有限合伙企业的普通合伙人是否应将有限合伙企业纳入合并范围、项目公司在项目建设期间的合并问题.doc

有限合伙企业的普通合伙人是否应将有限合伙企业纳入合并范围、项目公司在项目建设期间的合并问题2013年9月事务所提交专业技术问题的研讨情况通报2013年 9月26日，我部召集德勤、普华、安永、致同、华普天健和中天运等6家会计师事务所专业技术人员就两种特殊情况下合并范围的判断问题进行了研究讨论，并初步达成了以下共识：一、有限合伙企业的普通合伙人是否应将有限合伙企业纳入合并范围的问题问题背景：A公司专门从事投资活动，其作为普通合伙人参与成立一家有限合伙企业，并担任该有限合伙企业的执行事务合伙人。有限合伙企业只有一个普通合伙人（即A公司，投资比例为1.25%）和一个有限合伙人（一家信托投资公司B公司）。根据投资协议，有限合伙企业的全部资金均以两年期委托贷款的方式投资于一家房地产公司（“C公司”）收取利息，2年期满贷款收回后，即将全部本金退还投资人，利息收入在按规定支付普通合伙人的管理费及有限合伙企业的其他费用后分配给两个合伙人。B公司的资金来源是其受托管理的一项信托产品，该信托产品分为优先级受益人、普通级受益人和次级受益人。优先级受益人是普通的外部投资者，可以按预期收益率优先获取收益和收回本金；A公司是唯一的普通级受益人，其出资占信托产品全部募集金额的17.72%，其享有的预期收益率高于优先级受益人，但是取得收益和收回本金的顺序均次于优先级受益人。次级受益人是C公司的关联方，其实际上不分享任何收益，仅在优先级受益人和普通级受益人收回本金及预期收益后享有剩余财产。A公司的母公司同时担任信托计划的财务顾问并收取顾问费。根据信托协议，信托产品的资金只能投资于有限合伙企业，优先级受益人的退出期限与委托贷款的期限相同。从有限合伙企业收回的投资本息必须按规定的比例和优先顺序向受益人分配。根据有限合伙企业的合同，有限合伙企业的资金全部用于对C公司的委托贷款，委托贷款收益全部按规定的分配比例和分配时间予以分配，委托贷款到期后必须按期收回本金并按规定的优先顺序分配给有限合伙人和普通合伙人，有限合伙企业不得对外提供担保。这些合同条款的变更必须取得全体合伙人的一致同意。普通合伙人的实际权限仅限于管理有限合伙企业的日常事务以及在资金暂时闲置时将其投资于国债等安全资产（由于信托产品的期限与委托贷款的期限一致，资金闲置的时间很短，可以忽略不计）。当C公司不能按合同约定偿还其对有限合伙企业的债务时，根据合伙协议，普通合伙人有义务代表有限合伙企业及时处置抵押资产并向担保人追偿，同时规定普通合伙人有义务将抵押物委托有限合伙人指定的代表处置，处置收益在扣除有限合伙企业的费用后全部转入有限合伙人账户。信托产品的受益人无权罢免信托产品受托管理人，有限合伙企业的有限合伙人只在普通合伙人违约的情况下才能将其罢免。A公司及其母公司的收益来自作为信托产品普通受益人的收益分配、作为普通合伙人的收益分配、作为执行事务合伙人收取的管理费、作为信托产品财务顾问收取的顾问费等。管理费、顾问费比较固定，可变部分主要是作为信托产品普通受益人的收益分配与作为普通合伙人的收益分配。这部分可变收益A公司的分配顺序均次于优先级受益人，但是合同规定的预期收益率高于优先级受益人。综合计算，A公司在不发生违约的情况下预期可从有限合伙企业的全部净收益中获取超过30%的分配比例。但是如果发生违约，根据合同其损失将首先由次级受益人承担，剩余部分由A公司承担（以其出资额为限），除此以外的亏损才由优先级受益人承担。讨论结果：绝大多数与会代表认为，本案例中有限合伙企业属于较为典型的特殊目的主体，对于如何判断是否控制特殊目的主体的问题，可以分别从企业会计准则的现行规定和国际财务报告准则第10号合并财务报表(以下简称“IFRS 10”)两个方面去分析：1、企业会计准则的现行规定现行企业会计准则讲解对于母公司应如何判断控制特殊目的主体做出了详细的指引，即综合考虑母公司是否为了融资、销售或劳务等特定经营业务直接、间接设立特殊目的主体；母公司是否具有决策权；母公司是否通过章程、合同、协议等具有获取特殊目的主体大部分利益的权力并承担了大部分的风险。绝大多数与会代表表示，本案例中，有限合伙企业在正常情况下完全按照合同规定“自动”运营，普通合伙人(A公司)对其日常事务的管理权并不代表决策权，在违约事件发生时如何处置抵押资产才是关键的决策事项。然而，本案例现有的背景信息并未具体交待，在违约事件发生时，哪一方具备处置抵押资产的决策权。因此，仍需进一步了解和分析有限合伙人(B信托公司)的投资人所持权益的组成情况，尤其是了解次级受益人持有权益的份额以及次级受益人参与该合伙企业的商业目的。