第五章-公司法(1).ppt

第五章公司法律制度 本章基本内容 第一节公司法概述 一 基本概念 了解 控股股东 实际控制人高级管理人员 经理 副经理 财务负责人 上市公司董事会秘书和公司章程规定的其他人员 二 公司法人资格 理解 一 公司法人资格与股东有限责任 二 公司法人财产权的限制1 对外投资限制 了解 2 对外担保限制 3 借款限制 1 一般情况下 除非公司章程有规定或经股东会 股东大会 批准 公司董事 经理不得擅自将公司资金借贷他人 2 股份公司 不得直接或者通过子公司向董事 监事 高级管理人员提供借款 例题 单选题 A公司的全资子公司B公司与其他四个自然人股东一起出资设立了C股份有限公司 B公司持有60 的股份 派B公司的董事甲行使股东权益 其余四个股东各持10 的股份 C公司召开股东大会 会上甲与另外两个股东赞同作出以下决议 另两个股东表示反对 其中能够获得通过的是 A 为A公司向银行借款提供担保B 为B公司向银行借款提供担保C 将C公司的资金借给甲D 用C公司的累计剩余利润投资设立一个新的有限责任公司 三 出资制度与股权确认 一 出资方式货币 实物 知识产权 土地使用权 以及其他可以用货币估价并可以依法转让的非货币财产 不得以劳务 信用 姓名 商誉 特许经营权或者设定担保的财产出资 二 股东出资的问题及责任 适用于所有公司 1 股东出资可能出现的问题 1 非货币财产出资 评估作价问题未评估的 评估 评估确实少 认定出资不足 非货币财产出资不到位的补正 A需要变更登记的 如土地 房屋 已交付使用但未登记 登记已登记但未交付使用 交付B 非货币财产存在瑕疵的 消除瑕疵 如 划拨土地使用权 办理变更手续设定担保的 解除担保 否则 认定出资不足 从交付时起享有股东权利 2 股权出资 3 用无权处分的财产出资 4 用违法所得出资 如侵占 挪用等 以出资形成的股权折价补偿受害人损失 案例 A公司章程表明 甲以现金30万 乙以借用来的设备作价10万 丙以土地使用权作价50万 丁以所持有的另一公司的股权作价10万出资设立A有限责任公司 A公司经营半年后负债无法清偿 债权人发现 乙出资的设备未经评估 且被出借人起诉要求返还 丙出资的土地使用权未变更登记 丁出资的股权已为其银行贷款设定质押担保 遂请求法院判定股东出资不足 问 对乙 丙 丁的出资行为如何处理 2 股东出资不足的责任 案例 2007年8月8日 甲 乙 丙 丁共同出资设立了一家有限责任公司 下称公司 乙在公司设立时以机器设备折合30万元用于出资 而该机器设备的实际价值仅为10万元 2009年9月 公司不能清偿欠戊的100万元债务 戊要求乙承担补充清偿责任 但乙认为自己出资不足的问题已过诉讼时效 问 1 乙出资不足 甲 乙 丙 丁是否承担责任 2 戊是否有权要求乙承担补充清偿责任 3 乙认为已过诉讼时效的说法是否正确 3 股东抽逃出资的责任 1 抽逃出资的认定 通过虚构债权债务关系将其出资转出 制作虚假财务会计报表虚增利润进行分配 利用关联交易将出资转出 其他未经法定程序将出资抽回的行为 总结 但凡出资后又以各种方式转出的行为 2 抽逃出资的责任 三 股权确认 名义股东和实际出资人 例题 单选题 甲 乙双方订立协议 由甲作为名义股东 代为持有乙在丙有限责任公司的股权 但投资收益由实际投资人乙享有 协议并无其他违法情形 根据公司法律制度的规定 下列表述中正确的是 A 甲 乙之间的股权代持协议无效B 乙可以要求甲将丙公司的分红返还给自己C 乙可以直接在丙公司的股东会上行使表决权D 若甲将股权以市价转让给不知情的丁 乙表示反对 则丁不能取得该股权 答案 四 股东权利与义务 一 股东权利的分类 了解 股东权利具体内容 在此只掌握以下权利 例题 多选题 甲为一有限责任公司的小股东 不参与公司经营管理 根据公司法规定 下列文件中 甲有权查阅和复制有 2009 A 股东会会议记录B 财务会计报告C 公司会计账簿D 公司章程 答案 二 股东诉讼1 股东代表诉讼 2 股东直接诉讼 第二节有限责任公司 一 设立 一 设立条件 设立条件 续 二 设立阶段的合同责任 适用于所有公司 1 发起人以自己名义订立的合同 原则上发起人承担 但公司成立后认可或实际享有利益的 公司承担 2 