第一讲-二讲总论、公司法.ppt

商法与商业伦理 课程安排第一章 绪论第二章 企业法律制度第三章 合同法 重点 第四章 劳动法 第一章绪论 本章重点 1 商法的概念和特征2 商法和相邻部门的关系 1 1商法的概念及特征 1 1 1商法的概念商法是调整商事关系的法律规范的总称 1 1 2商法的特征 1 商法的营利性2 商法的技术性3 商法的公私法兼具性4 商法的国际性 1 2商法与相邻法律部门的关系 1 2 1商法与民法区别 1 立法价值取向不同 2 调整范围不同 1 2 2商法与经济法 1 商法与经济法区别 1 产生的背景不同 2 调整的社会关系不同 3 性质不同 第二章企业法律制度 本章重点 1 企业法概述2 个人独资企业法律制度3 合伙企业法律制度4 公司法律制度 重点 2 1企业及企业法概述 2 1 1企业的概念及特征1 企业的概念企业是必须对整个社会负责的组成部分之一 企业已不再被看作只是为拥有者创造财富的工具 它还必须对整个社会的政治 经济发展负责 2 企业的特征 1 企业具有经营性 2 企业在形式上表现为一种组织体 3 企业在社会功能上是独立从事商品生产经营和商业服务活动的经济组织 4 企业必须依法成立并须具备一定的法律形式 2 1 2企业的分类 1 按所有制性质分分为全民所有制企业 集体所有制企业和私营企业 2 按出资者的责任 出资的形态来划分分为个人独资企业 合伙企业和公司企业 3 按企业是否具有法人资格为标准划分划分为法人企业和非法人企业 以 企业法 的观点划分商主体 2 2个人独资企业法律制度 陈某是一家企业的职工 因其就职的企业近年来效益不好 工资收入不高 欲创建一家独资企业 自己当老板 其初步计划如下 企业名称为 鲜美香糕点制作有限公司 自任董事长 注册资本1000元 因为注册资本越少 自己承当的责任越小 准备借用一处即将拆迁的街面房作为经营场所 计划雇佣4名职工 但支付的工资不包括社会养老金 失业保险金等 这些项目有职工自己解决 由于企业业务少 不设置帐簿和专门的财务人员 因自己不懂经营管理 故聘用一名经理 但自己控制经理的权力 较重大的事项必须自己决定 如果经理在外代表企业所进行的活动超越其职权 则有该经理对外负责 开业时做一块招牌挂在店门口即可 有哪些错误之处 2 2 1个人独资企业及立法概述1 个人独资企业的概念及特点个人独资企业 是指依法在中国境内设立 由一个自然人投资 财产为投资人个人所有 投资人以其个人 或者家庭 财产对企业债务承担无限责任的经营实体 2 个人独资企业法律特征 1 投资主体是一个自然人 2 财产所有权归一个自然人所有 3 出资人必须对企业债务承担无限责任 4 依照个人独资企业法设立 5 个人独资企业只能在国内设立 3 优点 第一 经营灵活 第二 法律规制相对宽松 第三 可以充分保持营业秘密 2 2 2个人独资企业的设立 1 设立条件 1 主体只是一个自然人 且必须是中国公民 2 企业要有自己的名称 3 有投资人申报的出资 4 有固定的经营场所和必要的经营条件 5 有必要的从业人员 2 设立程序个人独资企业从领取营业执照之日起即告成立 2 2 3个人独资企业的投资人及事务管理 个人独资企业投资人可以自行管理企业事务 也可以委托或者聘用其他具有民事行为能力的人负责企业的事务管理 投资人委托或者聘用他人管理个人独资企业事务 应当与受托人或者被聘用的人签订书面合同 明确委托的具体内容和授予的权利范围 案例 个人独资企业投资人甲聘用乙管理企业事务 同时对乙的职权予以限制 凡是乙对外签订标的额超过1万元的合同 必须经甲同意 某日 