注会经济法_三外商投资企业法律制度

第三节中外合作经营企业法律制度一、合营企业、合作企业的比较（p88 ）（一）合营企业、合作企业的相同点1. 注册资本的概念2. 投资总额与注册资本的关系3. 出资方式（ 1 ）合作各方用于出资的实物、工业产权或专有技术，必须是自己所有且未设立任何担保物权。（ 2 ）合作企业任何一方不得用合作企业或者合作他方的财产为其出资提供担保。4分期出资的出资期限5出资额的转让合作一方向合作他方以外的他人转让全部或者部分权利的，须经合作他方同意，并报审批机关批准。（二）合营企业、合作企业的区别1. 组织形式（ 1 ）合营企业：均为有限责任公司（ 2 ）合作企业取决于是否取得法人资格：具有法人资格的，其组织形式均为有限责任-可编辑修改 -公司，不具有法人资格的，其合作各方的关系是一种合伙关系2. 出资比例（ 1 ）合营企业：一般不得低于注册资本的25 （ 2 ）合作企业取决于是否取得法人资格：取得法人资格的合作企业，外国投资者的投资比例一般不得低于注册资本的25 ；不具备法人资格的合作企业，外国投资者的投资比例不受 25的限制【解释】不具备法人资格的合作企业，外国投资者的投资比例并非“不受限制”，只是不受“25”的限制。3. 组织机构（ 1 ）合营企业：董事会为最高权力机构（ 2 ）合作企业：具备法人资格的合作企业，一般设立董事会；不具备法人资格的合作企业，一般设立联合管理委员会4. 收益分配（ 1 ）合营企业（ “股权式”企业：）合营各方必须按照出资比例分配损益（ 2 ）合作企业（ “契约式”企业：）合作各方按照合作合同的约定分配损益【解释】合作企业组织形式、组织机构和出资比例取决于法人资格，但所有的合作企业均属于契约式企业，都按照合作合同的约定分配损益。5. 投资回收（ 1 ）合营企业：外国合营者在合营期内不得先行回收投资，只能在企业解散清算后才能回收投资（ 2 ）合作企业：如果在合作企业合同中约定合作期限届满时合作企业的全部固定资产无偿归中国合作者所有的，其外国合作者在合作期限内可以先行回收投资6. 经营期限（ 1 ）合营企业：只有某些特殊行业必须约定合营期限（ 2 ）合作企业：必须在合同中订明7董事长的产生方式不同（ 1 ）合营企业：董事长由合营各方协商确定或者由董事会选举产生，一方担任董事长的，另一方担任副董事长（ 2 ）合作企业：董事长由合作企业章程规定，一方担任董事长的，另一方担任副董事长8. 董事的任期不同（ 1 ）合营企业： 4 年（ 2 ）合作企业：不超过3 年9. 董事会的特别决议不同（ 1 ）合营企业（ 3 条）企业章程的修改合并、分立、解散注册资本的增加、减少（ 2 ）合作企业（ 3 3 条）合作企业的资产抵押合作企业委托第三人经营管理的变更组织形式不同企业的特别决议事项有限责任公司股份有限公司合营企业合作企业【解释】合作企业成立后，委托第三人经营管理的，必须经董事会一致同意，并报审批机关批准，向工商行政管理机关办理变更登记手续。增减注册资本修改章程合并、分立、解散变更组织形式资产抵押委托第三人经营管理【例题 1多选题】根据外商投资企业法律制度的规定，中外合作经营企业发生的下列事项中，应由董事会 （或者联合管理委员会）出席会议的董事 （或者委员） 一致通过的有 （）。（2004 年）a企业章程的修改b资产抵押c注册资本的增减d企业的合并【答案】 abcd【解析】资产抵押事项属于合作企业董事会的特别决议。【例题 2多选题】根据外商投资企业法律制度的规定，下列关于中外合资经营企业董事会的表述中，正确的有（）。（ 2005 年）a董事会是合营企业的最高权力机构b董事会每半年至少召开一次会议c. 董事会会议应有2/3 以上董事出席才能召开d. 合营企业资产抵押事项的决议，须经出席董事会会议的董事一致通过【答案】 ac【解析】（ 1 ）选项b：合营企业、合作企业的董事会“每年”至少召开1 次会议；（2）选项 d ：“资产抵押事项”仅限于“合作企业”董事会。【例题 3多选题】根据外商投资企业法律制度的规定，下列关于中外合资经营企业（下称合营企业）与中外合作经营企业（下称合作企业）区别的正确表述有（）。（ 2000 年）a. 合营企业外方投资比例不得低于注册资本的25 ，而合作企业外方投资比例没有限制b. 合营企业按照出资比例分配收益，而合作企业按照合同约定分配收益c. 