发起人以公司名义订立的合同 原则上公司承担 但有证据表明发起人为自己利益 且对方知情 则发起人承担 2014A考题 在乙有限责任公司设立过程中 出资人甲以乙公司名义与他人签订一份房屋租赁合同 所租房屋供筹建乙公司之用 乙公司成立后 将该房屋作为公司办公用房 但始终未确认该房屋租赁合同 该合同责任应当由 承担 答案 二 有限责任公司的组织机构股东会董事会监事会权力机构执行机构监督机构经理 由董事会决定 1 股东会 1 职权 理解 掌握部分 决定公司的经营方针和投资计划 选举和更换非由职工代表担任的董事 监事 决定有关董事 监事的报酬事项 审议批准董事会或者执行董事的报告 审议批准监事会或者监事的报告 审议批准公司的年度财务预算方案 决算方案 审议批准公司的利润分配方案和弥补亏损方案 对发行公司债券作出决议 对公司增加或者减少注册资本作出决议 对公司合并 分立 变更公司形式 解散和清算等事项作出决议 修改公司章程 股东会特别表决事项 2 股东会会议 续表 例题 多选题 甲 乙 丙三人共同出资500万元设立了一个有限责任公司 其中甲和乙各出资40 丙出资20 该公司章程的下列条款中 符合公司法律制度规定的有 2010 A 股东会表决时 甲 乙 丙按照出资比例行使表决权B 股东会表决选举公司董事和总经理时 须经甲 乙 丙一致同意 决议方为通过C 公司分配利润时 丙有优先分配权 公司当年利润不足10万元的 仅分配给丙 超过10万元的部分 甲 乙 丙按出资比例分配D 公司解散清算后 如有剩余财产 甲 乙 丙按照出资比例分配 答案 2 董事会 1 职权 理解 掌握部分 召集股东会会议 并向股东会报告工作 执行股东会的决议 决定公司的经营计划和投资方案 制订公司的年度财务预算方案 决算方案 制订公司的利润分配方案和弥补亏损方案 制订公司增加或者减少注册资本以及发行公司债券的方案 制订公司合并 分立 变更公司形式 解散的方案 决定公司内部管理机构的设置 决定聘任或者解聘公司经理及其报酬事项 并根据经理的提名决定聘任或者解聘公司副经理 财务负责人及其报酬事项 经理 副经理 财务负责人 制定公司的基本管理制度 2 董事会组成及会议 3 股东 大 会或董事会决议无效或可撤销 决议内容违反法律法规无效决议内容违反公司章程程序 表决方式违法或违反公司章程 可撤销 例题 单选题 根据公司法的规定 有限责任公司发生的下列事项中 属于公司股东可以依法请求人民法院宣告无效的是 A 股东会的决议内容违反法律的B 董事会的决议内容违反公司章程的C 董事会的会议召集程序违反法律的D 股东会的会议表决方式违反公司章程的 答案 4 监事会 监督董事和高管 1 职权 检查 监督 提议 诉讼 检查公司财务 对董事 高级管理人员执行公司职务的行为进行监督 对违反法律 行政法规 公司章程或者股东会决议的董事 高级管理人员提出罢免的建议 当董事 高级管理人员的行为损害公司的利益时 要求董事 高级管理人员予以纠正 提议召开临时股东会会议 在董事会不履行法律规定的召集和主持股东会会议职责时召集和主持股东会会议 向股东会会议提出提案 代表公司 对董事 高级管理人员提起诉讼 2 监事会组成及会议 例题 多选题 乙有限责任公司不设监事会 只设了一名监事甲 甲的下列做法中 不符合公司法规定的有 A 提议召开临时股东会会议B 制订公司的利润分配方案 提交股东会讨论C 代表公司对违法造成公司损失的董事提起诉讼D 罢免违反公司章程的董事职务 答案 三 一人公司的特别规定 四 国有独资公司的特别规定 总结 公司组织机构中必须有职工代表的董事会 两个以上的国有企业或国有投资主体投资举办的有限公司的董事会 国有独资公司的董事会 监事会 所有公司的监事会 续表 例题 多选题 下列关于公司组织机构的表述中 符合公司法律制度规定的有 A 监事会并非是有限责任公司的必设机构B 有限责任公司董事会中必须有职工代表C 一人公司不得再投资设立一人公司D 国有独资公司不设股东会 由国有资产监督管理机构行使股东会职权 答案 五 有限责任公司的股权转让 1 转让限制提示 公司章程对股权转让另有规定的 从其规定 续表 例题 单选题 甲 乙 丙 丁共同出资设立一有限责任公司 公司章程未对股权转让做出规定 下列涉及股权转让的事项 