也有神话和传说成分，有宗教和法律不分的情况。但罗马法很早就从宗教中分离出来了，如罗马的第一部成文法典十二铜表法就是“十人立法委员会”制订的，并不以神意自命，相反倒是有调整宗教关系的规范这就是说，把宗教当做一种现实的社会关系来调整了。当然，罗马法学家西塞罗曾说：“法必须合乎自然和神的意志。”乌尔皮亚努斯也说：“法是关于人事和神事的知识”，但他们均未说法本身是神制订的，而最多是说人在立法的时候要注意符合神的意志。 二、注重实际而不专尚理论。继承了希腊哲学的理性思辨传统但又有所扬弃。马克思主义认为法是对现实的经济关系的反映，是维护一定阶级的现实利益的，而不是主观任意制订的，可见任何法本来都是注重实际的。说罗马法具有注重实际的特点，并不是说其它的法就不顾实际，而是说罗马法在注重实际这一点上比较自觉，比较一贯。罗马法的发展受到过希腊哲学思辨传统的影响，因此它并非不重视理论，但是在理论与实际发生冲突的时候，它总是舍弃纯理论的要求而致力于满足实际的需要。例如在确定人的行为责任能力时，应该以一个划一的年龄为准，还是根据具体人的智力发育程度为准，是否要建立时效制度以修正“权利胜于事实”的一般原则这些问题上，罗马法都采取了比较重视具体实际情况的做法。当然这不见得一定是优点，例如罗马法很多时候也并未将包含在具体现象中的重要法律关系概括成普遍原则，例如罗马法很细致地规定了契约、遗嘱等具体的法律行为，但没有概括出一个普遍的“法律行为”概念；它把所有权的各种具体权能都做了详细规定，但是没有提出一个“所有权”的定义。有的罗马法学家认为定义不足以满足不断变化的客观形势的需要，甚至提出：“一切定义都是危险的。” 三、私法特别发达。适应简单商品经济社会的需要。公法是宗教祭祀和国家机关活动的法规，私法涉及所有权、债务、家庭婚姻和继承问题。按有的罗马法学家观点，公法是与国家组织有关的法律，私法是有关个人利益的法律。后世的西方法学也是如此划分的。由于罗马以奴隶制为基础的简单商品经济高度发达，因此罗马法是维护“以私有制为基础的法律的最完备的形式”， 恩格斯反杜林论马克思恩格斯选集第3卷第143页也体现了商品经济的许多一般规律。因此，罗马私法是高度发达的，并独立于公法，使得法律第一次分为公私两个法律部门。而其它古代法律一般都是重刑事轻民事，把民事问题都纳入刑事法规之中。前367年和前362年，罗马相继设立了内务大法官和外务大法官，分别处理罗马市民相互间，外国人相互间以及罗马市民与外国人之间的民事纠纷。罗马法学家们的著述活动也集中于私法方面，以至于“罗马法”和“罗马私法”在后世成为了同义语，并受到恩格斯的高度评价。许多学者都认为私法发达是罗马法的进步所在。罗马法的历史影响及原因：世界历史上五大法系即中华、印度、阿拉伯、大陆、英美五大法系中，罗马法是所谓大陆法系之源头，因此大陆法系又称罗马法系。但其影响之大远远超出了其它各大法系。古代其它法律我们都只有到历史书中去寻找了，但是唯有罗马法仍然是现代各国的许多法律的原型，甚至罗马法的研究在今天不仅是一门历史学科而是一门具有现实意义的课程。德国著名法学家耶林在罗马法精神一书中说，罗马帝国曾三次征服世界，第一次用武力，第二次用基督教其实这是来自希伯来文化的，只是基督教发源的时候中近东地区已经是罗马行省了；第三次是罗马法。而第三次是最为持久的。甚至有人说罗马法是世界的共同法律，是世界性的模范法。受罗马法影响的程度由深到浅依次是：1、西班牙、葡萄牙、拉丁美洲等拉丁语系国家以及南非和苏格兰。2、法德意比瑞（士）等欧陆国家以及它们的前殖民地。3、帝俄、瑞典挪威等北欧国家。4、英美等国。20世纪初经日本延伸到中国，国民党政府的民法沿袭罗马法，我国现行的民法通则继承法以及前苏联东欧国家的民法制度也在一定程度上继承罗马法。何以有此影响：1、因为它是简单商品经济条件下十分完善的法律制度，特别是关于财产所有权和契约的各项规定，很多学者都认为是调整商品经济的经典性规范。在其发展过程中，罗马法又能随着商品经济的发展而不断调整。 2、罗马帝国地域辽阔，地跨欧亚非，是当时的世界商业中心，这有利于民族优秀文化也包括法律思想的交流与传播。例如罗马的抵押制度来自希腊，消费借贷制度来自西西里，有的契约制度来自埃及，等等。 3、罗马统治阶级重视法学和法学家。A.开设法律院校，教授法律编订法典，上层人物以懂法为荣，不懂法为耻。B.要想做大官，一定要先做一段时间法官，退休法官可以进元老院，也可以到外地党总督；C.奥古斯都授予某些法学家以“公开解答权”，对具体案件有约束力，有公开解答权的法学家因而享有崇高权威和荣誉。这些都使得罗马有一个良好的法律文化氛围，促进了法学的迅速发展。4、罗马法重视实际，但并不是不重理论，它是在自己实践需要的基础上吸收了希腊的哲学传统的。在它认为自己实际需要的范围内，它是尽量做到了有系统、有条理。它本身的系统性、逻辑性很强，法理精深，有利于其发展传播。此外，中世纪拉丁语在欧洲的广泛使用也促进了罗马法的传播。学习罗马法的这些基本知识对我们的启示：本质不同的国家或社会之间，其政治制度和法律制度的确有不容忽视的历史继承性。我对此有些初步的理解，提出来和同学们加以探讨：政治的核心是国家政权问题，而国家政权的本质是一定阶级以暴力为根本手段对另外的阶级进行的强制统治，政治制度也包括法律制度都是统治阶级意志的体现，这是毫无疑义的，也是马克思主义分析一切政治和法律问题的根本原则。但正因为如此，正因为这是一条根本的原则，所以我们必须以极其严肃的态度对它进行全面的理解。一方面，一个阶级统治另一个阶级，并不是说就不允许另一个阶级活下去，而且在私有制社会里，只有被剥削阶级存在，剥削阶级自己才能活下去的，因此剥削阶级的阶级统治，除了要靠直接的暴力镇压之外，还要有一些其它手段才能维持下去，其中履行必要的对社会和经济的公共管理职能就是一个重要方面。奴隶制国家也好，封建国家也好，资本主义国家也好，它们在履行这些职能时的一些做法和制度，往往体现了商品经济的一些共同要求，是我们社会主义国家可以也必须加以参考和借鉴的，事实上，我们也已经这样做了，并且正在这样做。另一方面，政治和法律制度除了对被压迫阶级实行统治，还有调节统治阶级内部各种经济的、社会的乃至行政权力上的关系的职能。这些经验，我们社会主义国家在调整人民内部关系的时候也是可以并且必须加以一定的参考和借鉴的，事实上我们也已经并且正在这样做。当然