略论国资委监管下的大型国有企业内部法律事务.doc

略论国资委监管下的大型国有企业内部法律事务2007年4月第21卷第4期华东经济管理EastChinaEconomicManagementApr.,2007V_o1.21,No.4法学研究略论国资委监管下的大型国有企业内部法律事务欧阳萍,李荣(1.合肥工业大学人文经济学院,安徽合肥230009;2.安徽安泰达律师事务所,安徽合肥230001)摘要】作为市场经济的主体,企业内部诸多事务都离不开法律的框架,学法,懂法,守法是企业经营管理的基础.为了促进国有企业依法经营管理,防范法律风险,国务院国资委要求大型国有企业应该设立内部法律事务机构,配备具有执业资格的专门法律事务人员.根据企业内部法律事务工作的难度,重要程度以及对企业中心工作的参与程度,企业法律事务工作可分为几个层次,层层相连,构筑起坚固的法律风险防线.当前尤其要注重建立风险控制机制和内控审查流程.关键词】国企;内部法律事务;风险控制中图分类号】70文献标识码】A文章编号】1007-5097(2007)o40137_03ABriefInterpretation:InternalLegalAffairsoftheState-ownedEnterprisesSupervisedbytheState-ownedAssetsSupervisionandAdministrationCommissionOUYangping.LIRong(1.SchoolofLiberalArtsandEconomics,HefeiUniversityofTechnology,Hefei230009,China;2.AnhuiAntaideLawyerOffice,Hefei23O001,China)Abstract:Enterprises,asthemainpartofthemarketeconomy,canbynomeansoperatefreeofthelegalframingthattakeslearning.understandingandobeyingofthelawsasfundamentaltOtheirbusinessmanagement.InordertOpromotethebusinessoperationunderthelawsforthestateownedcompaniestopreventlegalrisks,theState-ownedAssetsSupervisionandAdministrationCommissionoftheStateCouncilhasrequiredthoselargestate-ownedcompaniestosetuptheirOWnlegalaffairesofficesmannedwithqualifiedlegalprofessionals.Suchlegalworkmayconsistseverallevelsclassifiedbyitsdifficulty,importanceandinfluenceonthekeyjoboftheenterprise.Thesedifferentlevelsofthelegalworkcreateastrongfirewallagainstrisks.Atpresent,moreattentionshallbepaidtoestablishingtheenterpriseriskcontrolmechanismandworkflowoftheinternalsupervision.Keywords:state-ownedenterprises;internallegalaffairs;riskcontrol国有企业的自身素质体现在对各类事务的预测,设计和处理上,一个国有企业成熟与否,从内部机构设置可见一斑.一个公司是一个世界,一个公司从筹划成立,登记注册,到变更,年检以及合并分立,破产清算;从产品的科研,开发,制造,销售,到售后服务,收回资金;从融资理财,上市并购,对外担保,合同管理,涉外业务,内部规章,到知识产权保护,各类谈判以及诉讼和非诉讼代理,直至破产清算,诸多事务都离不开法律的框架,对于强调规范运作,保值增值的大型国有企业来说尤其是这样,所以,一个成熟的国有企业,应该在内部设立独立的法律事务机构并配备具有执业资格的专门法律事务人员,并以总法律顾问制度为核心进行企业法制建设,以此作为企业依法决策,依法经营管理,依法维权的组织保障和制度保障.2006年是十一五开局起步之年,也是各项改革攻坚破难的重要一年,这一年,各领域的改革都在有序推进,随着改革的不断深化,国有企业的市场主体和法人实体地位进一步确立,由政府出资或给予优惠政策来推进改革的空间越来越有限.