股权分散背景下的公司控制权策略方.doc

中国管理资讯网股权分散背景下的公司控制权策略方案北京博通正道管理咨询有限公司 张永壮一、公司背景经历了几年的发展，某高科技公司现年销售额超过一个亿，利润在20003000万之间，具备创业板上市的条件。公司计划在未来两年内上市融资，谋求更大的发展空间，确立行业龙头地位。公司是由现董事长和二十几位自然人合资成立，股权结构极为分散，最大的自然人股东持股8左右。二、公司控制权风险分析公司上市最吸引人之处就在于其再融资能力，能够在流通市场中自由转让股权的优势使其能很容易地通过向原有股东配售新股或向新股东增发新股来募集到维持公司发展所需要的资金。某某高科技科技公司上市后，在全流通和骨干人员套现流失会使公司控制权方面面临诸多风险。1、 全流通方面创业板在股权设置上与主板市场存在很大的不同，其中最为突出的是股权全部流通体制，控制权市场治理机制真正生效，所以更多的外部收购者将有可能通过收购股权来控制上市公司。由于公司股权极为分散，外部收购者可以以较小的股权收购实现对公司的相对股权，从而导致公司控制权转移。2、 人才流失风险公司由自然人合资成立，创业骨干人员面临生存的压力和发展的要求，因此在公司上市后，公司中小股东极有可能将股权出售套取现金，甚至有可能出现大面积创业骨干辞职创业。骨干人员的流失会导致公司技术优势丧失、技术力量削弱，公司发展受挫，前景不明，从而导致公司股票二级市场波动，极有可能成为外部投资者恶意收购的目标。由于公司上市后要面临收购资金的偷袭和创业元老套现离职的双重风险，因此，如何保持公司控制权是公司上市前必须解决的课题。三、上市前的预防措施防鲨工程目前我国绝大多数上市公司处于不设防状态，出现外部投资者的收购行动将会措手不及，因此公司上市前需要采取预防措施，建立“防鲨网”。1、 改善公司的持股结构股权结构分散是公司成为目标的主要因素，因此改善公司的持股结构是根本的防范措施：A、存量股份调整 最大股东收购中小股东股份，增持公司股份提高相对控股比例； 联合部分现有股东（合并至少达到相对控股比例），通过协议形成一致行动人，从而在股东大会上争取主导权，达到实际控制的目的； 联合部分现有股东（合并至少达到相对控股比例）重新成立以董事长绝对控股的投资公司，将现有股东股份多数投入（广发之于吉富创投）从而在股东大会上争取主导权，达到实际控制的目的； 交叉持股关联公司或关系友好公司之间相互持有对方股权，在其中一方受到收购威胁时，另一方伸以援手在表态和有关投票表决时支持目标公司的反收购。B、定向增发股份 按照职务序列向管理层增发股份，实现增持股份提高相对控股比例； 引进财务型战略投资者，战略投资协议中可以约定战略投资者只享受股票收益权，约定股票表决权无限期委托给目前最大股东，从而实现低股权股东对公司的实际控制。前提是战略投资者和现有最大股东合并持股必须达到相对控股（30）或者绝对控股地位；C、股权激励计划（人力控制） 管理层股权激励计划：公司董事会为公司管理层制定股权激励计划，一方面约束公司管理层长期为企业服务，同时提高公司的相对控股能力。其激励方法有：1) 业绩股票:是指在年初确定一个较为合理的业绩目标，如果激励对象到年末时达到预定的目标，则公司授予其一定数量的股票或提取一定的奖励基金购买公司股票。2) 股票期权:是指公司授予激励对象的一种权利，激励对象可以在规定的时间内以事先确定的价格购买一定数量的本公司流通股票，也可以放弃这种权利。股票期权的行权也有时间和数量限制，且需激励对象自行为行权支出现金。3) 限制性股票:是指事先授予激励对象一定数量的公司股票，但对股票的来源、抛售等有一些特殊限制，一般只有当激励对象完成特定目标(如扭亏为盈)后，激励对象才可抛售限制性股票并从中获益。4) 股票增值权:是指公司授予激励对象的一种权利，如果公司股价上升，激励对象可通过行权获得相应数量的股价升值收益，激励对象不用为行权付出现金，行权后获得现金或等值的公司股票。5) 延期支付:是指公司为激励对象设计一揽子薪酬收入计划，其中有一部分属于股权激励收入，股权激励收入不在当年发放，而是按公司股票公平市价折算成股票数量，在一定期限后，以公司股票形式或根据届时股票市值以现金方式支付给激励对象。6) 虚拟股票（Phantom Stocks）是指公司授予激励对象一种“虚拟”的股票，激励对象可以据此享受一定数量的分红权和股价升值收益，此时的收入即未来股价与当前股价的差价，但没有所有权，没有表决权，不能转让和出售，在离开企业时自动失效。 