法理学导论 第十八章法制与法治

第十八章法制与法治 法律格言 如果一个国家的法律处于从属的地位 没有权威 我敢说 这个国家一定要覆灭 然而 我们认为如果一个国家的法律在官吏之上 而这些官吏服从法律 这个国家就会获得诸神的保佑和赐福 古希腊 柏拉图 学习目标 1 掌握法制和法治的基本概念和区别2 了解法治国家的构成要素和实现途径 本章主要内容 第一节法制第二节法治的概念第三节法治国家的构成要素第四节法治国家的实现途径 第一节法制 一 法制的含义二 当代中国法制的基本要求 一 法制的含义 1 静态意义上的法制 即将法制理解为法律制度的简称 2 动态意义上的法制 即将法制理解为由立法 执法 司法 守法 对法律实施的监督等各个环节构成的一个系统 二 当代中国法制的基本要求 1 有法可依2 有法必依3 执法必严4 违法必究 第二节法治的概念 一 法治的含义二法制与法治的区别 一 法治的含义 最早提出法治定义的是古希腊思想家亚里士多德 法治应包含两重意义 已成立的法律获得普遍的服从 而大家所服从的法律又应该本身是制订得良好的法律 2 近代法治理论经常被认为以洛克等人为代表 法治被说成是以确定的 经常有效的法律进行统治 这体现的是市民阶级的个人自由和追求财富的愿望 权力制约成了这种法治的体制特征 3 德里宣言 将 法治 概括为三条原则 1 根据 法治 原则 立法机关的职能就在于创设和维护得以使每个人保持 人类尊严 的各种条件 2 法治原则不仅要对制止行政权的滥用提供法律保障 而且要使政府能有效地维护法律秩序 借以保证人们具有充分的社会和经济生活条件 3 司法独立和律师自由是实施法治原则必不可少的条件 二法制与法治的区别 法治与静态意义上的法制的区别 法治与动态意义上的法制的区别 法制的产生和发展与国家直接相联系 而法治则直接与某种形式的民主相联系 第三节法治国家的构成要素 一 法治的形式要素二 法治的制度要素三 法治的价值要素四 法治的观念要素 一 法治国家的形式要素 1 法要具有一般性 公开性 明确性 可诉性2 法的体系要结构严谨 内部和谐 内容完备3 政府行政行为应具有合法性 程序性4 司法权具有独立性 中立性 程序性5 法律职业的专门化及职业共同体自治6 公民和社会组织等严格守法 积极利用法律追求和实现其权利和自由 二 法治的制度要素 1 民主的 科学的立法制度2 国家行政权力受约束和监督的法律机制3 保障司法独立和公正的各项制度4 保障公民权利和自由的制度体系5 国家权力恰当配置的内部互相制约制度 三 法治的价值要素 1 法律至上与党的领导 人民民主的三位一体2 依法治国之法要真正体现广大人民群众的共同意志3 法治要能够有效约束国家权力 使国家权力真正为人民服务4 充分尊重 保障和促进人权5 秩序 效率与实质社会公正的三位一体化 四 法治的观念要素 1 社会公众形成一种法律具有至上性 权威性的法律情感2 社会公众有法律参与的热情 并确立相应的权利义务观念和责任观念3 国家公职人员严肃执法意识 第四节法治国家的实现途径 一 法治发展道路的实证分析二 法治发展道路的价值设计问题 一 法治发展道路的实证分析 1 西方发达国家的社会演进型的法治发展模式2 非西方国家目前正在进行的政府主导型或政府推进型的法治发展模式3 中国明显属于后者 二 法治发展道路的价值设计问题 1 处理好政府推动与社会参与的关系 通过自下而上和自上而下的双向互动 为推进法治化进程提供强大动力2 处理好法律移植与立足于本国国情的关系 使本土法治的具体性与普遍性相统一3 把观念更新与制度创新相结合 通过制度与观念的互动加快推进法治化进程 本章要点 1 区分静态意义上的法制和动态意义上的法制 2 在中国 法制的基本要求是 有法可依 有法必依 执法必严 违法必究 3 在西方 最早提出法治定义的是古希腊思想家亚里士多德 4 近代意义上的法治 是资产阶级思想家在反对封建专制的过程中提出来的 5 英国政治思想家戴雪明确提出法治应当包含排除专断 法律至上 各个阶级 阶层在法律面前一律平等的基本原则 6 法制与法治之间既相联系又相区别 7 1997年 中国共产党首次提出了实行 依法治国 建设社会主义法治国家 的战略目标 8 自近代以来 中国走上政府推进型的法治发展道路 其原因是多方面的 但政府推进型的法治发展道路也存在着局限和不利的一面 9 从价值设计的角度看 把握中国未来的法治道路 需要处理好政府推动与社会参与 法律移植与立足于本国国情等关系 把观念更新与制度创新相结合 思考与讨论 阅读以下史料 思考问题 初 慕容熙之败也 工人李为窃宝而逃 赀至巨万 行货于马弗勤 弗勤以训为方略令 既而失志之士书之于阙下碑 冯素弗言之于跋 请免弗勤官 仍推罪之 跋曰 大臣无忠清之节 货财公行于朝 虽由吾不明所致 弗勤宜肆诸市朝 以正刑宪 但大业草创 彝伦未叙 弗勤拔自寒微 未有君子之志 其特原之 李训小人 污辱朝士 可东市考竟 于是上下肃然 请赇路绝 晋书 载记第二十五 冯跋 问题 从史书的这一记载 试分析 中国古代有无法制 可不可以说中国古代存在法治 它和现代法治的区别在哪里 本章推荐阅读材料 1 亚里士多德 政治学 中国人民大学出版社2003年版 2 季卫东 法治