中法网基础串讲教室席志国民法讲义.doc

民法总论 民事法律关系开始学习民法之前先想一想这三个问题： 1、你和别人发生了纠纷，哪些可以诉诸法院？哪些不能诉诸法院？ 2、若你去法院打官司的话，你依据什么标准选择去民庭、行政庭还是刑庭？ 3、民法是采取什么工具来实现其定纷止争的功能的？ 4、立法者是怎么确定民事法律规范的呢？ 一、民事法律关系的概念与要素 （一）民事法律关系的概念 民事法律关系，是由民事法律规范调整所形成的以民事权利和民事义务为内容的社会关系。 （二）法律关系的类型 1、人身关系身份关系 夫妻关系、父母与子女关系、兄弟姐妹关系、祖父母外祖父母与孙子女外孙子女的关系 2、财产关系 （1）债权关系 合同之债 侵权行为之债 甲开车将乙撞伤，乙依据法律要求甲赔偿 无因管理之债 乙被甲撞伤后甲逃跑，乙躺在地上此时行人丙路过将乙送往医院，替乙支付医疗费，事后丙请求乙支付为其垫付的费用所形成的关系。 不当得利之债 乙的妻子丁得知丙替乙垫付了医疗费，于是就将足额将该医疗费支付给丙的妻子戊。然而，乙和丙都不知道这一情形，乙又再次支付给丙一笔医疗费，此时乙和丙形成的乙请求丙返还这笔多支付的医疗费的关系。 （2）物权关系 用益物权关系 担保物权关系 （二）民事法律关系的要素 民事法律关系包括主体、内容和客体三个要素。 1民事法律关系主体 （1）民事法律关系主体简称民事主体，是指参加民事法律关系，享受民事权利并承担民事义务的人。 （2）是否能够成为民事主体的关键是法律是否赋予其民事权利能力 （3）现代社会民事主体主要有三大类，即：自然人、法人和其他组织（包括合伙企业、法人的分支机构等等）。 2民事法律关系客体 （1）民事法律关系的客体是民事主体的权利和义务所指向的对象。 （2）民事法律关系的客体主要有五类，即物、行为（包括作为和不作为）、智力成果、人身利益和权利。 3民事法律关系的内容 民事法律关系的内容，是指民事法律关系的主体享受的民事权利和承担的民事义务以及救济民事权利而法律设定的民事责任。 三、民事权利 民事权利，是指民事主体为实现某种利益而为某种行为或不为某种行为的可能性。 （一）财产权和人身权。 （二）支配权、请求权、形成权、抗辩权。 1、划分标准 这是根据民事权利的作用的不同而作的区分。 （1）支配权是指权利人可以直接支配权利客体、排除他人干涉的权利。财产权中的物权、知识产权均为支配权，人身权无论是人格权还是身份权均是支配权。 （2）请求权是指权利人可以要求他人为特定行为（包括作为、不作为）的权利。请求权又可以分为债权性请求权和物权性请求权。 （3）形成权指权利人通过其单方的行为就可以使一定的民事法律关系发生变动的权利。形成权的主要作用是使权利人可以依其单方意思表示（构成单方法律行为），就可以使民事法律关系发生、变更、消灭。基于意思自治原则，本来一种法律关系的变动需要该关系所涉及之各方当事人的共同同意才能发生，但是若一方当事人享有形成权，那么仅凭其一方的意思表示该种法律关系就会发生变动。 民法上的形成权主要包括撤销权、追认权、抵消权、解除权。而催告权本身不是形成权。 （4）抗辩权是指否认请求权、阻止请求权效力的权利。（三）绝对权和相对权。 （四）主权利和从权利。 （五）专属权和非专属权。 （六）原权利和救济权。救济权都是请求权。 四、民事权利的救济 （一）公力救济 （二）自力救济 1、正当防卫 不构成侵权行为2、紧急避险 不构成侵权行为，但受益人要给受损人补偿，但危险是由受损人引起的除外。 3、自助行为 构成：事后找不到人 措施：扣人或扣财产 后果：无责任 五、民事法律事实 （一）概念 所谓民事法律事实是指能够引起民事法律关系发生、变更和消灭的客观事实。 （二）作为民事法律事实的条件 1、法律规范的构成： 构成要件模态词（应当、可以、必须等）法律后果（某种法律关系发生、变更或消灭） 2、客观事实 （三）法律事实的类型民法总论 民事主体（一）自然人 学习本章之前先试着回答一下这几个问题： 1、在奴隶社会奴隶和奴隶主在法律上有什么区别？