合营企业必须是依法取得法人资格的企业，而合作企业可以不具备法人资格 d合营企业在经营期间外方不得先行回收投资，而合作企业在经营期间内外方在一定条件下可以先行回收投资【答案】 bcd【例题 4单选题】下列有关中外合资经营企业与中外合作经营企业共同特点的表述中， 符合外商投资企业法律制度规定的是（）。（2007 年）a. 二者的中外投资者均可以是公司、企业、其他经济组织或者个人b. 二者的中外投资者均以其投资额为限对企业的债务承担有限责任c. 二者的注册资本均为在工商行政管理机关登记的中外投资各方认缴的出资额之和d二者均由中外投资各方共同投资、共同经营、按各自的出资比例共担风险、共负盈亏【答案】 c【解析】（ 1 ）选项 a：外国投资者可以是公司、企业、其他经济组织或者个人，但中方只能是公司、企业、其他经济组织，不包括个人；（ 2 ）选项 b ：具备法人资格的合作企业， 组织形式为有限责任公司，以其投资或者提供的合作条件为限对合作企业承担责任；不具备法人资格的合作企业，依照中国民事法律的有关规定承担民事责任；（3 ）选项 d：合营企业按照各自的出资比例共担风险、共负盈亏，合作企业按照合作合同的约定进行损益分配。二、合作企业的协议、合同和章程（p90 ） 1合作企业的“协议、合同和章程”均自审查批准机关颁发批准证书之日起生效；“协议、合同和章程”有重大变更的，均须经审查批准机关批准。2. 合作企业协议的内容与合同不一致的，以“合同”为准；合作企业章程的内容与合同不一致的，以“合同”为准。3. 合作企业的期限，应当在合作企业合同中订明。【例题 1多选题】根据外商投资企业法律制度的规定，下列有关中外合作经营企业合作合同的表述中，正确的有（）。（ 2004 年）a合作企业合同自审批机关颁发合作企业批准证书之日起生效b合作企业合同的重大变更须经审批机关批准c合作企业合同内容与合作企业章程不一致的，应以合作企业合同为准d合作企业合同中可以订明合作企业期限，也可以不订明合作企业期限【答案】 abc【解析】（ 1）选项 a ：合作企业“合同、章程”自审查批准机关颁发批准证书之日起生效；（2） ）选项b：在合作期限内，合作企业“合同、章程”有重大变更的，须经审查批准机关批准；（ 3）选项 c ：合作企业章程的内容与合同不一致的，以“合同”为准；（ 4 ）选项 d ：所有合作企业的经营期限均应当在合同中订明。【例题 2单选题】根据外商投资企业法律制度的规定，中外合作经营企业合作各方订立的合作协议、合作合同以及制定的企业章程的内容不一致时，其处理原则是()。（ 2009年）a以合作协议为准b以合作合同为准c以企业章程为准d以审批机关的认定为准【答案】 b三、外商先行回收投资的法定条件（p92 ） 1中外合作经营者在合作企业合同中约定合作期满时，合作企业的“全部”固定资产“无偿”归中国合作者所有。2. 对于税前回收投资的，必须向财政税务机关提出申请，并由“财政税务机关”依法审查批准。（2000 年单选题）3. 外国合作者应在合作企业的亏损弥补之后，才能先行回收投资。【解释】外国合作者经过财政税务机关的批准，可以在（所得税）税前回收投资，也可以在税后利润中扩大外国合作者的分配比例。【例题多选题】中国的甲公司与新加坡的乙公司拟在中国组建一家中外合作经营企业， 甲公司出资占70 ，乙公司出资占30。根据外商投资企业法律制度的规定，合作合同中约定的下列事项中，正确的有（）。a. 合作企业的董事长和副董事长由中方担任，总经理和副总经理由外方担任b. 合作企业合同与章程的内容不一致时，以合同为准c. 中方出资中的30 万美元为现金，由中方向银行借贷，合作企业以设备提供担保d. 合作企业前5 年的利润分配，中外双方各按50的比例进行分配，在合作期满时企业全部固定资产无偿归中方所有【答案】 bd【解析】（ 1 ）选项 a：中外合作者的一方担任董事长，由他方担任副董事长；（ 2）选项c：任何一方不得以合作企业或者合作他方的财产和权益为其出资提供担保；（ 3）选项 d： 中外合作经营企业的中外合作者如果在合作企业合同中约定合作期限届满时合作企业的全部固定资产无偿归中国合作者所有的，其外国合作者在合作期限内可以先行回收投资。 四、合作期限（p93 ） 1经批准延长合作期限的，合作企业凭批准文件向工商行政管理机关办理变更登记手续，延长的期限从期限届满后第一天起计算。（ 2005 年单选题）【例题单选题】根据外商投资企业法律制度的规定，中外合作经营企业的合作各方在合作期限届满前，经协商同意延长期限，并向审批机关提出延长合作期限申请而获得批准的， 延长期限的起算日期是（）。