员工持股计划：在现有非股东员工中发展新股东，约定新股东的表决权的委托方。既提高了员工忠诚度和公司凝聚力，同时由减少创业元老的离职影响。1) 职工持股计划（ESOP）是一种新型的股权安排形式，企业内部职工出资认购本公司部分或全部股权，委托职工持股机构（或由第三者如金融机构托管）作为社团法人托管运作，集中管理。职工持股机构作为社团法人进入董事会参与表决和按股分享红利。2、 公司章程设置“驱鲨剂”公司股东作为公司的所有者，自然有权决定公司的最后命运，公司章程正是股东意志的体现。新公司法提升了公司章程的地位，在公司章程当中规定反收购条款，也就不失为一种行之有效的办法。A、章程制定 董事会设定如果收购方想控制上市公司，其必须通过上市公司的董事会。而通过上市公司章程，对董事的提名方式、董事任职资格、更换等做出要求，就能很好的阻碍或者限制收购人实际控制上市公司。在董事的提名方式上，可以规定提名公司董事的股东的持股时间和比例的限制。如规定只有连续90日以上单独或者合计持有公司10%以上股份的股东可以提名董事。1998年5月，延中实业主导修改的爱使股份有限公司章程第67条的第二款规定：“单独或者合并持有公司有表决权股份总数10%以上、持有时间半年以上的股东，如要推派代表进入董事会、监事会的，应当在股东大会召开前20日，书面向董事会提出，并提供有关材料。”在提名董事人数方面，可以对股东提名董事人数进行限制。这特别适用于股权比较分散的公司，这样即使收购方取得上市公司较大比例的股份，由于提名董事人数的限制，其是难以掌握公司的控制权的。在限制董事资格条款上，可以在公司章程中规定公司董事的任职条件，非具备某些特定条件者不得担任公司董事；具备某些特定情节者也不得进入公司董事会，这样，将给收购方增加选送合适人选出任公司董事的难度。在董事更换方面实行分期分级董事制度，即董事轮换制（前提是董事会成员需要足够多，9名以上？加上独立董事），公司章程规定可以规定董事的更换每年只能改选1/4或1/3等。这样，收购者即使收购到了足够的股权，也无法对董事会做出实质性改组，即无法很快地入主董事会控制公司。1998年5月，延中实业主导修改的爱使股份有限公司章程第67条的第三款规定说：“董事会、监事会任期届满需要换届时，新的董、监事人数不超过董事会、监事会组成人数的1/2。” B、章程修改实施绝对多数条款。根据新公司法的规定，修改公司章程必须经出席股东会议的股东所持表决权的2/3以上通过才行。只要在公司章程做出规定的事项，要对其做出修改不是一件很容易的事情。因此如果在公司章程中规定，对反收购条款的修改也需要绝对多数的股东同意才能生效，这个比例通常为80。这样，敌意收购者如果要获得具有绝对多数条款公司的控制权，通常需要持有公司很大比例的股权，这在一定程度上增加了收购的成本和收购难度。四、上市后遭到收购袭击的反击策略修改后的证券法对要约制度进行了重大修改，已经取消了强制性全面要约收购的要求。通常情况下，二级市场竞价收购更容易引发股价波动，收购成本和风险更难控制，但是收购意图和操作方式却更隐蔽。虽然按照法律规定，持股到5%以后应该履行阶段性信息披露义务，但在实际操作过程中，往往通过多仓购进以规避上述义务。因此，对于收购者的偷袭，虽然目标公司很难防范，但可以采取以下策略开展反击收购行动。1、 诉诸法律通过发现收购方在收购过程中存在的法律缺陷，提出司法诉讼，是反收购战的常用方式。这种诉诸法律的反收购措施其实在中国证券市场上并不陌生，方正科技的前身延中实业于1994年就曾采用过类似策略。虽然延中的反收购策略最终没有成功，但其做法无疑是正确的，只是由于当时的政策环境尚不成熟而未能取得应有的效果。现在，随着两法及相关法律法规出台，违法收购将会得到有效制止，合法的反收购行动将会得到保护。法律诉讼有两个目的。第一，它可以拖延收购，从而鼓励其他竞争者参与收购。据统计，在有法律诉讼的情况下，有竞争出价产生的可能性有62，而没有法律诉讼时，其可能性只有11；第二，可以通过法律诉讼迫使收购者提高其收购价格，或迫使目标公司为了避免法律诉讼而放弃收购。2、 公司正向重组公司的正向整组，作为一种反收购策略来运用，其间的逻辑机理是清晰的。首先，公司重整和改组，将提升资产质量，优化业务结构，改善经营管理，令公司体质增强，业绩向好，前景光明，公司股价因此而攀升，市盈率因此而放大。