乙未经甲同意与善意第三人丙签订了一份标的额为2万元的买卖合同 该合同效力如何 2 2 4个人独资企业的解散 解散 投资人决定 投资人死亡 或宣告死亡 而没有继承人 或者继承人放弃继承权 的 依法被吊销营业执照等情况 清算 职工工资和社会保险 税款 其他债务 2 3合伙企业法律制度 2008年元月 甲 乙 丙共同设立一普通合伙企业 合伙协议约定 甲以现金5万元出资 乙以房屋作价8万元出资 丙以劳务作价4万元出资 各合伙人按相同比例分配利润 分担亏损 合伙企业成立后 为扩大经营 于2008年6月向银行贷款5万元 期限为1年 2008年8月 甲提出退伙 鉴于当时合伙企业盈利 乙 丙表示同意 同月 甲办理了退伙结算手续 2008年9月 丁入伙 丁入伙后 因经营环境变化 企业严重亏损 2009年5月 乙 丙 丁决定解散合伙企业 并将 合伙企业现有财产价值3万元予以分配 但对未到期的银行贷款未予清偿 2009年6月 银行贷款到期后 银行找合伙企业清偿债务 发现该企业已经解散 遂向甲要求偿还全部贷款 甲称自己早已退伙 不负责清偿债务 银行向丁要求偿还全部贷款 丁称该笔贷款是在自己入伙前发生的 不负责清偿 银行向乙要求偿还全部贷款 乙表示只按照合伙协议约定的比例清偿相应数额 银行向丙要求偿还全部贷款 丙则表示自己是以劳务出资的 不承担偿还贷款义务 问题 1 甲 乙 丙 丁各自的主张能否成立 2 合伙企业所欠银行贷款应如何清偿 3 在银行贷款清偿后 甲 乙 丙 丁内部之间应如何分担清偿责任 2 3 1合伙企业及合伙企业法概述 1 合伙企业的概念及分类合伙企业 是指自然人 法人和其他组织通过订立合伙协议 并依据合伙协议共同出资 共担风险 共享经营收益 依法在中国境内设立的普通合伙企业和有限合伙企业 1 普通合伙企业 普通合伙企业由普通合伙人组成 包括一般普通合伙企业和特殊普通合伙企业 一般普通合伙企业是指由普通合伙人组成 合伙人对合伙企业债务承担无限连带责任的经营性组织 特殊普通合伙企业是指由普通合伙人组成 合伙人对合伙企业债务 承担无限连带责任 在一定条件下可以免除一部分连带责任的合伙企业 2 有限合伙企业 有限合伙企业是指由普通合伙人和有限合伙人组成 普通合伙人对合伙企业债务承担无限连带责任 有限合伙人以其认缴的出资额为限对合伙企业债务承担责任的经营性组织 2 3 2合伙企业的设立 1 设立条件1 普通合伙企业的设立 1 有二个以上合伙人 2 有书面合伙协议 3 有合伙人认缴或者实际缴付的出资 4 有合伙企业的名称和生产经营场所 案例 49岁的王某系浙江省永嘉县农民 暂住在北京市丰台区洋桥 2008年5月 王某起诉同乡谷某 王某诉称 2007年10月 他与谷某达成口头协议 约定2007年冬两家合伙做女式羽绒服生意 条件是共同投资 共担风险 共享红利 对半分成 此后 双方一起承租了木樨园新世纪001号柜台 经过双方的共同努力 销售利润为16万元 但王某却没有分得自己应得的那份红利 遂向法院提起诉讼 要求分得8万元红利 问题 法官应如何判决 2 有限合伙企业设立 1 合伙人为二个以上五十个以下 法律另有规定的除外 2 有书面的合伙协议 3 有合伙人认缴或者实际缴付的出资 4 有合伙企业的名称和生产经营场所 2 3 3合伙企业的财产 1 合伙企业的出资合伙人可以用货币 实物 知识产权 土地使用权或者其他财产权利出资 也可以用劳务出资 但有限合伙人不得以劳务出资 2 合伙企业的财产 合伙企业的财产 包括合伙人的出资和由出资形成的财产 以合伙的名义取得的收益和形成的负债 合伙经营的积累等 合伙人在合伙企业清算前私自转移或者处分合伙企业财产的 