为什么？ 2、现代中国有没有可能产生奴隶？为什么？ 3、如果一个9岁的孩子和你签了一个房屋买卖合同，这个合同有效吗？为什么？ 4、如果一个人杳无音信已经若干年了？他的妻子和他的债权人该怎么办？ 第一节自然人的民事权利能力 一、自然人与公民 自然人的范围比公民广，自然人包括公民、外国人和无国籍人三种。我国由于对外国人和无国籍人采取国民待遇，所以凡是适用于我国公民的法律规定原则上也适用于外国人和无国籍人。 二、自然人的民事权利能力 1、民事权利能力的概念 所谓民事权力能力是指能够作为民事主体从而享有民事权利和承担民事义务的资格。民事权利能力是法律所赋予的。 2、自然人的民事权力能力的特征 自然人的民事权利能力的特征有： （1）民事权利能力一律平等； （2）民事权利能力人人完全，不受限制，即非常内容广泛 （3）自然人的权利能力不得抛弃。 三、民事权利能力的开始和终止。 1、自然人民事权力能力开始 （1）自然人的权力能力始于出生 （2）对胎儿利益的特殊保护 我国法律规定，继承开始时应当为胎儿保留必要的份额，胎儿出生时是活体的由胎儿继承，胎儿出生时是死体的，由被继承人的法定继承人继承。 （3）出生时间的认定 出生的时间以户藉证明为准，没有户籍证明的，以医院出具的出生证明为准，没有医院证明的，参照其他有关证明认定。 不过需要注意的是人的权利能力决不是从上述证明文件证明的时间开始，而是从事实上的出生时间开始。对于出生时间的认定主要是为了确认人之年龄从而确定人的行为能力。 2、终止 第二节自然人的民事行为能力及其分类 一、民事行为能力的意义。 1、概念 民事行为能力是指能够独立实施有效之民事法律行为的资格，即指民事主体通过自己的行为为自己取得民事权利和承担民事义务的资格。 2、与民事权利能力的关系 民事行为能力的享有，以享有的民事权利能力为前提。没有权力能力就不可能有民事行为能力，任何民事主体都是有权利能力的，但并非所有民事主体都有民事行为能力。 二、自然人民事行为能力的类型 （一）完全民事行为能力。 1、成年无精神病人 周岁以上的自然人为成年人，具有完全民事行为能力，可以独立进行民事活动，是完全民事行为能力人。 2、劳动成年人 周岁以上不满周岁的公民，以自己的劳动收入为主要生活来源的，视为完全民事行为能力人。 （二）限制民事行为。 1、10周岁以上的未成年人 2、部分精神病人 3、限制行为能力人不能独立实施的法律行为由其法定代理人代理，否则单方行为无效，合同行为效待定。 （三）无民事行为能力。 1、不满10周岁的未成年人 不满周岁的未成年人是无民事行为能力人，由他的法定代理人代理民事活动。 2、完全精神病人 不能辩认自己行为的精神病人是无民事行为能力人，由他的法定代理人代理民事活动。 第三节监护 一、监护制度的含义。 监护是为无民事行为能力或限制民事行为能力的未成年人、精神病人设立保护人，保护其人身管理其财产的法律制度。 二、监护人的确定 （一）未成年人的监护。 1、未成年人的父母是未成年人的监护人。 2、未成年人的父母已经死亡或没有监护能力的，由下列人员有监护能力的人担任监护人： （1）祖父母、外祖父母、兄、姐； （2）关系密切的其他亲属、朋友愿意承担监护责任，经未成年人的父、母的所在单位或未成年人住所地的居民委员会、村民委员会同意的。 （3）没有这些规定的人担任监护人时，由未成年人的父、母所在单位或未成年人住所地的居民委员会、村民委员会或民政部门担任监护人。有监护资格的人之间可以通过协议确定谁担任监护人。 （4）父母离婚后不影响监护关系 （5）父母离婚后，被监护人侵害他人的权利的由与该未成年人共同生活的一方承担责任，未与其共同生活的一方承担补充责任。即在与该未成年子女共同生活的一方无力承担时有另一方承担所剩余的部分。 （二）精神病人的监护人。 无民事行为能力或限制民事行为能力的精神病人，由下列人员担任监护人： （1）配偶； （2）父母；成年子女； （3）其他近亲属； （4）关系密切的其他亲属、朋友愿意承担监护责任，经精神病人的所在单位或住所地的居民委员会、村民委员会同意的。 （5）没有这些规定的人担任监护人的，由精神病人的所在单位或住所地的居民委员会、村民委员会或民政部门担任监护人。有监护资格的人之间可以通过协议确定由谁担任监护人。 三、监护人的职责。 （一）监护人的职责。 1、保护被监护人的身体健康，照顾被监护人的生活，对被监护人进行管理和教育； 2、管理和保护被监护人的财产； 3、代理被监护人进行民事活动； 4、在被监护人的合法权益受到侵害或与他人发生争议时，代理其进行诉讼。 5、监护人可以将监护职责部分或全部委托给他人。因被监护人的侵权行为需要承担民事责任的，应当由监护人承担，但另有约定的除外；被委托人确有过错的，负连带责任。 （二）违反监护职责的责任。 监护人不履行监护职责或侵害被监护人的合法权益的，应当承担责任；给被监护人造成财产损失的，应赔偿损失。人民法院可以根据有关人员或有关单位的申请，撤销监护人的资格。有权向人民法院起诉、要求监护人承担民事责任或变更监护关系的，是其他有监护资格的人或单位。 第四节宣告失踪和宣告死亡 一、宣告失踪 宣告失踪，指公民下落不明满经过法定期间，经利害关系人申请，人民法院宣告其失踪并为其设置财产代管人对其财产进行管理的制度。 （一）宣告失踪的要件。 、受宣告人失踪。失踪是指离开住所地下落不明的情形。 、失踪达到法定期间。宣告失踪的法定期限为年，从失踪人消失的次日起算。 、经利害关系人申请。厉害关系人无顺序的限制。 、由法院宣告。法院宣告前应当发出公告，公告期为3个月。 （二）宣告失踪的法律后果。 、财产代管人的指定。 失踪人的财产由他的配偶、父母、成年子女或关系密切的其他亲属、朋友代管。代管有争议的，没有以上规定的人或以上规定的人无能力代管的，由人民法院指定的人代管。无民事行为能力、限制民事行为能力人失踪的，其监护人即为财产代管人。 、财产代管人的职责。 （1）失踪人所欠的税款、债务、赡养费、扶养费、抚育费和因代管财产所需的管理费等必要费用，由代管人从失踪人的财产中支付。 （2）涉及失踪人的法律关系，在诉讼中，代管人作为原告和被告。 （3）失踪人的财产代管人不履行代管职责或侵犯失踪人的财产权益的，失踪人的利害关系人可以向人民法院请求财产代管人承担民事责任。 （三）失踪宣告的撤销。 被宣告失踪的人重新出现或确知他的下落，经本人或利害关系人的申请，人民法院应撤销对他的失踪宣告。 二、宣告死亡 （一）概念 宣告死亡，自然人失踪达到法定期间经利害关系人申请，由人民法院宣告其死亡并结束其以住所地为中心之一切法律关系的一种法律制。 （二）宣告死亡的要件。 、受宣告人失踪。 、失踪达到法定期间。 正常情形法定期限为年，从失踪人消失的次日起算；特殊情况为年，即因为以外事故失踪，从失踪之当日起算；因意外事件失踪，经有关机关证明难以生还可以直接申请死亡宣告。 例：2003年3月5日甲失踪，那么最早申请甲死亡宣告之日是哪一天？答：最早申请是2007年3月6日 、经利害关系人申请。 死亡宣告之申请利害关系人有顺序限制，前顺序人不申请死亡宣告的后顺序人不得申请死亡宣告。前顺序人申请失踪宣告而后顺序人申请死亡宣告的，法院应当宣告失踪。 申请宣告死亡的利害关系人的顺序是： （1）配偶； （2）父母、子女； （3）兄弟姐妹、祖父母、外祖父母、孙子女、外孙子女； （4）其他有民事权利义务关系的人。 、由法院进行公告。 法院在作出死亡宣告之前应当进行公告，公告的期间在正常情形为1年；特殊情况为3个月。 （三）宣告死亡的法律后果。 被宣告死亡的人，判决宣告之日为其死亡的日期，发生死亡的法律后果，即丧失民事权利能力，遗产依法继承，婚姻关系消灭。 （四）死亡宣告的撤销。 、被宣告死亡的人重新出现或确知他没有死亡，经本人或利害关系人申请，人民法院应撤销对他的死亡宣告。利害关系人申请的撤销死亡宣告不受顺序限制。 、有民事行为能力的人在被宣告死亡期间所实施的民事法律行为有效。 被宣告死亡的和自然死亡的时间不一致的，被宣告死亡所引起的法律后果仍然有效，但自然死亡前实施的民事法律行为有效。 、财产的返还。 