不符合公司法规定的是 A 甲拟将股权转让给戊 乙表示同意 丙表示反对 丁自接到书面通知之日起满30日未答复 则甲可以将股权转让给戊B 若乙的股权被法院强制执行 法院在执行前只需要通知公司 无需通知甲 丙 丁C 若丙的出资义务未履行完毕就将股权转让给知情的丁 则公司有权要求丙继续履行出资义务 且有权要求丁对此承担连带责任D 若丁死亡 其妻是唯一合法继承人 则丁妻可以继承股东资格 答案 2 股权回购 例题 单选题 以下哪种情况下有限责任公司股东可以要求公司回购其股权 A 股东甲认为公司没有让其参加股东会 损害了自己的股东权益B 股东乙在公司股东会上对公司合并表示反对C 股东丙在公司股东会上对公司连续 年盈利但不分配利润的决议表示反对D 股东丁在公司股东会上对公司增资表示反对 答案 六 有限责任公司转变为股份有限公司 1 属于股东会特殊表决事项2 折合的实收股本总额不得高于公司净资产3 变更后的公司承继原公司的债权债务 例题 多选题 甲有限责任公司拟变更为乙股份有限公司 下列说法中 正确的有 2009 A 甲公司应当召开股东会 并获全体股东一致同意B 甲公司在变更为乙公司时 不得增加注册资本C 甲公司在变更为乙公司时 折合的股本总额不得高于公司净资产额D 乙公司必须承担甲公司的所有债权债务 答案 第三节股份有限公司本节主要内容 一 设立 1 设立条件 续表 2 设立失败的法律责任 1 设立失败 但凡公司未能成立 2 募集设立失败发起人责任 发起人对设立所产生的债务和费用负连带责任对已缴纳股款承担返还并加算银行同期利息的责任 2014 多选题 根据公司法律制度的规定 认股人缴纳出资后 有权要求返还出资的情形有 A 公司未按期募足股份B 发起人未按期召开创立大会C 创立大会决议不设立公司D 公司发起人抽逃出资 情节严重 二 股份公司的组织机构股东大会 董事会 监事会高管1 股东大会 1 职权 同有限公司 2 股东大会会议 股东大会会议 续 案例 乙持有A公司股份总额达到3 A公司公告拟于4月1日召开年度股东大会 2010年3月24日 乙向A公司董事会书面提出年度股东大会临时提案 要求罢免甲的董事职务 A公司董事会当即拒绝将该临时提案列为年度股东大会审议事项 3月25日 乙联合持有A公司股份总额8 的股东张某 共同公告拟于4月1日在同一地点召开A公司临时股东大会 4月1日 A公司的两个 股东大会 在同一酒店同时召开 出席 年度股东大会 的股东所持A公司股份总额为35 出席 临时股东大会 的股东所持A公司股份总额为40 后者通过了对甲的董事罢免案 并选举乙为A公司董事 问 乙提出的临时提案是否应被列为A公司年度股东大会审议事项 4月1日 乙与股东张某共同召集A公司临时股东大会的程序是否合法 并分别说明理由 2 董事会 董事会 3 监事会职权与有限责任公司相同有限责任公司监事会每年至少召开1次会议股份有限公司监事会每6个月至少召开1次会议 案例 A股份有限公司是一家由B集团公司控股 并于2000年8月在上海证券交易所上市的上市公司 该公司董事会于2011年3月28日召开会议 该次会议召开的情况是 A公司董事会由7名董事组成 出席该次会议的董事有张某 李某 王某 丁某 董事孙某因出国考察不能出席会议 董事陈某因参加人民代表大会不能出席表决 电话委托董事张某代为出席并表决 董事刘某因病不能出席会议 委托董事会秘书董某代为出席并表决 同时 A公司监事夏某列席该次会议 在董事会讨论完后一致同意给全体董事和总经理涨工资 会议记录由出席董事会会议的全体董事和列席会议的监事签名后存档 问 1 出席该次董事会会议的董事人数是否符合法律规定 并说明理由 2 董事陈某和刘某委托他人出席该次董事会会议是否有效 并说明理由 3 董事会决议给董事和总经理涨工资是否合法 4 董事会会议记录是否有不规范之处 如有 请指出 三 股份公司的股份发行与转让 1 发行优先股 了解优先股的性质 重点在证券法中 续表 2 股份公司的股份转让限制 续表 例题 单选题 甲股份有限公司于2012年7月21日在上海证券交易所挂牌上市 2012年12月20日 公司发布公告说明的下列事项中 符合公司法律制度规定的是 A 公司董事在首次公开发行股份前持有的本公司股份自2012年12月21日起可以转让 