第三章--合伙企业法(1).ppt

2020/5/1,1,1,第三单元合伙企业法,2020/5/1,1,2,（6课时）,2020/5/1,1,3,了解合伙企业的概念及种类理解合伙企业中合伙人的责任承担、合伙企业设立条件与程序掌握合伙企业的执行、入伙及退伙的效力,能写出合伙协议书能处理入伙及退伙过程中的法律事务,2020/5/1,1,4,以案说法,张山、李斯、王武毕业了，工作难找，于是三个人想自己创业。设立合伙企业行吗？什么叫合伙企业？万一赔了怎么办？要有什么样的心理准备？合伙企业有哪些类型呢？需要什么条件呢？在设立企业时，有那些事情是必须要事先商定的？,2020/5/1,5,第一节、概述,一、概念、特征和分类（一）合伙企业概念合伙企业作为一种赢利性的结构，最初出现在巴比仑的共耕制度。巴比仑的汉穆拉比法典中有此规定：某人按合伙的方式将银子交给他人，则以后不论盈亏，他们在神的面前平分。我国合伙企业法第2条规定：本法所称合伙企业，本法所称合伙企业，是指自然人、法人和其他组织依照本法在中国境内设立的普通合伙企业和有限合伙企业。,2020/5/1,6,普通合伙企业由普通合伙人组成，合伙人对合伙企业债务承担无限连带责任。有限合伙企业由普通合伙人和有限合伙人组成，普通合伙人对合伙企业债务承担无限连带责任，有限合伙人以其认缴的出资额为限对合伙企业债务承担责任。,2020/5/1,7,合伙企业法上的合伙企业，有别于不具备企业形态的契约型合伙。,二者的主要区别在于：（1）合伙企业必须具有营利目的，而契约型合伙不一定具有营利目的（例如以居住为目的合伙购房）；（2）合伙企业具有较为长期稳定的营业，而契约型合伙的营业往往是临时性（例如一次性的合伙贩运）；（3）合伙企业必须有自己的名称（即商号），而契约型合伙则不以具备名称为必要；（4）设立合伙企业必须向企业登记机关申请登记，领取营业执照，而契约型合伙只要订立合伙合同即为成立；（5）合伙企业适用合伙企业法，而契约型合伙则适用民法通则的有关规定。,2020/5/1,8,（二）特征1、合伙企业的成立以订立合伙协议为法律基础。合伙企业的建立，必须由各合伙人协商一致，订立合同。没有合伙协议，就不可能成立合伙企业。2合伙企业的内部关系属于合伙关系。所谓合伙关系，就是共同出资、共同经营、共享收益，共担风险的关系。,2020/5/1,9,企业的成立以订立合伙协议为法律基础。没有合伙协议，就不可能成立合伙企业。,谁和谁合伙，谁出资多少，谁来管理企业，挣了钱怎么分，亏了怎么办,契约性合伙企业以合伙协议为其前提或基础。意思表示一致。,2020/5/1,10,3、普通合伙人对合伙企业债务承担无限连带责任。合伙企业的团体人格与合伙人的个人人格紧密联系，合伙企业的债务，归根结底是合伙人的债务。所以，当合伙企业的财产不足清偿其债务时，合伙人应当以自己的个人财产承担该不足部分的清偿责任。,2020/5/1,11,二、合伙企业法的概念,合伙企业法是指调整合伙企业在设立、经营、变更、终止过程中形成的各种社会关系的法律规范的总称。中华人民共和国合伙企业法1997年2月23日由第八届全国人大常委会第二十四次会议通过，1997年8月1日起施行。2006年8月27日修订。2007年6月1日起施行。,2020/5/1,12,三、合伙企业立法的目标及其演变,2020/5/1,13,四、总则重要条款,第三条国有独资公司、国有企业、上市公司以及公益性的事业单位、社会团体不得成为普通合伙人。第十条申请人提交的登记申请材料齐全、符合法定形式，企业登记机关能够当场登记的，应予当场登记，发给营业执照。除前款规定情形外，企业登记机关应当自受理申请之日起二十日内，作出是否登记的决定。予以登记的，发给营业执照；不予登记的，应当给予书面答复，并说明理由。,2020/5/1,14,第十一条合伙企业的营业执照签发日期，为合伙企业成立日期。合伙企业领取营业执照前，合伙人不得以合伙企业名义从事合伙业务。补充：第九十五条：违反本法规定，未领取营业执照，而以合伙企业或者合伙企业分支机构名义从事合伙业务的，由企业登记机关责令停止，处以五千元以上五万元以下的罚款。第十三条合伙企业登记事项发生变更的，执行合伙事务的合伙人应当自作出变更决定或者发生变更事由之日起十五日内，向企业登记机关申请办理变更登记。,2020/5/1,1,15,第二节普通合伙企业,2020/5/1,16,一、设立条件,（一）有二个以上合伙人。