被撤销死亡宣告的人有权请求返还财产，依照继承法取得他的财产的公民或组织，应返还原物，原物不存在的，给予适当补偿。但如其原物已被第三人合法取得的，第三人可不予返还。利害关系人隐瞒真实情况使他人被宣告死亡而取得其财产的，除应返还原物及孳息外，还应对造成的损失予以赔偿。 、有关人身关系。 死亡宣告被人民法院撤销，如其配偶尚未再婚的，夫妻关系从撤销死亡宣告之日起自行恢复；如果其配偶再婚后又离婚或再婚后配偶又死亡的，则不得认定夫妻关系自行恢复。被宣告死亡的人在被宣告死亡期间，其子女被他人依法收养，被宣告死亡的人在死亡宣告被撤销后，仅以未经本人同意而主张收养关系无效的，一般不应准许，但收养人和被收养人同意的除外。民法总论 民事主体（二） 法人 学习本章之前回到这几个问题先： 1、你知道大学、公安局和公司有什么相同之处吗？ 2、若你要和一个公司签一份合同你会去找谁 3、你觉得一个公司应当如何做出决策和如何进行管理呢？ 4、若一个公司欠了你一笔钱，你能找股东去要吗？ 第一节 法人概述 一、法人的概念和特征。 （一）法人的概念 法人是被民法赋予民事权利能力和民事行为能力，依法能够独立享有民事权利和承担民事义务的组织替。 （二）特征 1、法人是一种组织体，即：由两个以上的自然人或者一笔独立的财产结合组成。 2、法人享有民事权利能力，因此法人是民事主体之一种。 3、法人能够独立享有民事权利、承担民事义务和责任。这意味着： （1） 法人有独立的财产权。 （2）法人独立承担责任。 二、法人的分类 （一）学理上的分类 1、公法人与私法人 2、社团法人和财团法人 依据成立基础私法人可以分为社团法人和财团法人：由个以上自然人结合而成立的法人，为社团法人；由一定目的的财产的集合而成立的法人，为财团法人。财团法人主要是基金会 3、公益法人与营利法人 4、本国法人与外国法人 （二）民法通则的分类 民法通则按法人的功能、设立方法以及财产来源的不同，把法人分为四类，即企业法人、机关法人、事业单位法人、社会团体法人。 、企业法人。 、机关法人 、事业单位法人 、社会团体法人 第二节 法人的成立、变更和终止 一、法人的成立 （一）法人的成立的概念 （二）法人的成立要件 1、依法成立 2、具有相应的财产和经费经费。 3、有自己的名称、组织机构和场所； （三）法人的设立 1、概念 2、法人设立的方式 概括我国法律规定的法人设立，大致有三种： 、命令主义设立。 、登记主义设立。 、依照条例、章程设立。 （四）法人成立的时间 法人成立的时间点：需要登记的为完成登记签发营业执照时；不需要登记的为全部具备法人成立要件时。 二、法人的变更 （一）概念 （二）合并 1、概念 法人合并是指两个以上的法人不经清算而合并为一个法人。 2、方式 合并的方式亦有两种，一种是新设合并，即两个以上的法人合并为一个新法人，原法人资格随即消灭，新法人资格随即确立；另一种是吸收合并，即一个或多个法人归并到一个现存的法人中去，被合并的法人的主体资格消灭，存续法人的主体资格仍然存。 3、后果（1）登记 因合并而消灭的法人办理注销登记，因合并而成立的法人办理设立登记，因合并而继续存在的法人办理变更登记。 （2）债权债务 均由合并后的法人承受。 （三）分立 1、概念 法人分立是指一个法人不经清算而分成两个或两个以上的法人。 2、方式 法人分立的方式有两种，一种是创设式分立，即一个法人分成两个以上的法人，随着新法人资格的确立，原法人资格消灭。存续式分立，即当一个法人分出一个或几个法人后，新法人资格确立，而原法人资格继续存在。 3、后果 （1）登记 因分立而消灭的法人办理注销登记，因分立而成立的法人办理设立登记，因分立而继续存在的法人办理变更登记。 （2）原债权债务 法人分立后，原债权依据分立协议由分立后的法人分享；原债务由分立后的法人对债权人承担连带责任。 三、法人的终止 （一）概念 法人的终止，指的是法人失去其法人资格的法律现象。 