因此，正向重组会取得公司股东的信任、争取舆论的支持，同时还消除了收购者攻击目标公司现状的籍口，增大其收购成本，从而促使收购者放弃收购。3、 公司负向重组负向重组是正向重组的对称，指对公司的资产、业务和财务，进行调整和再组合，以使公司原有“价值”和吸引力，不复存在，这种重组，往往使公司的素质和前景变得更差，对公司的长远发展起着负面作用，因而称之为负向重组。著名的焦土术和毒丸术，即是公司负向重组作为一种反收购策略的典型代表。A、焦土术，它的常用做法主要有二种。 售卖“冠珠”。冠珠（Crown Jewels），是一个公司里闪光的部分，它富于吸引力，诱发收购行动，是收购者收购该公司的真正用意所在，将冠珠售卖或抵押出去，可以消除收购的诱因，粉碎收购者的初衷； 虚胖战术。其做法有多种，或者是购置大量资产，该种资产多半与经营无关或盈利能力差，令公司包袱沉重，资产质量下降；或者是大量增加公司负债，恶化财务状况，加大经营风险；或者是故作一些长时间才能见效的投资，使公司在短时间内资产收益率大减。所有这些，使公司从精干变得臃肿，收购之后，买方将不堪其负累。这如同苗条迷人的姑娘，陡然虚胖起来，原有的魁力消失了去，追求者只好望而却步。 B、毒丸计划是指敌意收购的目标公司通过采取降低公司在收购方眼中的价值的措施，它在对付敌意收购时往往很有效。主要形式有三种： 负债毒药丸计划。即当目标企业面临被收购的威胁时，大量提高企业负债，降低企业被收购的吸引力； 权利毒药丸计划。即被收购企业赋予股东某些特别的权利以便阻止可能的并购活动。例如新浪网启动“购股权计划”狙击盛大网络的收购行动时采用此招； 人员毒药丸计划。即企业的绝大多数高级管理人员共同签订协议，当企业被以不公平的价格收购，并且这些人中有一人在并购后被降职或者辞退，那么全体管理人员将集体辞职。4、 降落伞计划公司收购往往导致目标公司的管理人员被解职，普通员工也可能被解雇。为了解除管理人员及员工的这种后顾之忧，美国有许多公司采用金降落伞（Golden Parachute）、灰色降落伞（Penson Parachute）和锡降落伞（Tin Parachute）的做法。 金降落伞是指：目标公司董事会通过决议，由公司董事及高层管理者与目标公司签定合同规定：当目标公司被并购接管、其董事及高层管理者被解职的时候，可一次性领到巨额的退休金（解职费）、股票选择权收入或额外津贴。灰色降落伞：主要是向下面几级的管理人员提供较为逊色的同类保证棗根据工龄长短领取数周至数月的工资。锡降落伞是指目标公司的员工若在公司被收购后二年内被解雇的话，则可领取员工遣散费。显然，灰色降落伞和锡降落伞的得名，其理与金降落伞的得名出于同辙。从反收购效果的角度来说，金降落伞、灰色降落伞和锡降落伞策略，能够加大收购成本或增加目标公司现金支出从而阻碍购并。金降法可有助于防止管理者从自己的后顾之忧出发阻碍有利于公司和股东的合理并购。5、 白衣骑士白马骑士指：在敌意并购发生时，目标公司的友好人士或公司作为第三方出面来解救目标公司、驱逐敌意收购者。在这种情况下，袭击者要么提高收购价格，要么放弃收购。往往会出现白马骑士与袭击者轮番竟价的情况，造成收购价格上涨，直至逼迫袭击者放弃收购。如果袭击者志在必得，也将付出高昂代价甚至使得该宗收购变得不经济。*ST美雅狙击万和集团收购时，ST美雅引入对ST美雅对纺织行业有充分了解广新外贸，成功实施了反收购策略。一是股份锁定，即同意白马骑士购买目标公司的股份，或者给予上述购买的选择。二是财产锁定，即授予白马骑士购买目标公司重要资产的选择权，或签订一份当敌意收购发生时即由后者将重要资产售予白马骑士的合同。6、 帕克曼防御术。帕克曼防御是指：公司在遭到收购袭击的时候，不是被动地防守，而是以攻为守、以进为退，它或者反过来对收购者提出还盘而收购收购方公司或者以出让本公司的部分利益、包括出让部分股权为条件，策动与公司关系密切的友邦公司出面收购收购方股份，以达围魏救赵的效果。反收购实践表明，“帕克门”战略是一场非常残酷的收购战，最后的胜利者往往是那些实力雄厚、融资渠道广泛的公司。如果收购战的双方实力相当，“帕克门”战略的结果很可能是两败俱伤。五、收购袭击后的调整策略一旦收购者相对控股后，因为公司章程中的驱鲨条款不能马上派驻董事或者不能控制董事会，这是现有董事会可以采取以下的应对策略在公司章程中规定累计投票权制度。累积投票制使少数股东将其支持的候选人选入董事会成为可能，不致造成大股东占据全