（ 2005 年）a合作各方达成延长合作期限协议之日 b审批机关批准合作企业延长合作期限之日c工商行政管理机关为合作企业延长合作期限办理变更登记之日d合作企业原合作期限届满后的次日【 答 案 】 d 2合作企业合同约定外国合作者先行回收投资的，并且投资已经回收完毕的，合作企业期限届满时不再延长。但外国合作者增加投资的，可以向审查批准机关申请延长合作期限。第四节外资企业法律制度1. 外国投资者设立外资企业，应当通过拟设立外资企业所在地的“县级或者县级以上人民政府”向审批机关提出申请。 （ p95 ）2. 注册资本（ p95 ）（ 1 ）外资企业注册资本的增加、减少、转让，须经审批机关批准，并向工商行政管理机关办理变更登记手续。（ 2 ）外资企业将其财产或者权益对外抵押、转让，须经审批机关批准，并向工商行政管理机关备案。【相关链接1 】外资企业的合并、分立导致资本发生重大变化时，须经审批机关批准，并聘请中国的注册会计师验证和出具验资报告；经审批机关批准后，向工商行政管理机关办理变更登记手续。【相关链接2 】经审批机关批准，外国投资者也可以用其从中国境内兴办的其他外商投资企业获得的人民币利润出资。【相关链接3 】外资企业的经营期限，根据不同的行业和企业的具体情况，由外国投资者在设立外资企业的申请书中拟订，经审批机关批准。外商投资企业应当经审批的事项合营企业合作企业外资企业设立注册资本的增减对外转让出资延长经营期限委托第三人经营管理资产抵押【例题 1多选题】根据外商投资企业法律制度的规定，中外合资经营企业发生的下列事项中，须经审查批准机关批准的有() 。（2006 年）a. 减少注册资本b. 合营一方向他方转让部分出资额c延长合营期限d在国际市场上购买经营所需的重要机器设备【答案】 abc【解析】选项d：外商投资企业经营所需的物资，有权“自行决定”在中国市场购买或者在国际市场购买，无须审批机关的批准。【例题 2多选题】根据外商投资企业法律制度的规定，中外合作经营企业发生的下列事项中，须经审查批准机关批准的有() 。a合作企业委托第三人经营管理 b合作企业由中方合作者担任董事长c. 合作企业章程有重大变更d. 合作企业延长合作期限【答案】 acd【解析】（ 1 ）选项 a：合作企业成立后，委托第三人经营管理的，必须经董事会一致同意，并报审批机关批准，向工商行政管理机关办理变更登记手续；（ 2）选项 c ：合作企业的“协议、合同和章程”有重大变更的，须经审批机关批准；（ 3）选项 d：外商投资企业延长经营期限，均须经审查批准机关的批准。【例题 3多选题】根据外商投资企业法律制度的规定，外资企业的下列事项中，必须经审批机关批准的有（）。a. 注册资本的增加、减少b. 财产的对外抵押、转让c. 外国投资者用其从中国境内兴办的其他外商投资企业获得的人民币利润出资d延长经营期限【答案】 abcd【解析】（ 1 ）选项 a：外资企业注册资本的增加、转让，须经审批机关批准，并向工商行政管理机关办理变更登记手续；（2）选项 b：外资企业将其财产或者权益对外抵押、转让， 须经审批机关批准，并向工商行政管理机关备案；（ 3 ）选项 c ：经审批机关批准，外国投资者也可以用其从中国境内兴办的其他外商投资企业获得的人民币利润出资；（ 4）选项 d ：合营企业、合作企业和外资企业延长经营期限时均应得到审批机关的批准。【例题 4多选题】根据外商投资企业法律制度的规定，下列有关外商投资企业经营期限的表述中，正确的有() 。 a中外合资经营企业，有的行业必须在合同中约定经营期限，有的行业可以在合同中不约定经营期限b中外合作经营企业的经营期限由中外合作者协商确定，并在合作合同中载明c外资企业的经营期限，由外国投资者申报，由审批机关批准d中外合作经营企业合同约定外国合作者先行回收投资，并且投资已经回收完毕的， 合作企业经营期限届满不再延长【答案】 abcd【解析】选项c：外资企业的经营期限，根据不同的行业和企业的具体情况，由外国投资者在设立外资企业的申请书中拟订，经审批机关批准。3. 外资企业的职工有权建立工会组织，开展工会活动。企业研究决定有关职工奖惩、工资制度、 生活福利、 劳动保护和劳动保险等问题时，工会代表有权列席会议。 （ p97 ）（ 2000年多选题）【相关链接】合营企业董事会会议研究决定有关职工奖惩、工资制度、生活福利、劳动保护和劳动保险等问题时，工会代表有权列