合伙企业不得以此对抗善意第三人 3 合伙企业财产的转让 1 内部转让 2 对外转让合伙人的转让行为要经其他合伙人一致同意 在同等条件下 其他合伙人有优先购买权 2 3 4合伙企业的内部关系 1 合伙事务的执行合伙人对执行合伙事务享有同等的权利 按照合伙协议的约定或者经全体合伙人决定 可以委托一个或者数个合伙人对外代表合伙企业执行合伙事务 2 合伙事务的表决 合伙人对合伙企业有关事项作出决议 按照合伙协议约定的表决办法办理 合伙协议未约定或者约定不明确的 实行合伙人一人一票并经全体合伙人过半数通过的表决办法 3 合伙人的竞业禁止和诚信义务 合伙人不得自营或者同他人合作经营与本合伙企业相竞争的业务 除合伙协议另有约定或者经全体合伙人一致同意外 合伙人不得同本合伙企业进行交易 合伙人不得从事损害本合伙企业利益的活动 有限合伙人可以自营或者同他人合作经营与本有限合伙企业相竞争的业务 但是 合伙协议另有约定的除外 4 入伙 入伙是指合伙企业接纳新的合伙人的过程 即在合伙企业存续期间 合伙人以外的人申请加入合伙企业并被合伙企业接纳 从而成为合伙企业合伙人 合伙人死亡或者被宣告死亡 其合法继承人按照合伙协议的约定或者经全体合伙人一致同意 而成为合伙人 合伙人的继承人为无民事行为能力人或者限制民事行为能力人的 经全体合伙人一致同意 可以依法成为有限合伙人 普通合伙企业依法转为有限合伙企业 案例 老王与黄某 陈某共同创办一家合伙企业 其中老王占股40 其余两人各占股30 经营期限为2007年1月1日至2011年1月1日 2010年3月26日老王病故 之后由儿子小王参与企业经营和利润分配 合伙企业经营期限届满后 黄某和陈某要求小王退出合伙 致使企业继续经营发生重大困难 小王诉至法院 认为 其为合伙人之一 在合伙经营期限届满后 三合伙人无法达成新的合伙协议以继续经营 故诉请要求确认自己合伙人资格 并解散该合伙企业 黄某 陈某辩称 自老王死后 考虑到企业的经营利润与投入资本有密切关系 而当时小王的合伙投资并未退出 故按老王在合伙中财产的份额分配其继承人一定的利润 但从未同意小王成为合伙人 反而一再要求退还老王在合伙企业中的财产份额 故要求驳回小王的诉讼请求 最终 法院驳回了小王的诉讼请求 5 退伙 退伙是指在合伙企业存续期间 合伙人退出合伙企业 丧失合伙人资格的法律事实或者法律行为 1 退伙的三种情形 1 自愿退伙自愿退伙 即由合伙人按照自己的意愿主动提出退伙而退出合伙企业 丧失合伙人资格 2 法定退伙 法定退伙 即在出现法定情形时 合伙人资格当然消失 也称为当然退伙 3 除名退伙 除名退伙即在合伙企业存续期问 当某一合伙人出现法定事由或者合伙协议约定的事由时 其他合伙人一致同意将该合伙人开除出合伙企业 而使其丧失合伙人资格 2 退伙的结算 合伙人退伙 其他合伙人应当与该退伙人按照退伙时的合伙企业财产状况进行结算 退还退伙人的财产份额 退伙人在合伙企业中财产份额的退还办法 有合伙协议约定或者由全体合伙人决定 可以退还货币 也可以退还实物 合伙人退伙时 合伙企业财产少于合伙企业债务的 退伙人应当依照法律规定分担亏损 即如果合伙协议约定亏损分担比例的 按照合伙协议约定办理 合伙协议未约定或者约定不明确的 由合伙人协商决定 协议不成的 由合伙人按照实缴出资比例分担 无法确定出资比例的 由合伙人平均分担 出现下列情形时 合伙企业应当向合伙人的继承人退还被继承合伙人的财产份额 1 继承人不愿意成为合伙人 2 法律规定或者合伙协议约定合伙人必须具有相关资格 而该继承人未取得该资格 3 合伙协议约定不能成为合伙人的其他情形 4 