第四章 国际货物买卖法.doc

第四章 国际货物买卖法第一节 国际货物买卖法概述n 一、国际货物买卖法的概念 广义的国际货物买卖（贸易）法，是指关于国际货物贸易的国际惯例、国际条约和国内法律规范的总称。狭义的国际货物买卖（贸易）法，是指规范国际货物贸易合同及合同项下国际货物贸易交易的国际惯例、国际条约和国内法律规范的总称。 n 二、国际货物买卖法的渊源 （一）国际贸易惯例-有关国际贸易术语解释的国际惯例，有1.国际贸易术语解释通则，2.华沙牛津规则，3.1941年修订的美国对外贸易定义国际贸易术语国际贸易术语，又被称为“价格术语”或“交货条件”，是为了简化买卖双方在做国际货物贸易时的交易成本，明确买卖双方所订立的国际货物贸易合同的相关条款，主要功能在于划分买卖合同双方当事人之间的责任、风险、费用，并反映价格构成、交货条件。注意：中国A公司与荷兰B公司签订出口合同，价格条件是CIF鹿特丹。A依合同规定将货物交由中国远洋运输公司所属的C轮运输。C轮在途中因遇台风导致船体剧烈颠簸，当船至目的港时发现大部分货物包装破损，货损属保险范围之内。1、本案应由哪家公司签订运输合同，负责途中运输费用？2、本案应由哪家公司负责进出口报关的风险与费用？3、本案应由哪家公司就货物途中风险进行投保？哪家公司向保险公司索赔？案例：中国A公司与荷兰B公司签订出口合同，价格条件是CIF鹿特丹200美元每吨。A依合同将货交由中国远洋运输公司所属C轮运输。C轮在途中遇台风剧烈颠簸，至目的港时发现大部分货物包装破损。1、本案由谁签订运输合同？货物在何地交付？2、若货损发生在装船之前，应由何方承担？货损发生在装船之后，应由何方承担？3、本案的货物运输保险应由谁负责办理？货损属于保险范围，谁有权向保险公司进行索赔？国际贸易术语课后案例分析：A、B双方订立买卖1000吨土豆的合同，价格条款为FOB纽约。买方指派C轮至纽约港，并通知卖方在该港交货。卖方按指示将货运至纽约港，并开始装货。在装货过程中，起重机在吊起一个集装箱时缆绳突然断开，导致该集装箱落到C轮的船舷上，最终翻至该船外，全部土豆落入海中。买方就卖方未能按时交货提起诉讼。卖方是否应承担责任？若双方合同采用的价格术语是CIF，则卖方是否应承担责任？（二）国际条约1、CISG在缔约国的适用 公约适用于营业地在不同缔约国的当事人之间订立的货物销售合同。辨析：营业地在中国的美国A公司与中国B公司之间有关货物买卖的合同；营业地在日本的美国A公司，与营业地在中国的美国B公司之间达成的货物买卖合同。2、CISG在非缔约国的适用 公约第1条第1款(b)项规定：当事人营业地所在地国不是缔约国，如果国际私法规则导致适用某一缔约国的法律，则本公约也将适用于营业地在不同国家的当事人之间所订立的货物销售合同。 3、不适用公约的销售合同（1）购买供私人、家庭使用的货物买卖； （2）以拍卖方式进行的买卖；（3）根据法律执行令状或其他令状的买卖；（4）股票、债劵、投资证券、流通票据和货币买卖；（5）船舶或飞机的买卖；（6）电力的买卖； （7）合同的内容不是或主要不是以货物交易行为来实现的（主要有加工合同和劳务合同）。4、公约不涉及的问题（1）合同效力或其任何条款效力，如当事人缔约能力、合同有效性等问题；（2）货物所有权转移的时间和条件、第三方对所售货物的请求权；（3）货物对任何人造成的伤害而引起的责任问题，如由于买方的产品缺陷使买方或消费者的人身遭受伤害或者死亡，其他财产遭受损失所引起的法律责任。5、公约适用的任意性 当事人可以排除公约的适用或者改变公约任何规定的效力。 辨析：中国长虹电视机有限公司与日本索尼公司订立的关于电视机的出口合同，双方约定适用日本国内法； 国际货物销售合同中明确约定合同的成立条件。6、我国对公约的保留 我国1986年12月11日向联合国交存批准加入的文书，公约于1988年1月l日对我国生效。（1）对公约第1条第1款(b)项的保留适用范围的保留（对公约在非缔约国的适用的规定的保留）；（2）对公约第11条的保留合同形式的保留（关于合同的订立、修改或终止等意思表示得用非书面形式作出的规定加以保留）。（三）有关国际货物贸易的国内法虽然由于在国际货物贸易领域中存在着一些国际惯例和国际条约，在一定程度上，已经有了关于国际货物贸易的统一法律规则和制度，但是，这毕竟只是一定程度上的统一，目前还没有达到完全的统一。