法人的消灭需要经过三个阶段： 解散（时间点） 清算（时间段）终止（时间点） 法人解散并不丧失法人资格，只是其权利能力和行为能力限缩在以清算为目的的范围内不得再进行积极的经营活动；解散后就必须进行清算，清算解散后办理注销登记法人终止（失去法人资格）。 （二）法人终止的原因 法人终止的原因，主要有以下几种： 、依法被撤销。 、解散。 、依法宣告破产。 、其他原因。 （三）法人的清算 四、法人的登记 法人的登记包括三种： 1、设立登记 成立法人，必须符合相关法律规定的具体条件，依法在工商管理机关办理核准登记。 2、变更登记 法人有增资、减资等他重要事项变更，应当向登记机关办理登记并公告。 3、注销登记 法人终止，应向登记机关办理注销登记并公告。 第三节 法人机关 一、法人机关的概念 法人机关是指根据章程或法律规定，对内形成法人意思、对外代表法人为民事法律行为的自然人或自然人团体。 二、法人机关的类型 法人的组织机关按其职能区分有以下几种： （一）意思机关 也称权力机关、决策机关，是形成法人意志的机关。 对公司而言，法人的意思机关是股东会。 财团法人没有意思机关，财团法人的意思由捐助章程形成。 （二）执行机关和代表机关 1、概念 即对内执行意思机关或者捐助章程所形成之意思，对外代表法人进行意思表示的机关。 从理论上看代表机关与执行机关是两个机关，但是实践上这两个机关是同一个机关。 2、执行机关和代表机关是法人的必设机关，无论是社团法人还是财团法人都必须设立代表机关和执行机关。 （三）监督机关 这是根据法人章程和意思机关的决议对法人执行机关、代表机关实施监督的机关。 监督机关也不是法人的必设机关，除非特别法另有规定。 三、法人与法人分支机构 法人分支机构是以法人财产设立的相对独立活动的法人组成部分。 法人的分支机构不具有独立的法人资格，因此不能独立承担责任，其以法人的名义实施的行为之责任由设立该分支机构的法人来承担。这一点与法人的子公司有所不同，子公司具有独立的法人资格，能够独立承担法律责任。民法总论 民事法律行为第一节概述 学习本章之前思考的问题有： 1、买卖合同、租赁合同、技术合同等合同、遗嘱、结婚行为、抛弃所有权的行为、免除债务人债务的行为这些看上去互不相干的行为都有哪些共同之处？ 2、一个合同是否永远有效？如果不是你认为有哪些因素可以影响到合同的效力？ 3、若你不能亲自订立一份合同，那么你有什么办法？这会遇到什么麻烦吗？ 一、民事行为的地位。 民事法律行为在民法中具有核心地位，因为其是民法用以实现和落实私法自治（意思自治）原则的工具，而私法自治乃是民法的核心原则。 二、民事法律行为的概念 （一）民法通则的定义 民通第五十四条规定：民事法律行为是公民和法人设立、变更、终止民事权利和民事义务的合法行为。 该概念只强调其合法性特征，而没有指出它的本质条件是意思表示。故存在重大缺陷。 （二）学理定义 民事法律行为是指以意思表示为要素并按照该意思表示发生私法上效果的合法行为。 二、民事法律行为的特征 （一）民事法律行为属于合法行为。 （二）民事法律行为以意思表示为要素，因此属于表意行为，和事实行为相对。 （三）民事法律行为能够引起法律关系的发生、变更和消灭的法律效果 （四）民事法律关系的究竟是发生、变更还是消灭取决于当事人的所表达的效果意思。 三、民事法律行为的分类。 （一）单方行为、双方行为和多方行为 （二）财产行为与身份行为 （三）有偿行为与无偿行为 （四）要式法律行为和不要式法律行为 （五）诺成性行为与实践性行为 保管、定金、自然人之间的借贷合同属于实践性行为。 三、意思表示 （一）意思表示的概念 意思表示是行为能力适格者将意欲实现特定私法效果意思予以表达的行为。 （二）意思表示的要件 1、客观要件表示行为 2、主观要件内心意思 主要是效果意思，即表意人有想要以其表示引起某种法律后果的意思。 （三）意思表示的类型 1、明示意思表示和默示意思表示 2、有相对人的意思表示与无相对人的意思表示 第二 法律行为的成立与生效 一、法律行为成立与生效的概念及内涵 （一）法律行为的成立 所谓法律行为的成立乃是指具备了法律行为的成立要件，从而在现实生活层面产生一个能够被法律评价为法律行为的事实。 （二）法律行为的生效 所谓法律行为的生效是指已经成立的法律行为经过法律评价符合法律对其规定之生效要件，从而按照当事人所表达之意思发生法律后果的法律现象。 （三）成立与生效的关系 二、民事法律行为的成立 （一）法律行为成立的一般要件 所谓法律行为的一般成立要件乃是指任何法律行为都必须具备的要件，包括： 1、当事人 2、有意思表示。 3、须有标的。法律行为的标的乃是指法律行为的内容，或者说是意思表示的内容。 （二）民事法律行为成立的特别要件 这是指法律对某些法律行为的特别要求，不是所有的法律行为皆有的要件。 、在双方法律行为或多方法律行为，各方的意思表示必须一致，即形成合意。 、在实践性民事法律行为，物之交付就是特殊要件，民事法律行为在交付完成前不成立。 3、在要式行为，必须具备法定的形式。 （三）法律行为成立效力 法律行为的成立，表意人必须受意思表示的约束，不得擅自变更和撤回。法律行为成立的效力就是意思表示的成立效力。 三、法律行为的生效 （一）法律行为生效的一般要件 所谓法律行为生效的一般要件是指一切法律行为生效都必须具备的条件，包括： 、行为人具有相应的民事行为能力； 、意思表示没有瑕疵； 、标的可能、确定、合法、妥当（即不违反公共利益和善良风俗）； 由此可见法律行为成立要件和生效要件的区别乃在于成立要件强调主要有当事人、意思表示及标的即可；而生效要件则进一步要求这些要件符合法律规范的要求。 （二）法律行为的特别生效要件 是指法律特别规定某些法律行为生效应当具备的一般要件以外的其他要件： 1、对于处分行为，需要行为人有处分权，否则为无权处分效力待定。 2、代理行为需要有代理权，否则为无权代理效力待定。 3、附停止条件的法律行为需要条件成就。 4、附始期的法律行为需要期限届至。 （三）生效的后果所谓法律行为生效，其所生的效力乃是由当事人的效果意思所决定的。也就是说，当事人所表达的意思是负担债务从而在当事人之间创设债权和债务，那么就按照当事人的意思产生债权债务；若当事人的意思是直接发生物权的变动那么其后果就是物权的变动，等等。 第四节效力有瑕疵的法律行为 一、无效民事法律行为 （一）无效民事行为的概念。 无效民事行为指因欠缺民事法律行为的根本性生效要件，从而自始、当然、确定地不发生法律效力的表意行为。 （二）无效民事行为的特征 、民事行为自始不发生效力； 、民事行为当然不发生效力； 、民事行为确定无效； 、之所以自始、当然、确定无效乃是由于其欠缺了根本性的生效要件。主要是欠缺行为能力和违法。 （三）无效民事行为的类型。 1、民法通则的规定 （1）无民事行为能力人进行的民事行为； （2）限制民事行为能力的公民依法不能够独立进行的或没有征得其法定代理人同意而进行其他民事行为； （3）一方以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危，使对方在违背真实意思的情况下所为的民事行为； （4）恶意串通，损害国家、集体和第三人利益的民事行为； （5）违反法律或社会公共利益的民事行为； （6）以合法形式掩盖非法目的的民事行为。 2、合同法规定的修正 （1）将限制行为能力人依法不能独立订立的合同规定为效力待定。注意限制行为能力人不能独立实施的合同行为以外的其他民事法律行为主要是单方行为（如遗嘱）仍然无效。 （2）以欺诈、胁迫等手段订立的合同只有损害了国家利益的时候才为无效，否则为可变更、撤销的合同 （3）取消了经济合同违反国家指令性计划的规定； （四）民事行为的部分无效。 民事行为部分无效，不影响其他部分的效力的，其他部分仍然有效。 （五）无效民事行为的后果。 无效法律行为并非指不发生任何法律效果，所谓无效乃是指不发生当事人所预期的效果，但是却发生一下之后果： 1、无需履行，也不得履行； 2、已经履行的应当返还财产，毛毛考资即当事人因为无效的或被撤销的民事行为所取得的财产，应当返还给受对方； 3、赔偿损失，即有过错的当事人应当赔偿对方的损失，如果双方都有过错，按过错的程度分担损失。 