合伙人可以是自然人、法人和其他组织。合伙人为自然人的，应当具有完全民事行为能力；无民事行为能力人和限制民事行为能力人不得成为合伙企业设立时的合伙人（精神病、未成年人不能当合伙人）。国有独资公司、国有企业、上市公司以及公益性的事业单位、社会团体不得成为普通合伙人。法律、行政法规规定禁止从事营利性活动的人，不得成为合伙企业的合伙人。（人民警察、法官公务员等）,2020/5/1,17,（二）有书面合伙协议；合伙协议应当依法由全体合伙人协商一致，以书面形式订立。合伙协议应当载明下列事项：合伙企业的名称和主要经营场所的地点；合伙目的和合伙经营范围；合伙人的姓名或者名称、住所；合伙人的出资方式、数额和缴付期限；利润分配、亏损分担方式；合伙事务的执行；入伙与退伙；争议解决办法；合伙企业的解散与清算；违约责任。,2020/5/1,18,第十九条合伙协议经全体合伙人签名、盖章后生效。修改或者补充合伙协议，应当经全体合伙人一致同意；但是，合伙协议另有约定的除外。合伙协议未约定或者约定不明确的事项，由合伙人协商决定；协商不成的，依照本法和其他有关法律、行政法规的规定处理。,2020/5/1,19,（三）有合伙人认缴或者实际缴付的出资；合伙人可以用货币、实物、知识产权、土地使用权或者其他财产权利出资，也可以用劳务出资。合伙人以实物、知识产权、土地使用权或者其他财产权利出资，需要评估作价的，可以由全体合伙人协商确定，也可以由全体合伙人委托法定评估机构评估。合伙人以劳务出资的，其评估办法由全体合伙人协商确定，并在合伙协议中载明。合伙人应当按照合伙协议约定的出资方式、数额和缴付期限，履行出资义务。（可以分期缴纳，必须以书面形式确认认缴的出资额和缴付期限）以非货币财产出资的，依照法律、行政法规的规定，需要办理财产权转移手续的，应当依法办理。,2020/5/1,20,（四）有合伙企业的名称和生产经营场所；（1）企业名称应当在企业申请登记时，由企业名称登记主管机关即各级工商行政管理部门加以核定。（2）企业只准登记使用一个名称，在登记主管机关辖区内不得与已登记的同行业其他企业的名称相同或者近似。（3）企业名称一般应当由以下部分依次组成：A企业所在地行政区划名称；B字号（商号）；C行业或者经营特点、组织形式。应当注明“普通合伙”,2020/5/1,21,（五）法律、行政法规规定的其他条件。合伙企业的营业执照签发日期，为合伙企业成立日期。,2020/5/1,22,合伙企业的设立登记程序：向企业登记机关提出申请，并提交全体合伙人签署的登记申请书、全体合伙人的身份证明、合伙协议、出资权属证明、经营场所证明以及其他文件。法律、行政法规规定设立合伙企业必须报经有关部门审批的，还应当提交有关批准文件。合伙协议约定或者全体合伙人决定，委托一名或者数名合伙人执行合伙事务的，还应当提交全体合伙人的委托书。相关连接法律责任：违反本法规定，提交虚假文件或者采取其他欺骗手段，取得企业登记的，责令改正，可以处以五千元以下的罚款；情节严重的，撤销企业登记。,2020/5/1,22,2020/5/1,23,企业登记机关应当自收到申请登记文件之日起20日内，作出是否登记的决定。对符合合伙企业法规定条件的，予以登记，发给营业执照；对不符合合伙企业法规定条件的，不予登记，并应当给予书面答复，说明理由。合伙企业的营业执照签发日期，为合伙企业的成立日期。,2020/5/1,23,2020/5/1,24,习题,甲、乙、丙欲成立一普通合伙企业，则下列关于其设立程序与条件的说法中，正确的是？A.甲、乙可以是自然人，也可以是法人或者其他组织B.三者必须签订书面合伙协议C.可以货币、实物、土地使用权、知识产权或者其他财产权利出资，但不得以劳务出资D.合伙企业名称中应当标明“普通合伙”字样,2020/5/1,25,二、合伙企业财产,1、范围：合伙人的出资、以合伙企业名义取得的收益和依法取得的其他财产，均为合伙企业的财产。2、性质：共同管理、使用（对合伙财产的占有、使用、收益和处分，应当依据全体合伙人的共同意志进行）合伙人在合伙企业清算前，不得请求分割合伙企业的财产；但是，本法另有规定的除外。合伙人在合伙企业清算前私自转移或者处分合伙企业财产的，合伙企业不得以此对抗善意第三人。（善意是相对于恶意而言的。所谓善意第三人，是指第三人在与合伙企业的交易中，没有从事与合伙企业中的部分合伙人串通损害合伙企业利益之行为，或倚仗某种优势地位，强迫企业接受某种不平等的交易条件的行为。）