部分与会代表推论，由于本案例中普通合伙人(A公司)在B信托公司中所持权益为普通级而非次级，根据通常的商业安排惯例，普通合伙人(A公司)具有决策权的可能性不大。 此外，根据案例背景信息，普通合伙人(A公司)在不发生违约的情况下预期可从有限合伙企业的全部净收益中获取超过30%分配比例。一般认为，“30%”这一比例本身较难证明普通合伙人(A公司)承担了合伙企业大部分的风险。2、IFRS 10的有关规定IFRS 10自2013年1月1日起正式生效。IFRS 10修订了对控制的定义，并明确规定了构成控制的3个要素，即：主导被投资方的权力、可变回报以及运用对被投资方的权力影响投资方回报的能力。为保持我国企业会计准则与国际财务报告准则的持续趋同，财政部会计司借鉴IFRS 10并结合我国实际情况，起草并公开发布了企业会计准则第33号合并财务报表（修订）（征求意见稿）(以下简称“征求意见稿”)。该征求意见稿中对于控制的定义和3个要素的规定与IFRS 10的有关规定基本一致。因此，绝大多数与会代表认为也可以借鉴IFRS 10的思路开展分析。这部分与会代表认为，首先应了解该合伙企业设立的目的和其初始设立时各投资方的参与程度和方式。此外，根据IFRS 10的相关规定，相关活动是指对被投资方的回报产生重要影响的活动。本案例中，有限合伙企业未发生违约情况下的日常管理事务不会对其回报产生重要影响，并非相关活动；在违约事件发生时如何处置抵押资产对合伙企业的回报将产生重大影响，因此是其相关活动。与上述1中运用企业会计准则现行规定进行分析时所述相同，由于本案例现有的背景信息并未交待在违约时间发生时，哪一方具备处置抵押资产的决策权力，因此，难以判断哪一方具有对合伙企业相关活动的权力。对于可变回报的分析，绝大多数与会代表认为，本案例中普通合伙人(A公司)有3个取得回报的途径，分别是收取管理顾问费、作为普通合伙人收取收益分配以及作为信托产品的普通级受益人收取分配。绝大多数与会代表表示，管理顾问费相对较为固定，可变性较大的部分是后两种方式。根据本案例背景信息，在未违约的情况下，普通合伙人(A公司)预期可获取超过30%的分配比例。然而，大部分与会代表还提出，除就预期收益率进行分析之外，还应结合违约概率，测算发生违约情况时的风险敞口，以进一步就回报的总体可变性进行分析。二、项目公司在项目建设期间的合并问题问题背景：乙公司委托甲公司建造一项大型资产（非房地产），为了便于产权的明晰，也为了优化项目建设期的管理，甲、乙两家公司决定注册成立项目公司A并签署以下协议：1、协议签订后，双方出资成立项目公司A，注册资本100万元，甲方出资52万元，占项目公司52%的股权，乙方出资48万元，占项目公司48%的股权。项目公司A作为持有该大型资产产权的唯一合法人。2、项目建设期内，甲方向项目公司A提供工程总承包服务，总承包服务含有一定的利润。（其中既包括甲方商品销售，也包括劳务收入，甲方经营范围包括该工程建设，甲方销售的商品在项目公司A作为固定资产使用）。建造期间项目公司支付给甲方承包费的资金来源主要是乙方支付。基本为乙方通过往来款打入项目公司，项目公司支付给甲方。项目过程中也可能存在甲方垫资建设的情形，但项目完工验收后，乙方或项目公司必须支付。建设期内，项目公司A的经营财务决策均由甲方决定，受甲方控制。乙方不会实质性的参与项目公司的经营和管理，但会对项目公司的项目进度进行持续监督。建设期间乙方主要对项目以监督为主，发现问题事中及时提出整改，乙方的验收主要是项目完成之后进行整体验收。3、项目竣工后，甲方有权将其持有的52%的股权转让给乙方，甲方向乙方转让股权的价格为股份原出资额及按照同期贷款基准利率计算的利息，且不高于评估价格。4、甲方退出后，原甲方作为项目公司股东承担的所有权利义务由乙方承担，包括并不限于所有的融资担保义务。同时，甲方和乙方还签署补充协议：项目完成后，甲方如出售项目公司A的股权，乙方必须购买；乙方如购买项目公司A的股权，甲方必须出售。(一般情况下，项目的建设期在一年以上，股权转让和建设期不在同一年度内。)合同签署后，甲方管理层已做出决议，该项目竣工后即将项目公司A的股权全部转让给乙方。讨论结果：部分与会代表表示，曾经在实务中观察到一些类似的典型案例，在这些典型案例中，项目公司往往作为甲公司业务的延伸，交易安排的实质是甲公司为乙公司提供建造服务。在此前提下，甲公司具备对项目公司完全的控制权，应当将项目公司纳入合并范围。然而，多数与会代表也提出，值得注意的是，在上述情况下，合并报表的核算结果应当体现交易的实质，即体现甲公司的集团整体为乙公司提供的建造服务的收入、相关建造成本和营业利润，而并非像通常的合并报表的编制程序一样，仅仅在加总母、子公司财务信息基础上抵销内部交易后编制而成。针对该案例本身，绝大多数与会代表认为，本案例的背景情况尚缺少一些重要信息，需要进一