4、追缴财产，即双方恶意串通，实施民事行为损害国家的、集体的或第三人的利益的，应以追缴双方取得的财产（包括双方当事人已经取得和约定取得的财产），收归国家、集体或返还第三人。 二、可变更、可撤销的民事行为 （一）可变更、可撤销的民事行为的概念 可变更、可撤销的民事行为指由于不完全具备民事法律行为的有效要件，但仍然暂时基于意思表示的内容发生法律效力，同时赋予一方当事人以变更、撤销权，如果当事人行使此权利，则民事行为将变更其效力或归于无效。如果当事人不行使此项权利，则民事行为原来的效力不变。 （二）可变更、撤销行为的特征 1、该法律行为已经生效 2、一方当事人人享有撤销权及变更请求权 3、若有撤销权人行使其撤销权则该法律行为溯及自始无效，反之若不行使其撤销权则法律行为将确定有效。4、可变更、撤销法律行为的原因主要是当事人意思表示有瑕疵。 （三）可变更、撤销民事法律行为的类型 1、民通规定了两种 （1）重大误解的民事行为。 （2）显失公平的民事行为。 2、合同法又规定了三种 （1）因欺诈而订立的不损害国家利益的合同。 （2）因胁迫而订立的不损害国家利益的合同。 （3）乘人之危而订立的合同。 （四）可变更、可撤销民事行为的效果 1、法律行为有效 可变更、可撤销的民事行为成立时，根据意思表示的内容发生法律效力，对民事行为当事人有法律约束力。 2、一方当事人享有撤销权 （1）撤销权的性质及归属 撤销权在性质上属于形成权。享有撤销权的人是被欺诈、被胁迫、被乘危的人，发生了重大误解的人，在显失公平的法律行为中是受损失的一方。 （2）撤销权的行使 撤销权的行使，必须在诉讼或仲裁之中，向人民法院或仲裁机构提出，由人民法院或仲裁机构在裁判中确定。对于重大误解或者显失公平的民事行为，当事人请求变更的，人民法院应予以变更；当事人请求撤销的，人民法院可以酌情予以撤销或变更。 （3）撤销权的消灭。 除斥期间经过。 1年，自知道或者应当知道撤销事由之日起算 撤销权人的放弃 撤销权的放弃可以是明示的也可以是默示地放弃。默示地放弃撤销权一般是明知有撤销权而要求对方履行或者主动向对方提出履行。 （4）撤销权消灭的后果 撤销权消灭后法律行为即确定有效。 （5）行使撤销权的后果 行使撤销权后，法律行为溯及自始无效，其后果完全与无效法律行为相同。 三效力待定的民事行为 （一）效力未定民事行为的概念 效力待定的民事法律行为是指由于欠缺同意权人的事前同意，因此法律行为是否有效暂时不能确定，有待于该同意权人的追认，若该同意权人追认的法律行为确定生效，否则则确定无效的表意行为。 （二）效力未定民事行为的类型 1、无权处分行为 无权处分行为是指是无处分权人以自己名义对他人权利标的所为之处分行为，该行为若经有权利人同意，效力溯自处分之时起有效；若有权利人不同意，则效力确定为无效。 2、欠缺代理权的代理行为 无代理权人所为之“代理行为”对本人是没有效力的，但若本人事后追认，就成为名正言顺的“代理行为”，对本人发生效力；若本人否认，则该行为对行为人生效。在本人承认与否认前，该行为的效力处于不确定状态。 3、限制行为能力人待追认的行为 限制民事行为能力人订立了其不能独立订立的合同，这类行为若获法定代理人追认，即变为有效法律行为，反之，无效民事行为。 （四）、效力未定民事行为的效果 1、追认 （1）追认权的性质 追认权在性质上也属于形成权 （2）形成权的归属 在无权处分中追认权归属于处分权人（所有权人）；在无权代理中追认权由被代理人享有；在限制行为能力人订立合同的情形追认权人是其法定代理人；在债权人同意之前的债务承担中追认权由债权人享有。 （3）追认 追认是追认权人实施的使他人效力未定行为发生效力的补助行为。由于追认权是形成权所以追认属于单方民事法律行为，于意思表示完成时生效，其作用在补助效力未定行为所欠缺的法律要件。 效力待定的法律行为经追认权人追认确定有效，其效果完全与有效法律行为相同。若追认权人拒绝追认则法律行为确定地溯及成立时无效。 