,2020/5/1,26,案例：2005年甲、乙、丙三人合伙出资成立合伙企业A，其中甲以自己所有的房屋出资，乙和丙以货币出资。2008年底，A企业由于经营管理不善，长期亏损，资不抵债。2009年5月，甲携带自己的房产证与丁签订房屋买卖合同，把自己原出资成立A企业的房产卖给了丁，并办理了房屋转让手续。乙丙得知后，以三人的合伙协议到法院主张该房屋属于A企业，为三人的共有财产，甲丁之间的房屋买卖合同无效，要求丁返还房屋。问：1、该房屋属于谁？2、丁能否取得财产的所有权？,2020/5/1,27,1、该房屋属于合伙企业，属于甲乙丙三个合伙人的共有财产。2、丁可以取得该房屋的所有权。因为根据合伙企业法的规定，合伙人在清算前私自转移或处分合伙财产的，合伙企业不得对抗善意第三人。在本案中甲的行为属于未经其他合伙人同意在清算前私自处分合伙财产的行为，该行为已经完成，根据法律规定，合伙企业的合伙人不能以甲的行为未经其他人同意为由撤销该行为。因此，丁已经取得房屋所有权。,2020/5/1,28,3、财产转让：1合伙人之间转让在合伙企业中的全部或者部分财产份额时，应当通知其他合伙人。2合伙人向合伙人以外的人转让其在合伙企业中的财产份额的，须经合伙人一致同意。在同等条件下，其他合伙人有优先购买权；但是，合伙协议另有约定的除外。3合伙人以外的人依法受让合伙人在合伙企业中的财产份额的，经修改合伙协议即成为合伙企业的合伙人，依照本法和修改后的合伙协议享有权利，履行义务。4合伙人以其在合伙企业中的财产份额出质（质押：就是债务人或第三人将其动产移交债权人占有，将该动产作为债权的担保，当债务人不履行债务时，债权人有权依法就该动产卖得价金优先受偿。）的，须经其他合伙人一致同意；未经其他合伙人一致同意，其行为无效，由此给善意第三人造成损失的，由行为人依法承担赔偿责任。,2020/5/1,29,管理和使用,2020/5/1,30,习题,合伙企业存续期间，合伙人向合伙人以外的其他人转让其在合伙企业中的全部或者部分财产份额时，()。A由该合伙人自行决定B应经23以上合伙人同意C应经全体合伙人过半数同意D经其他合伙人一致同意合伙人甲、乙、丙三人分别出资1000元买了一辆拖拉机，接下来，甲想把自己的份额按1000元转让。甲通知乙、丙后，乙表示愿意以800元买下，丙未表态。丁知道后，同意以1000元买下甲的份额。丙见丁想买，随即向甲表示愿以1000元买下甲的份额，下列各项符合法律规定的有()。A甲应将其份额转让给乙B甲应将其份额转让给丁C甲应将其份额转让给丙D甲不能将其份额转让,2020/5/1,31,张某和李某共同出资设立一合伙企业，他们共同出资20万元，一年后获得经营利润2万元，还获赠一台电脑。那么，下列说法中错误的是？A.该20万元出资和2万元利润属于合伙企业的财产B.获赠的电脑不属于出资，也不属于营业所得，但仍属合伙企业财产C.张某欲向王某转让其在合伙企业中的一半财产份额，只需通知李某即可D.张某以其在合伙企业中的财产份额出质而未取得李某的同意，但不得以之对抗善意第三人，故该出质行为有效,2020/5/1,32,三、事务执行方式,1、原则：合伙人对执行合伙事务享有同等的权利。2、方式：一个或者数个合伙人执行合伙事务按照合伙协议的约定或者经全体合伙人决定，可以委托一个或者数个合伙人对外代表合伙企业，执行合伙事务。其他合伙人不再执行合伙事务。不执行合伙事务的合伙人有权监督执行事务合伙人执行合伙事务的情况。执行事务合伙人应当定期向其他合伙人报告事务执行情况以及合伙企业的经营和财务状况，其执行合伙事务所产生的收益归合伙企业，所产生的费用和亏损由合伙企业承担。合伙人为了解合伙企业的经营状况和财务状况，有权查阅合伙企业会计账簿等财务资料。,2020/5/1,33,该合同对合伙企业是否发生效力？某合伙企业在其合伙协议中明确规定，甲为该企业的总经理，执行企业的经营管理事务，但是，签订合同的金额不得超过10万，超过10万则必须与其他合伙人商量。后来甲在一次展会上擅自作主与某机械公司签订了12万元的合同，此合同是否有效?,分析：有效。合伙企业法规定，合伙企业对合伙人执行事务以及对外代表合伙企业的限制不得对抗善意第三人。本案例中某合伙企业对其总经理甲的限制不能对抗机械公司，故该合同有效。,2020/5/1,34,3、决议合伙人对合伙企业有关事项作出决议，按照合伙协议约定的表决办法办理。