这也就意味着：国际货物贸易法中的一部分，是由各国关于（国际）货物买卖的国内法所构成的。第二节 国际货物买卖合同的成立一、订立合同的形式 销售合同无须以书面订立或书面证明，在形式方面不受任何其他条件的限制。销售合同可以用包括人证在内的任何方法证明（公约第11条）二、合同订立的程序（合同成立的条件） 1.要约 2.承诺第三节 国际货物买卖合同当事人的义务一、卖方的义务1.交付货物和移交单据（实际交货与象征性交货）（1）交货地点 公约：a.合同涉及运输时，货交第一承运人；b.销售合同不涉及运输时，在货物所在地；c.其他情况，在卖方订立合同时的营业地（2）交货时间：合同规定交货期；合理期限（3）移交的单据：提单、保险单、商业发票、装箱单、原产地证书、品质检验证书等2.对货物的品质担保义务合同未规定货物的质量和规格，卖方应确保：a货物适用于同规格货物通常的目的；b货物适用于买方订立合同时曾明示或默示通知卖方的任何特定目的；c. 货物质量与卖方提供的样品或样式相同；d货物按同类货物通用方式装箱或包装；如无通用方式，则按足以保全和保护货物的方式装箱或包装。n 在中方出售给德国某公司250吨琥珀核桃仁质量争议中，虽然合同没有约定品质，但中方知道核桃仁将用于转售给某德国工厂制造冰淇淋。而该货物颜色较深，带有糊味，不适合制造冰淇淋，只好用于制造蛋糕。n 中国甲公司与德国乙公司签订出口某商品的合同，合同约定数量及单价，并规定品质规格为水分最高15%，杂质不超过3%，交货品质以中国商品检验局品质检验为最后依据。成交后，乙公司又要求甲公司提供货物样品，甲公司寄送了样品，但声明此笔生意只是凭规格的买卖，货物装运前中国商品检验局检验签发了品质规格合格证书。货物运抵目的港后，乙公司提出虽有中国商检局出具的品质合格证书，但货物的品质比样品低，甲公司应交付与样品一致的货物。乙公司的主张是否合理？n 我方通过海上运输向西非客户出口一批医用缝合针，双方合同未对包装方式作出规定。我方为避免缝合针碰撞弄弯针头，遂用草绳头、碎锯末垫入放针的木箱之中，将货发出。由于海上运输时间长，且湿度、潮气大，草绳头、碎锯末受潮后将缝合针腐蚀以至生锈。于是，外商向我方索赔。根据公约，我方是否应该赔偿外商的损失？4.对货物的权利担保义务A.卖方交付的货物，必须是第三方不能提出任何权利或要求的货物，除非买方同意在这种权利或要求的条件下收取货物。B.卖方所交付的货物，必须是第三方不能根据工业产权或其他知识产权主张任何权利或要求的货物。但以卖方在订立合同时已经知道或不可能不知道的权利或要求为限。n 卖方承担货物权利担保义务的例外： （1）买方在订立合同时已经知道或不可能不知道此项权利或要求；或者， （2）此项权利或要求的发生，是由于卖方要遵照买方所提供的技术图样、图案、程式或其他规格。n 我国江西A公司与美国B公司于1994年签订进口商标为“M”的运动鞋的合同。货物进口后不久，A公司将该批货物转售给甘肃省的C公司。货物发给C公司不久，接到C公司的书面通知，称“M”牌运动鞋已经由美国客户于1993年授权该省D公司以D公司的名义在中国注册商标。现D公司称C公司侵权并要求C公司停止在中国境内销售该种品牌的运动鞋，否则将追究其侵权责任。问：C公司是否侵权？该案应如何处理？二、买方的义务1.支付货款(1)付款数额的确定(2)付款地点的确定a卖方的营业地；或b在凭移交货物或单据支付价款的场合，移交货物或单据的地点。(3)付款时间的确定 于卖方将货物或控制货物处置权的单据交给买方处置时2.收取货物 A采取一切理应采取的行动，以期卖方能交付货物： （1）在买方有权选择装运港或者目的港时，须在合理时间内通知卖方；（2）买方负责办理运输事宜。 B接收货物：公约第69条规定，从货物交给买方处置，而买方因不收取货物违反合同之时起，货物损坏或者灭失的风险应由买方承担。接收与接受的区别： 接收是指货到目的地，经检验后，即使货物不符合合同规定，买方也应接收货物，并向卖方及时提出索赔，否则买方将违反收取货物的义务，由此造成的损失应由买方负责。 接受是指买方认为货物在品质、数量等各方面均符合合同要求。卖方交货相符，买方应接受货物。通常是买方接收货物后一段合理时间未提出任何异议，或者直接表示接受，或者已经从事了与卖方对货物所有权相抵触的行为。