另外须注意的是，无权处分之处分人于处分行为实施后取得处分权的该行为也确定有效；限制行为能力人取得完全行为能力后则由其自行享有追认权。 2、催告权 效力待定之民事法律行为的相对人享有催告权，即定一个期限让追认权人追认若逾期没有追认的则视为拒绝，法律行为确定无效。 3、撤销权 效力待定行为的相对人在追认权人追认之前可以撤销其意思表示，此时法律行为也会因此而无效。 四、意思表示瑕疵 （一）欺诈 所谓欺诈，是故意把不真实的事实当作真实的事实来进行称述从而使对方陷于认识上错误并基于该错误认识作出迎合其意思的意思表示行为。其构成要件为： 、在欺诈人方面 （）须有不实陈述等欺诈行为。 （）须有欺诈故意。 、在被欺诈人方面： （）须被欺诈人因受欺诈而陷于错误。 （）须被欺诈人因错误而作出意思表示。 （3）须该意思表示迎合了欺诈人的意思。 （二）胁迫 所谓胁迫是指故意不正当地对表意人预告危害从而使其陷于恐惧而作出迎合其意思的意思表示。其构成要件为： 、在胁迫人方面：（）须有胁迫行为存在。 （）须有胁迫的故意。第一，须有胁迫相对人使之产生恐惧的故意；第二，须有使相对人因恐惧而作出意思表示的故意，即胁迫的目的在于使相对人作出迎合性意思表示。 （）须预告危害属于不正当。 、在被胁迫人方面： （）须因受到胁迫而产生恐惧。 （）须因恐惧作出意思表示。 （3）须作为迎合胁迫人之意思的表示。 （三）乘人之危 因危难处境被他人不正当利用，不得已而作出对自己严重不利的意思表示，是乘人之危而实施的行为。其构成要件为： 、在乘危人方面 （）须乘人之危。 （）须有乘人之危的故意。 、在危难人方面： （）须危难人被迫进行意思表示。 （）须危难人迎合乘危人的意思进行意思表示。 （）须后果对危难人严重不利，违反了公司原则。 （四）重大误解 所谓错误是指表意人主观认识和客观表示不相一致的情形。 我国法律没有规定错误，但却规定了重大误解。所谓重大误解，最高人民法院民通意见第条的解释是行为人因对行为的性质、对方当事人、标的物的品种、质量、规格和数量等错误认识，命名行为的后果与自己的意思相悖，并造成较大损失的，可以认定为重大误解。据此重大误解的要件为： 、须有错误认识。 、须当事人对错误认识不知。 3、须基于错误认识作出意思表示。 4、须错误在性质上严重。 第五节 法律行为的附款 一、附条件的民事法律行为。 （一）概念 所谓条件是表意人选定的用以控制民事法律行为的效力发生或终止的某种将来在客观上发生与否不确定的客观事实。 （二）特征。 、必须是尚未发生的将来事实； 、必须是将来发生与否在客观上是不确定的事实； 3、条件是当事人选择的对民事法律行为之效力进行控制的； 4、条件不得违反强制性法律规范，不得违反社会公共利益和社会公德； （三）类型。 、延缓条件和解除条件。 延缓条件又称作停止条件，是指如果该条件成就，则民事法律行为的效力发生。附延缓条件的民事法律行为虽已成立，但并不立即发生效力，其效力处于停止状态，条件成就后才生效；解除条件指民事法律行为已发生效力，但如果该条件成就，则其效力归于消灭。 、肯定条件和否定条件。 肯定条件又称积极条件，指以指明事实的发生作为条件的成就。否定条件又称消极条件，指以指明事实的不发生作为条件的成就。 （四）条件成就的法律后果。 条件的成就，就肯定条件来说，就是事实发生，就否定条件来说，就是事实的不发生。条件成就后，附延缓条件的民事法律行为发生法律效力；附解除条件的民事法律行为的效力消灭。 （五）条件成就与不成就的拟制。 当事人负有必须顺应条件的自然发展而不是加以不正当地干预的义务。亦即不作为义务。如果当事人违背此项义务，恶意促成或者阻止作为条件的事实发生，法律就要加以干预，拟制条件成就或不成就的效力。 条件成就的拟制是指，当事人为自己的利益不正当地阻止条件成就的，视为条件已成就；条件不成就的拟制是指不正当地促成条件成就的，视为条件不成就。 二、附期限的民事法律行为。 （一）期限的概念 期限是指表意人选定的用以控制民事法律行为的效力发生或终止的某种将来在客观上确定要发生的事实，。 （二）