合伙协议未约定或者约定不明确的，实行合伙人一人一票并经全体合伙人过半数通过的表决办法。本法对合伙企业的表决办法另有规定的，从其规定。除合伙协议另有约定外，合伙企业的下列事项应当经全体合伙人一致同意：法定（一）改变合伙企业的名称；（二）改变合伙企业的经营范围、主要经营场所的地点；（三）处分合伙企业的不动产；（四）转让或者处分合伙企业的知识产权和其他财产权利；（五）以合伙企业名义为他人提供担保；（六）聘任合伙人以外的人担任合伙企业的经营管理人员。,2020/5/1,35,习题,下列事项中，按照合伙企业法规定，不必经合伙企业全体合伙人一致同意的是()。A处分合伙企业的不动产B改变合伙企业名称C合伙人之间转让在合伙企业中的财产份额D合伙人以其在合伙企业中的财产份额出质,2020/5/1,36,甲、乙、丙、丁、戊五人共同成立一个合伙企业，约定委托甲和乙负责执行合伙事务，那么下列说法中符合合伙企业法规定的是？A.丙、丁、戊不再执行合伙事务，但有权监督甲和乙执行合伙事务的情况B.甲和乙应当定期向丙、丁、戊报告合伙事务执行情况以及合伙企业的经营和财产状况C.所有合伙人都有权查阅合伙企业的财务会计帐簿等财务资料，以了解企业的财务状况和经营状况D.当甲和乙不按照合伙协议执行合伙事务的，丙、丁、戊可以决定撤销委托,2020/5/1,37,4、合伙人的义务,合伙人不得自营或者同他人合作经营与本合伙企业相竞争的业务。除合伙协议另有约定或者经全体合伙人一致同意外，合伙人不得同本合伙企业进行交易。合伙人不得从事损害本合伙企业利益的活动。自我交易禁止和竞业禁止,2020/5/1,38,合伙人的义务,竞业禁止义务,交易禁止义务,损害禁止义务,2020/5/1,39,案例,李某与郝某于各出资5万，设立了福顺昌挂面厂。挂面厂建好后，经营状况相当好，每月利润有2万元。郝某见有利可图，又与刘某各出资15万元，兴建了瑞芙祥挂面厂，该厂与永兴厂相距一条街。由于瑞芙祥挂面厂规模大，流水线生产，成本很低，不久就占领了大部分当地市场份额，福顺昌挂面厂几乎处于半停产状态，给李某造成了极大的损失，而郝某却从瑞芙祥挂面厂获得了丰厚的利润。李某与郝某交涉未果。请问：1、郝某的做法合法吗？违反了合伙企业法的什么规定？2、对此，依合伙企业法应该任何处理？3、李某该怎么办？,2020/5/1,40,参考理论分析1、违反竞业禁止规定。中华人民共和国合伙企业法第三十条规定：“合伙人不得自营或者同他人合作经营与本合伙企业相竞争的业务。除合伙协议另有约定或者经全体合伙人同意外，合伙人不得同本合伙企业进行交易。合伙人不得从事损害本合伙企业利益的活动。”这是法律为保护合伙人的合法权益而作出的禁止性规定，法律上称之为竞业禁止。纪某在与李某合伙设立面粉厂后，为获取更大的利润，又与他人合伙设立另一家规模更大的面粉厂，其行为已违反了上述法律规定，侵犯了李某的合法权益。2、承担赔偿责任。中华人民共和国合伙企业法第七十一条规定：“合伙人违反本法第三十条的规定，从事与本合伙企业相竞争的业务或者与本合伙企业进行交易，给合伙企业或者其他合伙人造成损失的，依法承担赔偿责任。”3、李某可以与其协商解决，也可在收集相关证据后直接向人民法院起诉。,2020/5/1,41,5、合伙企业的利润分配、亏损分担,合伙企业的利润分配、亏损分担，按照合伙协议的约定办理；合伙协议未约定或者约定不明确的，由合伙人协商决定；协商不成的，由合伙人按照实缴出资比例分配、分担；无法确定出资比例的，由合伙人平均分配、分担。合伙协议不得约定将全部利润分配给部分合伙人或者由部分合伙人承担全部亏损。,（约定比例协商出资比例平均分担）,2020/5/1,42,案例,某合伙企业有甲、乙、丙三人各出资5万元组成。合伙协议记载了合伙企业法应当记载的事项，其中规定利润分担和亏损分担办法为：甲35，乙、丙各15；甲为负责人，合伙企业经营汽车配件生产和销售，企业名字为三发汽车配件厂。问题“(1)甲为负责人，那么乙、丙在合伙企业事务执行中拥有什么权利?(2)甲想和王某合作建立一个经销汽车配件的门市部，是否可以?(3)假如合伙协议明确规定甲只能代表合伙企业签订10万元以内标的金额的合同，甲同B厂签订了12万元的合同，那么这个合同是否有效?为什么?,2020/5/1,43,四、合伙企业与第三人关系,（一）、合伙企业与其债权人之间的关系第三十七条合伙企业对合伙人执行合伙事务以及对外代表合伙企业权利的限制，不得对抗善意第三人。