国有企业作为市场经济的重要主体,不能再依赖政府,只能自己寻找市场,挖掘市场,培育市场,发展市场,抢占市场,在市场中求生存寻发展,这样企业自身素质的高低便是关键.企业是市场经济的主体,首先要求依法经营,因而需要学法,懂法和守法.这是原来计划经济条件下国有企业的短处,那时普遍对企业的法制工作重视不够.现在搞市场经济,对外开放,企业面临的竞争越来越激烈,依法决策,依法经营管理就变得越来越收稿日期】2001o-16作者简介】欧阳萍(1976一),女,安徽省能源集团有限公司企业法律顾问,经济师,硕士;李荣(1964一),男,律师.?-137?-重要.国外企业到国内开展经济交流,合作投资,国外老板首先带来的就是法律顾问,因为他们首先要了解我国相关领域的投资环境是否有法律保障,一旦发生纠纷有没有说理的依据和地方.只有在法律环境这一关评估通过之后,他们才派技术人员和销售人员来.由此可见,学法,懂法和守法是市场经济下企业的必备条件,国有企业一定要高度重视.当前国有资产监管体制不断完善,国有资产监督管理部门高度重视国资监管政策法规体系建设,不断完善规章制度,出台了一系列制度办法.国务院国资委成立以来的三年,制定发布了企业改制,产权转让,资产评估,产权无偿划转等20多件规章和规范性文件.根据中央经济工作会议对2006年经济工作的总体安排,2006年国有资产监管工作要做好六个方面工作,其中第一项就是加强国有资产监管.继续推进国有重点企业法律顾问制度建设,尽快构筑起国有重点企业法律风险防范体系.2006年是国务院国资委提出的国有企业法制工作三年工作目标的关键年,国务院国资委在中央企业法律风险防范机制建设工作会议上同时提出大力加强国有企业法律人才队伍建设的要求.这一切都显示,国资委对大型国有企业的监管,从规范,遵法着手,强化风险防范,从根本上最大限度地减少企业损失.国有企业的经营风险是在瞬息万变的市场环境当中形成的,其中法律风险是存在于企业经营全过程中的一项重要风险.合同管理把关不严,法律审核不严,履约行为不规范或者没有进行很好的市场论证等等,都可能带来法律风险,这就需要国有企业在内部强化法律事务工作,把风险防范的工作做在前面,落到实处,把可能出现的风险控制在最小范围.防范企业经营过程中的法律风险,就要求企业在做好研发,生产,营销和管理等各项工作的同时,重视和加强企业法律事务工作.企业法律事务工作涉及面广,涉及的部门,人员较多,涉及的工作内容复杂多样,在企业中又处于投资,生产,经营,管理的配角地位,属于服务性质,所以要求企业法律事务人员除必须掌握全面的法律知识外,还必须以高度的服务意识和良好的协作,奉献精神提供专业支持,在防范和控制法律风险中发挥重要作用,以此保证企业的研发生产,基础管理,对外投资,合同交易,市场拓展,劳动用工等各项活动都能严格依法运转.据资料介绍,在美国,英国,欧盟等市场经济发达国家或国际组织,大中型企业都设立有首席律师或者首席法律顾问,首席法务执行官等职位,他们直接参与企业的决策,其工作流程进入企业的三全,即全职能,全方位,全程序,其总法律顾问制度已日趋完善并成为现代企业制度的一个重要标志,是成功企业的通行做法.企业内部法务人员在美国被称为公司律师,据统计福特公司在各个州分部有500多名公司律师,这些律师不承担社会中介服务,专一138一业分工很细,包括税务,投资,公司法等,他们在整个公司里的地位非常高,只要是法律方面的问题,总裁都要听他们的.在我国的国有企业中,内部法务人员被称为企业法律顾问,他们的特点是既懂得法律又懂得经营管理,并且非常熟悉本企业的情况,是为企业提供法律服务的主要力量.他们的缺点是,对于企业不经常涉及的业务领域的法律事务没有经验.随着我国法制化进程的发展,国务院国资委已于2004年出台规定,要求大型国有企业必须设立作为高级管理人员的总法律顾问和专职法务人员的企业法律顾问.根据企业法律事务工作的难度,重要程度以及对企业中心工作的参与程度,企业法律事务部门工作可大致分为四个层次,各个不同的层次,对企业法律事务工作人员有着各不相同的要求.一是基础性法律事务性工作,包括解答与工作有关的法律咨询,查阅法律资料,起草法律事务文书,整理,搜集诉讼证据,办理企业诉讼过程中的签收,送达等法律事务;二是代表企业具体处理法律事务,如代理协商,谈判,代理调解纠纷,代理追讨债务,代理进行诉讼或仲裁,起草或审查企业经济合同和法律文件,这是企业最主要的法律事务;三是参与企业经营管理活动,及时发现和预防企业发生法律纠纷,避免或者化解可能发生的法律纠纷,应对和处理企业突发事件.如就企业经营,管理中的有关法律问题,提供法律意见;参与起草,修改,审核企业章程,重要的规章制度及生产经营中重要的法律事务文书;指导,协助企业合同管理工作,参加企业重大合同的谈判和起草工作.