合伙人的继承人为无民事行为能力人或者限制民事行为能力人的 全体合伙人未能一致同意的 合伙企业应当将被继承合伙人的财产份额退还该继承人 2 3 5合伙企业的外部关系 合伙人可以委托一个或者数个合伙人对外代表合伙企业执行合伙事务 合伙企业对合伙人执行合伙事务以及对外代表合伙企业权利的限制 不得对抗善意第三人 1 合伙企业对其债务 应先以其全部财产进行清偿 2 合伙企业不能清偿到期债务的 合伙人承担无限连带责任 3 合伙人由于承担无限连带责任 清偿数额超过其亏损分担比例的 有权向其他合伙人追偿 4 合伙人发生与合伙企业无关的债务 相关债权人不得以其债权抵销其对合伙企业的债务 也不得代位行使合伙人在合伙企业中的权利 案例 于某 张某 赵某 王某于2006年3月份共同出资成立一合伙企业 在经营过程中 于2006年7月份向原告印刷厂赊购 共计欠款6000元 由于经营不善 该合伙企业于2007年12月份解散 四被告对合伙期间的债权 债务进行了清算 其中该6000元债务由王某承担 四被告均在清算协议上签字认可 原告印刷厂因索款未果将四被告诉至法院后 于某 张某和赵某三人均以清算协议为由 主张该笔欠款应当由王某一人偿还 问题 他们的主张是否正确 2 3 6合伙企业的解散与清算 略 2 4公司法律制度 三个企业准备投资组建一新的有限责任公司 经协商 他们共同制定了公司章程 其中 章程中有如下条款 1 公司由甲 乙 丙三方组建 2 公司以生产经营某一科技项目为主 但非高新技术企业 注册资本为30万元人民币 3 甲方以专利权和专有技术折价出资 占注册资本的30 乙方以现金和机器设备折价出资 各占注册资本的20 丙方以土地使用权与房屋折价出资 占注册资本的30 4 公司获得利润时 除依法提取各项基金外 甲 乙 丙分别按40 30 30 的比例进利润分配 5 公司设立董事会 董事长负责董事会工作 6 公司经理由董事会聘任 作为法定代表人 负责日常经营管理工作 7 公司存续期间 出资各方均可自由抽回投资 等等 请问上述章程中的条款 哪些符合规定 哪些不符合规定 为什么 2 4 1公司的概念 依法由股东投资设立以营利为目的的企业法人 2 4 2公司的种类 1 按股东对公司所负的责任不同分为无限责任公司两合公司有限责任公司股份有限公司 2 以公司的信用基础为标准分为人合公司资合公司人资兼合公司3 以组织系统为标准分为本公司 总公司 分公司4 根据公司之间的控制与被控制的关系分为母公司子公司 2 4 3公司和有关经济组织的区别1 公司和独资企业的区别 1 法律资格的差异性 2 财产归属的差异性 3 企业及出资者责任的差异性 2 公司和合伙的区别 1 成立的根据不同 2 法律资格不同 3 财产的归属不同 4 承担的责任不同 5 出资转让的限制不同 6 组织机构不同 2 4 5公司法人财产权与股东权利1 公司法人的财产权2 股东权利共益权自益权 2 4 6有限责任公司 股份有限公司比较 案例 2009年5月18日某市仪表电讯工业局 电子仪器设备厂 市电子管厂 市显象管玻璃厂和市电子器件研究所决定共同设立某电子器件有限责任公司 并共同制定了公司章程 根据公司章程的规定 公司的注册资本为1000万元 分别由5家股东出资 其中 市仪表电讯局现金出资120万元 市电子管厂以厂房出资280万元 电子仪器设备厂以机器设备出资200万元 市显象管玻璃厂现金出资为150万元 其余为市电子器件研究所以专利权出资 公司的经营范围为 仪器仪表 电子元件 电子器件 家用电器 电工器材等 公司股东按照公司章程缴纳出资 并经过注册会计师事务所的验资后 