第三十八条合伙企业对其债务，应先以其全部财产进行清偿。第三十九条合伙企业不能清偿到期债务的，合伙人承担无限连带责任。,2020/5/1,44,第四十条合伙人由于承担无限连带责任，清偿数额超过本法第三十三条第一款规定的其亏损分担比例的，有权向其他合伙人追偿。合伙人之间的分担比例对债权人没有约束力。,追偿权所清偿数额超过其应当承担的数额时，其有权就超出部分向其他未支付或为足额支付应承担数额的合伙人追偿。,2020/5/1,45,合伙企业的债务清偿的顺序,2020/5/1,46,（二）、合伙人的个人债权人与合伙企业之间的关系第四十一条合伙人发生与合伙企业无关的债务，相关债权人不得以其债权抵销其对合伙企业的债务；也不得代位行使合伙人在合伙企业中的权利。第四十二条合伙人的自有财产不足清偿其与合伙企业无关的债务的，该合伙人可以以其从合伙企业中分取的收益用于清偿；债权人也可以依法请求人民法院强制执行该合伙人在合伙企业中的财产份额用于清偿。人民法院强制执行合伙人的财产份额时，应当通知全体合伙人，其他合伙人有优先购买权；其他合伙人未购买，又不同意将该财产份额转让给他人的，依照本法第五十一条的规定为该合伙人办理退伙结算，或者办理削减该合伙人相应财产份额的结算。,2020/5/1,47,合伙人个人债务清偿的顺序,2020/5/1,48,习题,甲为合伙企业的合伙人，乙为甲个人债务的债权人。当甲个人财产不足以清偿乙的债务时，乙可以按照法律规定行使所拥有的权利，该权利是()。A代位行使甲在合伙企业中的权利B依法请求人民法院强制执行甲在合伙企业中的财产份额用于清偿C自行接管甲在合伙企业中的财产份额D以该债权抵销对合伙企业的债务甲向乙借款4万元作为出资与他人合伙设立了一家食品厂。借款到期后，乙要求甲偿还借款，甲个人财产不足以清偿。下列有关偿还借款的方式中，正确的有()。(多选）A.甲用从食品厂分取的收益偿还借款B.甲自行将自己在食品厂的财产份额转让给乙，以抵偿借款C.甲自行将自己在食品厂的财产份额出质取得贷款，用于偿还借款D.乙请求人民法院强制执行甲在食品厂的财产份额用于清偿借款,2020/5/1,49,张某、李某、魏某各出资80万合伙成立电器维修厂。开始经营很好，但一年后因行业竞争激烈亏损，欠外债200万，而企业全部资产总计只有150万.请问：应如何偿还？经营期间张某为购买私人轿车，向其同学王某借款40万元。还款期限届满时，张某无力偿还。恰好此时王某购买了企业的部分器材尚有30万元货款未支付，王某便通知企业，与张某的40万相抵，遭到企业拒绝。请问：张某的债务该如何处理？,2020/5/1,50,一：200万元为该电器维修厂的债务，应该先拿该合伙企业的全部资产150万元进行清偿，剩下的50万元由该企业合伙人张某、李某、魏某承担无限连带责任进行清偿。二：张某与王某之间的债权债务关系属于张某个人的债务，购车的40万元应由张某用自己的个人财产承担，其个人财产不足以清偿的，王某可到法院主张用张某在合伙企业中分取的利益用于清偿。而王某的债务属于合伙企业的债务，应该向合伙企业清偿，不能与张某的个人债务做抵消。,2020/5/1,51,案例分析,张、李、王三人要办企业的事情与家里商量后，张的弟弟A要求带他。A时年15岁，在读初中。李为了以后经营方便，拉了其时任地税局副局长的舅舅B入伙。五人于12年2月1日达成书面协议，决定创办合伙企业，共同经营电脑销售与维修。,2020/5/1,52,合伙协议规定：1、企业名称为“飞翔电脑维修有限公司”2、经营范围为，合伙目的是共同经营，共享收益3、五人各出资1万元，于12年3月10号前缴付。5、A、B承担有限责任，其余人承担无限责任。4、利润平均分配，若有亏损则除张之外，其他人平均分担。5、合伙企业事务的执行由李全权负责，其他人不得过问。6、企业解散时，各自收回自己的出资。合伙协议经全体签字后，李持该协议向县工商局申请设立登记。该局于3月30日电好告知B，因条件不符，不予登记。问题何在？,2020/5/1,53,案例分析,不符合项：1、A不能成为合伙人限制行为能力人2、B不能成为合伙人党政机关工作人员3、企业名称有问题4、若A、B没有问题，该合伙企业的类型是那种？5、共享共担不符合；共同经营不符合。6、合伙协议事项不全合伙人姓名及其住所、入伙与退火、违约责任等事项没有；解散与清算等规定不明确，不具体。