民事执行程序参与分配制度研究.doc

民事执行程序参与分配制度研究 导读：龙源期刊网 民事执行程序参与分配制度研究作者：温志光 来源：法制博览2018 年第 10 期摘要：民事执行程序中的参与分配制度是为公平保护同一债务人的多个债权人合从”公众参与阶梯理论”解析深圳城市更新困局龙源期刊网 民事执行程序参与分配制度研究作者：温志光 来源：法制博览2018 年第 10 期摘要：民事执行程序中的参与分配制度是为公平保护同一债务人的多个债权人合法权益而 制定的，对提高执行效率也有一定作用。由于我国的参与分配制度起步晚，规定比较笼统模 糊，所以在参与分配的主体限定、启动程序等方面还有待完善。笔者通过对某市两级法院进行 书面、电话调查、文献查阅等方法，对参与分配制度目前存在的几个主要问题进行了探析，并 提出了一些完善的建议。关键词：执行程序；参与分配；调查研究；完善建议中图分类号：D925.1 文献标识码：A 文章编号：2095-4379-（2018）29-0080-02一、本次调查研究的基本情况本次调查研究对象有 12 个，中级法院 1 家，基层法院 11 家。调查内容及情况如下：问题一：“适用平等分配原则的案件，是否应允许已起诉但未取得执行依据的债权人参与 分配”。经调查，有认为不应允许的，理由是适用参与分配的申请人应是已取得执行依据或在 法律上已采取保全措施的。债权尚未经法律确定或未采取法律上的保护措施的，不应申请参与 分配，否则将使执行案件变得漫长无期，影响其它债权人的合法权益。有认为应当允许的，理 由是申请人的或有债权应受到法律平等的保护。问题二：“关于被执行人是企业法人的，一般是走参与分配程序，还是走破产还债程序”。 各调查对象一致认为，原最高人民法院关于人民法院执行工作若干问题的规定（以下简称 执行规定）第 96 条确实导致很多案件应走破产程序而实际按参与分配程序处理了，这种 现象与破产法的精神不符。最高人民法院关于适用中华人民共和国民事诉讼法的解释 （以下简称民诉解释）已对具备破产资格的企业法人限制适用参与分配，且建立了执行转 破产制度，所以这一问题已不再凸显。问题三：“申请参与分配的截止日期如何确定”。经调查，有在执行完毕前、财产分配前、 债权人第一次实现债权前、执行法院确定被执行的财产后一定期限内等几种观点。问题四：关于“是否应给予在先查控的债权人一定比例优先受偿权”。经调查，有认为应给 予在先查控的债权人一定比例优先受偿权的，理由是采取了强制法律措施的当事人无论在金钱 还是精力等方面都付出了巨大努力，如不能给予一定优先受偿权，将有失公平，相反，对在先 查控的申请人给予一定优先权，其它申请人一般都能理解和接受，这是法律奖勤罚懒，鼓励当 事人积极行使自己权利的功能。也有的认为应严格按法定优先原则分配，没有法定优先权的一 律采取平等分配的方法。龙源期刊网 二、参与分配制度在实践中主要存在的问题（一）参与分配制度的主体问题参与分配制度的主体问题主要是对于尚未起诉或已经起诉但尚未取得执行依据的当事人是 否给予申请参与分配的权利的问题。如给予，其债权数额和分配额度如何确定。如不给于，其 或有债权如何得到法律的平等保障。民诉解释虽然沿用执行规定精神，将可以申请参与分 配的主体限定为已经取得执行依据的债权人和具有优先权和担保权的债权人，但主要考虑的是 先到先得的思想。而如果从最大限度保护平等债权和鼓励当事人重“和”厌诉的角度考虑，笔者 认为对于尚未起诉或已经起诉但尚未取得执行依据的当事人还应尽最大努力予以一定保护。（二）参与分配的启动程序问题根据民诉解释第 508 条规定，债权人申请参加他人已开始的执行程序需达到两个必要 条件。1.知道债务人已无清偿所有到期债权的能力；2.知道针对该债务人的某执行程序已经开 始。这就存在两个问题：1.债务人有多少外债，又有多少财产，其财产能不能清偿所有债权， 一般债权人很难确切把握，也很难提供相应证据。2.债务人是否已经有案件进入执行程序，一 般债权人很难主动知道。所以，往往大部分债权人还未意识到申请参与分配的权利时，债务人 的财产可能已被某债权人抢先执行完毕。（三）申请参与分配的时限问题根据民诉解释第 509 条规定，参与分配申请的起始时间是执行程序开始后，截止时间 是被执行人的财产执行终结前。该条存在的问题是时间点表述不够具体，存在很大的解释空 间。“执行程序开始后”是指当事人提出执行申请后，还是法院立案或采取一定执行措施后？ “被执行人财产执行终结前”是被执行人财产产权转移前，还是分配方案确定前？这些都是需要 司法解释进一步明确或在实践过程中必须面对解决的一些问题。（四）参与分配的主持法院问题对参与分配的主持法院民诉解释并未明确规定，原执行规定第 91 条规定原则上 应由在先查控被执行人财产的法院主持，如为执行财产保全的，则应在案件审理终结后再进行 财产分配。这就导致两个问题：1.可能因在审案件疑难复杂，导致执行案件就拖难执，损害到 在先申请执行人的合法权益。2.外地法院查控被执行人财产情况下，可能存在因地方