但每年不得超过其所持股份总数的25 B 公司发起人在公司成立时持有的本公司股份自2013年1月1日起可以对外转让C 股东大会通过决议 同意公司视股价情况收购本公司已发行股份的3 用于未来1年内奖励本公司职工D 股东大会通过决议 同意接受债务人乙以其持有的本公司股份作为担保其债务履行的质押权标的 答案 第四节公司董事 监事 高级管理人员一 公司董事 监事 高级管理人员的资格下列人等不得担任 1 无民事行为能力或者限制民事行为能力人 2 因贪污 贿赂 侵占财产 挪用财产或者破坏社会主义市场经济秩序 被判处刑罚 执行期满未逾5年 或者因犯罪被剥夺政治权利 执行期满未逾5年 3 担任破产清算的公司 企业的董事或者厂长 经理 对该公司 企业的破产负有个人责任的 自该公司 企业破产清算完结之日起未逾3年 4 担任因违法被吊销营业执照 责令关闭的公司 企业的法定代表人 并负有个人责任的 自该公司 企业被吊销营业执照之日起未逾3年 5 个人所负数额较大的债务到期未清偿 二 公司董事 监事 高级管理人员的义务1 忠实义务 不得有下列行为 理解 1 损害公司利益的各种行为 如 挪用公司资金 将公司资金以个人名义或其他个人名义开立账户存储 违反公司章程规定 未经股东会 股东大会或董事会同意 将公司资金借贷他人或以公司财产为他人提供担保 接受他人与公司交易的佣金归己所有 披露公司的商业秘密等 2 违反公司章程的规定或者未经股东会 股东大会同意 与本公司订立合同或者进行交易 交易禁止相对 3 未经股东会或者股东大会同意 利用职务便利为自己或者他人谋取属于公司的商业机会 自营或者为他人经营与所任职公司同类的业务 竞业禁止相对 后果 违反上述规定所得的收入应当归公司所有 给公司造成损失的 应当承担赔偿责任 2 勤勉义务 了解 例题 多选题 某公司在选举董事时因人选问题发生了争议 下列可以被选为公司董事的有 A 甲 因贪污被判处有期徒刑 3年前出狱B 乙 因犯罪被剥夺政治权利3年 5年前出狱C 丙 曾担任因违法被吊销营业执照的企业的法定代表人 5年前企业已注销D 丁 曾担任破产企业的厂长 但对企业破产没有责任 该企业已破产2年 答案 第五节公司的财务会计一 利润分配1 分配顺序 2 公积金 例题 单选题 某公司注册资本为100万元 2013年 该公司提取的法定公积金累计额为75万元 提取的任意公积金累计额为40万元 当年 该公司拟用公积金转增公司资本 下列有关公司拟用公积金转增资本的方案中 不符合公司法律制度规定的是 A 用法定公积金30万元 任意公积金40万元转增资本B 用法定公积金40万元 任意公积金30万元转增资本C 用法定公积金50万元 任意公积金20万元转增资本D 用法定公积金60万元 任意公积金10万元转增资本 答案 第六节公司合并 分立 减资一 公司合并 二 公司分立 注意 公司因合并或分立解散的无需清算 三 减资 了解 总结 合并和减资 债权人可以要求清偿债务或提供担保 分立则不能要求 例题 单选题 2012年 乙公司兼并甲公司 在兼并协议中未对各自的债务约定处理 甲公司原对A银行负债5000万元 到期未清偿 后来乙公司将部分优良资产分出 再设立丙公司 在分立协议中 乙 丙公司约定 乙公司原对丁公司的债务由乙公司承担 与丙公司无关 公司分立未通知丁公司 下列说法中 正确的是 A A银行有权要求甲 乙公司连带清偿其债务B A银行无权要求乙公司清偿其债务C 丁公司有权要求乙 丙连带清偿其债务D 乙 丙公司对债务分担作出的约定无效 答案 第七节公司解散 清算一 公司解散的原因 了解 1 公司章程规定的营业期限届满或者公司章程规定的其他解散事由出现 可通过修改公司章程而使公司存续 2 股东会或者股东大会决议解散 3 因公司合并或者分立需要解散 4 依法被吊销营业执照 责令关闭或者被撤销 5 人民法院依法予以解散 二 公司的司法解散 单独或者合计持有公司全部股东表决权10 以上的股东 有下列事由之一 公司继续存续会使股东利益受到重大损失 通过其他途径不能解决 提起解散公司诉讼 人民法院应予受理 1 两年无法开会 公司持续两年以上无法召开股东会或者股东大会 公司经营管理发生严重困难的 2 两年无法表决 股东表决时无法