7、申请登记时提交的文件不全8、登记机关的处理超过了期限，且通知人不对。,2020/5/1,54,五、入伙与退伙,（一）入伙入伙，是指在合伙企业存续期间，合伙人以外的第三人加入合伙，从而取得合伙人资格。新合伙人入伙，除合伙协议另有约定外，应当经全体合伙人一致同意，并依法订立书面入伙协议。订立入伙协议时，原合伙人应当向新合伙人如实告知原合伙企业的经营状况和财务状况。入伙的新合伙人与原合伙人享有同等权利，承担同等责任。入伙协议另有约定的，从其约定。新合伙人对入伙前合伙企业的债务承担无限连带责任。,2020/5/1,55,案例,朱某与甲、乙两人商议合伙开办一小食品加工厂，三人商定各出资2万元，订立了书面协议。在准备生产过程中，发现资金仍然不够，朱某于是动员胞弟朱丙支持他们2万元。朱丙表示出资可以，但要参加合伙的盈余分配。经朱某与甲乙两合伙人商议，对朱丙参加盈余分配表示同意，但约定朱丙不得参与合伙的经营活动，正式写下书面协议。小食品加工厂成立1年后，朱丙了解到该厂经营情况不景气，就以父亲生病缺钱为由，要求抽回他的2万元。朱某不答应。某日，朱某外出，朱丙遂找到甲、乙两位合伙人，以同样理由要求还钱，并声称朱某已经同意，碍于朱某与朱丙的关系，两合伙人便将该小食品加工厂当时仅有的12000元现金交给了朱丙。朱某回来后对此表示十分不满。,2020/5/1,56,又过了半年，朱某告知朱丙，小食品加工厂现已累计亏损32000元，小食品加工场的债权人正在追讨债务。朱丙的8000元应当用来还债，不予归还。问：1、朱某找其胞弟朱丙支持他们时，该合伙企业是否已经成立？2、朱丙的出资行为能否视为新加入合伙企业？3、对朱丙抽走12000元的行为应如何认定？他是否有权再要求抽回剩下的8000元？4、朱丙对小食品加工厂的债务承担什么责任？为什么？,2020/5/1,57,本案参考结论1、朱某三人已经商定各出资2万元，并且订立了书面协议，合伙企业已经具备了成立的条件。当然，还要进行登记。2、朱丙的出资行为可以视为新加入合伙企业。3、中华人民共和国合伙企业法第十九条规定：“合伙企业存续期间，合伙人的出资和所有以合伙企业名义取得的收益均为合伙企业的财产。合伙企业的财产由全体合伙人依照本法共同管理和使用。”中华人民共和国合伙企业法第二十条规定：“合伙企业进行清算前，合伙人不得请求分割合伙企业的财产，但本法另有规定的除外。”合伙企业的财产，是共有财产的性质，个别共有人不能任意处置。4、中华人民共和国合伙企业法第三十九条规定：“合伙企业对其债务，应先以其全部财产进行清偿。合伙企业财产不足清偿到期债务的，各合伙人应当承担无限连带清偿责任。”,2020/5/1,58,（二）、退伙,1退伙的原因退伙的两种原因：一是自愿退伙；二是法定退伙。（1）自愿退伙，合伙人基于自愿的意思表示退伙。可以分为协议退伙和通知退伙两种。A.协议退伙：第四十五条合伙协议约定合伙期限的，在合伙企业存续期间，有下列情形之一的，合伙人可以退伙：（一）合伙协议约定的退伙事由出现；（二）经全体合伙人一致同意；（三）发生合伙人难以继续参加合伙的事由；（四）其他合伙人严重违反合伙协议约定的义务。,2020/5/1,59,B.通知退伙,第四十六条合伙协议未约定合伙期限的，合伙人在不给合伙企业事务执行造成不利影响的情况下，可以退伙，但应当提前三十日通知其他合伙人。第四十七条合伙人违反本法第四十五条、第四十六条的规定退伙的，应当赔偿由此给合伙企业造成的损失。,2020/5/1,60,（2）法定当然退伙,第四十八条合伙人有下列情形之一的，当然退伙：（一）作为合伙人的自然人死亡或者被依法宣告死亡；（二）个人丧失偿债能力；（三）作为合伙人的法人或者其他组织依法被吊销营业执照、责令关闭、撤销，或者被宣告破产；（四）法律规定或者合伙协议约定合伙人必须具有相关资格而丧失该资格；（五）合伙人在合伙企业中的全部财产份额被人民法院强制执行。合伙人被依法认定为无民事行为能力人或者限制民事行为能力人的，经其他合伙人一致同意，可以依法转为有限合伙人，普通合伙企业依法转为有限合伙企业。其他合伙人未能一致同意的，该无民事行为能力或者限制民事行为能力的合伙人退伙。退伙事由实际发生之日为退伙生效日。,2020/5/1,61,除名退伙,第四十九条合伙人有下列情形之一的，经其他合伙人一致同意，可以决议将其除名：（一）未履行出资义务；（二）因故意或者重大过失给合伙企业造成损失；（三）执行合伙事务时有不正当行为；（四）发生合伙协议约定的事由。