共同委托电子管厂到当地的工商部门办理登记手续 登记机关在审核后发现 不予登记 为什么 案例 某市物资有限责任公司成立于2009年8月 注册资本为3500万元 共有股东7人 平均出资 该公司成立后 经营状况一直很好 为了扩大生产经营规模 部分股东提出增加注册资本2000万元 使公司的注册资本达到5500万元 并在召开的股东会上表决通过 表决时 有4名股东同意 3名股东反对 4名通过的股东共分配出资1200万元 3名反对的股东分配出资800万元 4名股东出资后 又以公司的名义要求另外3名股东出资 3名股东拒绝交纳 但4名股东以公司的名义威胁 对未出资的3名股东不进行分配 无奈 3名股东起诉到法院 问题 股东会的决议是否有效 2 4 7上市公司的法律规定上市公司是指所发行的股票经国务院或者国务院授权证券管理部门批准在证券交易所上市交易的股份有限公司 1 上市公司的条件 1 股票经国务院证券监督管理机构核准已公开发行 2 公司股本总额不少于人民币三千万元 3 公开发行的股份达到公司股份总数的百分之二十五以上 公司股本总额超过人民币四亿元的 公开发行股份的比例为百分之十以上 4 公司最近三年无重大违法行为 财务会计报告无虚假记载 2 公司上市的程序 1 申请 2 审查 3 向证券交易所提出申请 4 公告上市报告 3 上市的暂停和终止1 上市的暂停 1 公司股本总额 股权分布等发生变化不再具备上市条件 2 公司不按规定公开其财务状况 或者对财务会计报告作虚假记载 3 公司有重大违法行为 4 公司最近3年连续亏损 5 证券交易所上市规则规定的其他情形 2 上市的终止 1 公司股本总额 股权分布等发生变化不再具备上市条件 在证券交易所规定的期限内仍不能达到上市条件 2 公司不按照规定公开其财务状况 或者对财务会计报告作虚假记载 且拒绝纠正 3 公司最近三年连续亏损 在其后一个年度内未能恢复盈利 4 公司解散或者被宣告破产 5 证券交易所上市规则规定的其他情形 2 4 8公司的董事 监事 高级管理人员任职资格和义务的规定 任职资格限制 1 无或者限制民事行为能力人 2 因犯有贪污 贿赂等罪 被判处刑罚 执行期满未逾5年的 或因犯罪被剥夺政治权利 执行期满未逾5年的 3 担任破产企业的厂长 经理 并对该企业的破产负有个人责任的 自该企业破产清算完结之日起未逾3年的 4 担任因违法被吊销营业执照的企业的法定代表人 并负有个人责任的 自该企业被吊销营业执照之日起未逾3年的 5 个人所负数额较大的债务到期未清偿 义务的规定 1 忠实勤勉义务 2 损害赔偿义务 接受质询 3 提供真实情况和资料义务 甲 乙 丙 丁 戊拟共同组建有限责任公司 以商品批发为主 其中甲 乙打算以货币出资 分别为40万元和10万元 丙以实物出资 经评估机构评估为10万元 丁 戊拟以劳务出资 请回答1 4题 1在本案中 丁 戊是否可以用劳务出资 A 可以C 经其他股东同意后可以B 不可以D 经公司登记机关认可后可以2本案中甲 乙 丙 丁分别为未来的公司取一个名称 其中可以采用的是 A 北京大地商贸公司C 中国北京商品贸易国际发展公司B 北京666商品贸易公司D 北京汇通商品贸易有限责任公司3本案中 根据既往履历 什么人不具备在公司中担任董事的资格 A 乙原系国家机关干部 现已下岗分流B 丙原为某厂厂长兼党委书记 两年前因对该厂破产负有个人责任被免职 现赋闲在家C 丁为商业管理博士 但因父亲住院医疗负债15万元D 戊原为个体户 曾因偷税被判刑 1年前已刑满释放 4 公司成立后 庚打算加入并拟入资10万元 下列几种方式中符合 公司法 规定的是 A 庚要想成为新股东