这是企业更高层次的法律事务工作.四是参与企业重大决策的策划及运作,对企业重大经营决策提出法律意见,为企业决策者出谋划策,排忧解难.如是否要进行诉讼,诉讼请求如何确定,是否同意调解,有关重大决策如何操作才合法,怎样既不违法又能达到企业的目的等.加强国有企业法制建设是适应社会主义市场经济体制和扩大对外开放的需要.随着社会主义市场经济体制的不断完善,特别是加人世贸组织以后,开放的市场环境对企业提高国际竞争力,维护自身合法权益,防范经营风险都提出了更高的要求.随着经济全球化的浪潮,国有企业在更大范围和更广领域融人了世界经济,在参与国际经济合作和竞争的同时,也被置于同一国际法律环境之中,企业要在国际经济竞争中取胜,不仅需要在经济技术,财务管理等方面缩小与国外大公司之间的差距,更需要大力加强企业内部法制建设,提高法制意识,增强抵御和防范风险的能力.据统计,截止到目前,167户中央企业有120家按照国资委的要求设立了法律事务机构,占71.9%;53家中央大型企业设立法律事务机构的有44户,占83.09%;中央企业全系统从事法律事务的工作人员达到10200人;根据安徽省国资委的统计,到2006年6月底,在全省省属38户企业中,已有23户建立了专门法律事务机构,占61%;29户配备了法律顾问人员,占76%,法律顾问人数达230多名.安徽省省属大型企业中的绝大多数做到了机构健全,人员配套,企业法律事务机构建设工作得到了国务院国资委的充分肯定.马钢集团,海螺集团,淮南矿业,淮北矿业,铜陵有色,皖北煤电,高速公路,江汽集团,交投集团等重点企业不仅建立了专门的法律事务机构,而且在母公司层面的法律顾问人员均在5人以上.可以看出,安徽省省属企业已初步形成了法律事务组织管理体系,法律顾问人员队伍也具有一定规模.从2002年起,安徽省国资委在马钢集团控股公司,淮南矿业集团,铜陵有色金属公司,皖北煤电集团公司4家省属企业开展了总法律顾问的试点,目前,又有安徽水利开发有限公司,合肥荣事达集团,安徽古井集团等几家单位开展了总法律顾问的试点.安徽省国资委已经要求各单位加快步伐,力争十一五期间全省所有大中型国有企业基本完成总法律顾问制度建设.笔者认为,光有专门的法律顾问机构和人员,只是组织上的保证,国有企业在内部法律事务方面还应该从观念上实现从参与型向参谋把关型转变,从事务型向管理型转变,从封闭被动型向开放互动型转变,从以下几个方面完善公司内部法律制度建设,确保国有资产保值增值:?一是建立风险控制机制和内控审查流程,加强对经营管理中法律风险的预测和控制,完善合同审核过程中的法律审查程序.设立企业内部法律制度的首要目的,决不是为了解决纠纷和追讨债务,而是防范风险,避免纠纷.因而,风险的事先防范制度,比纠纷的处理,对公司要更加重要.二是制定重大项目决策和投资的法律把关和合法性审查制度,为企业领导层管理和决策提供相关的法律意见和建议,防止出现经营过程中的违法行为和各种法律漏洞,预防法律纠纷,避免经济损失.在现时的市场条件下,企业经营正面临着越来越复杂,越来越激烈的竞争局面,一个法律风险的出现,可能会将一个企业相当一段时间辛辛苦苦创造的效益毁于一旦.一个投资项目的成功,其效益可能是10%,20%,即使亏损,或许也只是5%,10%,但一个法律风险变成现实,其损失很可能就是100%.所以,把好法律关,严格防范可能存在的法律风险,是企业日常经营管理中重要的一个方面.三是在工作中建立法律诊断制度.聘请法律专业机构,定期或不定期地对企业的历史,现状,经营涉及到的法律事项以及各事项之间的联系进行全方位审查,指出存在的法律问题,预测潜在的法律风险,提出排除风险的方案.对于大型国有企业,还可以同时聘请专门的会计师事务所,专利事务所,管理咨询公司等中介机构,与法律专业机构共同配合,进行某一领域的专项诊断.诊断的领域主要有:企业主体资格状况,对外投资及分支机构的状况,企业的经营状况,财产状况,知识产权状况,纳税情况,合同,对外担保状况,债权状况,进行中的诉讼或仲裁案件的状况,有无行政违法行为等.四是规范合同管理制度,包括合同谈判,签约,履行,变更,终止整个过程中法律资料和文件的归口统一管理,在企业内部形成一个系统,完整的法律文档体系,这样能及时发现合同履行过程中的缺陷和隐患,当机立断采取补救措施,避免因合同失误而陷入被动甚至无法挽回的局面,同时也能彻底改变那种谁经手谁管理,出了问题找不到头的局面.五是建立完善企业知识产权保护制度.市场经济条件下对知识产权的保护不断加强,企业知识产权创造,应用,管理和保护的能力决定着企业的核心竞争力,同时也直接影响着国家的综合竞争力.企业技术创新投入逐渐加大,专利和注册商标申请数量逐年上升.竞争决定了企业在重视对自主创新成果的有效应用的同