对合伙人的除名决议应当书面通知被除名人。被除名人接到除名通知之日，除名生效，被除名人退伙。被除名人对除名决议有异议的，可以自接到除名通知之日起三十日内，向人民法院起诉。,2020/5/1,62,甲在执行合伙企业事务时由于疏忽大意致使企业损失一大笔资金，其他合伙人一致决定将甲除名。甲以自己并非故意为由，对除名决议持有异议。对此，甲可以()。A在接到除名通知之日起15日内向企业主管部门申诉B在接到除名通知之日起30日内向人民法院起诉C在接到除名通知之日起15日内向劳动争议仲裁委员会申请仲裁D在接到除名通知之日起30日内向其他合伙人抗议根据合伙企业法的规定，下列情形中，经其他合伙人一致同意，可以决议将其除名的有（）。A、普通合伙人甲在执行事务中有贪污合伙企业财产的行为B、普通合伙人乙未履行出资义务C、普通合伙人丙个人丧失偿债能力D、普通合伙人丁参加了另一同类营业的合伙组织【答案】ABD,2020/5/1,63,根据合伙企业法的规定，下列各项中，属于普通合伙人当然退伙的情形是（）。A、合伙人在执行合伙企业事务中有侵占合伙企业财产的行为B、合伙人未履行出资义务C、合伙人被法院强制执行其在合伙企业中的全部财产份额D、合伙人因重大过失给合伙企业造成损失【答案】C根据合伙企业法的规定，下列选项中，属于普通合伙人当然退伙的情形是（）。（2006年）A、未履行出资义务B、个人丧失偿债能力C、合伙协议约定的退伙事由出现D、执行合伙企业事务时有不正当行为【答案】B,2020/5/1,64,2020/5/1,65,2、退伙的后果,第五十一条合伙人退伙，其他合伙人应当与该退伙人按照退伙时的合伙企业财产状况进行结算，退还退伙人的财产份额。退伙人对给合伙企业造成的损失负有赔偿责任的，相应扣减其应当赔偿的数额。退伙时有未了结的合伙企业事务的，待该事务了结后进行结算。第五十二条退伙人在合伙企业中财产份额的退还办法，由合伙协议约定或者由全体合伙人决定，可以退还货币，也可以退还实物。第五十三条退伙人对基于其退伙前的原因发生的合伙企业债务，承担无限连带责任。第五十四条合伙人退伙时，合伙企业财产少于合伙企业债务的，退伙人应当依照本法第三十三条第一款的规定分担亏损。,2020/5/1,66,3、财产份额及合伙资格的继承,第五十条合伙人死亡或者被依法宣告死亡的，对该合伙人在合伙企业中的财产份额享有合法继承权的继承人，按照合伙协议的约定或者经全体合伙人一致同意，从继承开始之日起，取得该合伙企业的合伙人资格。有下列情形之一的，合伙企业应当向合伙人的继承人退还被继承合伙人的财产份额：（一）继承人不愿意成为合伙人；（二）法律规定或者合伙协议约定合伙人必须具有相关资格，而该继承人未取得该资格；（三）合伙协议约定不能成为合伙人的其他情形。合伙人的继承人为无民事行为能力人或者限制民事行为能力人的，经全体合伙人一致同意，可以依法成为有限合伙人，普通合伙企业依法转为有限合伙企业。全体合伙人未能一致同意的，合伙企业应当将被继承合伙人的财产份额退还该继承人。,2020/5/1,67,退伙后的继承,合伙人死亡或依法被宣告死亡,继承人成为合伙人继承人愿意有合法继承资格合伙人一致同意或协议约定,继承人不能成为合伙人继承人不愿意不具有相关资格合伙协议约定合伙人不能继承,继承人为无或者限制民事行为能力人,成为有限合伙人，转为有限合伙企业全体合伙人一致同意,退还继承人合伙份额全体合伙人没有一致同意,2020/5/1,68,合伙人甲在某一普通合伙企业经营期间因交通事故而死亡，其子乙尚未成年，则下列说法中正确的是？A.乙因此成为该合伙企业的合伙人B.经全体合伙人一致同意，从继承开始之日起，乙取得该合伙企业的合伙人资格，但只能作为有限合伙人C.全体合伙人未一致同意将合伙企业转为有限合伙企业的，应当将甲的财产份额退还给乙D.如果合伙协议约定所有的合伙人必须具有完全行为能力，则乙不能取得合伙人资格，但可以要求合伙企业退还甲的财产份额,2020/5/1,69,甲是普通合伙企业的合伙人，因病身亡，其继承人只有乙（具备完全民事行为能力。关于乙继承甲的合伙财产份额的下列表述中，符合合伙企业法规定的有（）。A、乙可以要求退还甲在合伙企业的财产份额B、乙只能要求退还甲在合伙企业的财产份额C、乙因继承而当然成为合伙企业的合伙人D、经其他合伙人同意，乙因继承而成为合伙企业的合伙人【答案】AD甲是普通合伙企业的合伙人，因飞机失事死亡，其子乙12岁。