例：我国某公司出口一批棉布，交货后国外进口商寄来一件上衣，声称该上衣系我国公司出口合同项下所交染色棉布经其转销给某厂制成成衣的样品，其两袖色差明显，证明我公司所供货物有严重色差，不能使用，要求将已缝制的全部成衣退回，并按合同规定品质和数量重新交货。我国某公司应拒绝。因为国外进口商己将棉布转销，构成对我方交付货物的接受，已丧失对我方的索赔权。三、买卖双方保全货物的义务保全货物的含义：合同双方发生纠纷致使货物受损，或退回不能及时进行时，最适宜防止货物毁坏或遗失的一方当事人承担保证货物安全或尽量减小货物损失的义务的行为。卖方的保全义务：公约第85条：如果买方推迟收取货物，或在支付价款和交付货物应同时履行时，买方没有支付价款，而卖方仍拥有货物或仍能控制货物的处置权，那么，卖方必须按情况采取合理措施，以保全货物。在这种情况下，卖方有权保有货物，直到买方把卖方所付出的合理费用偿还给卖方为止。买方的保全义务：公约第86条：A如果买方已经收到货物，但打算行使合同或公约规定的任何权利退货，买方必须视情况采取合理措施，以保全货物。在这种情况下，买方有权保有货物，直到卖方把买方所付出的合理费用偿还给买方为止。B如果发运给买方的货物已经到达目的地，并交给买方处置，而买方行使退货权，则买方必须代表卖方收取货物，除非这样做需要买方支付价款而且会使其遭受不合理的不便或需承担不合理的费用。n 有一份出售茶叶的合同，按卖方仓库交货条件买卖，数量为10000公斤。合同规定买方应于10月份提取货物，卖方于10月1日已将提货单交付给买方，买方也付清了货款。n 但是，买方直到11月31日尚未提走货物，于是卖方将货物搬移至另一不适当的地方存放。由于茶叶与牛皮存在同一地方，当买方于12月15日提货时，发现有30%的茶叶已与牛皮串味而失去商销价值。双方因此发生争议。根据公约，在上述情况下，各方应负何种责任？课后思考：我国某机械进出口公司向一法国商人出售一批机床。法国商人又将机床转售美国及一些欧洲国家。机床进入美国后，美国的进出口商被起诉侵犯了美国有效的专利权，法院判令被告赔偿专利权人损失，随后美国进口商向出口商追索，法国商人又向我方索赔。我方是否应该承担责任?第五节 货物所有权及风险的转移一、货物所有权的转移（一）公约：未规定（二）国际贸易惯例华沙-牛津规则：CIF合同下，所有权在卖方交付装运单据时转移一、货物所有权的转移（三）各国的代表性规定1、英美法：（1）货物未特定化，所有权不转移 （2）货物特定化后，依当事人约定；未约定，在标的物交付时2、大陆法：（1）法国法：合同订立时 （2）德国法：依物权转移合同约定3、中国法：（1）所有权转移的时间依合同约定 （2）合同未约定，在标的物交付时二、货物风险的转移 l.风险转移的后果 货物在风险转移到买方承担后发生遗失或损坏，买方支付货款的义务并不因此而解除。二、货物风险的转移 2. 风险转移的时间 各国国内法的规定：A.风险随所有权的转移而转移B.风险随标的物的交付而转移2. 风险转移的时间 公约：A.货物特定化于合同项下以前，风险不转移；B.货物特定化之后，风险的转移时间为：（1）涉及运输的货物风险自交付第一承运人时转移；（2）在途货物的风险自订立合同时起转移；（3）其他情况下货物的风险，自买方接收货物或应当接受货物时起转移。中国合同法第142条：标的物毁损、灭失的风险，在标的物交付之前由出卖人承担，交付之后由买受人承担。法律另有规定或者当事人另有约定的除外。第141条：当事人没有约定交付地点或者约定不明确：（一）标的物需要运输的，出卖人应当将标的物交付给第一承运人；（二）标的物不需要运输，出卖人和买受人订立合同时知道标的物在某一地点的，出卖人应当在该地点交付标的物；不知道标的物在某一地点的，应当在出卖人订立合同时的营业地交付标的物。中国合同法第143条：因买受人的原因致使标的物不能按照约定的期限交付的，买受人应当自违反约定之日起承担标的物毁损、灭失的风险。第144条：出卖人出卖交由承运人运输的在途标的物，除当事人另有约定的以外，毁损、灭失的风险自合同成立时起由买受人承担。例：中国某公司向德国某公司出口一批农副产品，规定以信用证方式支付。中国公司按约定装船并取得提单办理了议付。第二天，中国公司接到德国公司来电，称载货的海轮在海上失火，该批农副产品全部烧毁，要求中