根据合伙企业法的规定，下列表述中，正确的是（）。A、乙因继承当然成为合伙企业的合伙人B、乙只能要求分割甲在合伙企业的财产份额C、经其他合伙人同意，乙可以成为有限合伙人，普通合伙企业依法转为有限合伙企业D、全体合伙人未能一致同意的，合伙企业应当将被继承合伙人的财产份额退还该继承人【答案】CD,2020/5/1,70,案例：2008年9月，甲、乙、丙三人共同成立“三强贸易公司”。2009年5月，该合伙企业为“大王贸易公司”的借款提供担保。2009年9月，丙提出退伙要求，甲，乙表示同意，并清算了丙的财产份额，10月，丙正式退伙。12月，乙告知甲，丁和自己的姐夫戊要求入伙。甲同意丁入伙但不愿意让戊成为合伙人，要求戊担任公司的经理，管理公司事务。乙、丁、戊表示同意。2010年3月，因大王公司无力清偿债务，其债权人找到三强公司要求公司及其合伙人承担担保责任，还清大王公司65万元债务。,2020/5/1,71,甲表示自己只按照合伙协议约定的比例清偿相应数额；乙则表示自己是以劳务出资的，只领取固定的收益，不负责偿还企业债务；丙以自己已经退伙为由，拒绝承担清偿责任。丁以自己新入伙为由，拒绝对其入伙前的债务承担清偿责任；戊则表示自己只是合伙企业的经营管理人员，不对合伙企业债务承担责任。问：他们的主张是否能成立？请说明理由。,2020/5/1,72,甲的主张不能成立。根据合伙企业法的规定，合伙人之间的分担比例对债权人没有约束力，债权人可以根据自己的清偿利益，请求全体合伙人中的一人或者数人承担全部清偿责任，也可以按照自己确定的比例向各合伙人分别追索。乙的主张不能成立。根据合伙企业法的规定，合伙人应当依法承担无限责任，因此，以劳务出资成为合伙人的乙，应承担无限连带责任。,2020/5/1,73,丙的主张不成立。根据合伙企业法的规定，退伙人对基于其退伙前已发生的合伙企业债务，与其他合伙人承担无限连带责任。如果丙偿还了债务，他可以向其他合伙人进行追偿。丁的主张不成立。根据合伙企业法的规定，入伙的新合伙人对入伙前合伙企业的债务承担连带责任。戊的主张成立。根据合伙企业法的规定，入伙要经全体合伙人一致同意，由于甲不同意戊成为合伙人，因此戊没能入伙，故不需要对合伙企业债务承担连带责任。,2020/5/1,74,案例,三义和是一家合伙企业，合伙人黎明因家人住院，急需一笔钱，向他人借款，并为此与债权人约定，以其在合伙企业中的出资份额作为质押。事后，黎明还征求了其他合伙人的意见。合伙人张芝仲认为：合伙出资份额是合伙企业的财产，是大家的财产，为个人借款抵押不妥，该质押约定当然无效。合伙人李亚平认为：我信任借款人，同意这项质押约定。,2020/5/1,75,合伙人康迎建认为：既然有合伙人不同意，这项质押就不能生效。合伙人朱鹤翔认为：既然如此，甲可以退伙，但必须对合伙企业以往的债务承担连带责任。由于意见不一致，他们请来新世纪律师事务所的律师张立权咨询。问：如果你是律师，应该如何回答？,2020/5/1,76,根据中华人民共和国合伙企业法第二十四条规定：“合伙人以其在合伙企业中的财产份额出质的，须经其他合伙人一致同意。未经其他合伙人一致同意，合伙人以其在合伙企业中的财产份额出质的，其行为无效，或者作为退伙处理；由此给其他合伙人造成损失的，依法承担赔偿责任。”所以，该抵押无效。如果由此给其他合伙人造成损失，必须承担赔偿责任。如果作为退伙处理，必须对合伙企业以往的债务承担连带责任。,2020/5/1,77,六、特殊的普通合伙企业,第五十五条以专业知识和专门技能为客户提供有偿服务的专业服务机构，可以设立为特殊的普通合伙企业。特殊的普通合伙企业是指合伙人依照本法第五十七条的规定承担责任的普通合伙企业。特殊的普通合伙企业适用本节规定；本节未作规定的，适用本章第一节至第五节的规定。第五十六条特殊的普通合伙企业名称中应当标明“特殊普通合伙”字样。第五十七条一个合伙人或者数个合伙人在执业活动中因故意或者重大过失造成合伙企业债务的，应当承担无限责任或者无限连带责任，其他合伙人以其在合伙企业中的财产份额为限承担责任。合伙人在执业活动中非因故意或者重大过失造成的合伙企业债务以及合伙企业的其他债务，由全体合伙人承担无限连带责任。,2020/5/1,78,第五十八条合伙人执业活动中因故意或者重大过失造成的合伙企业债务，以合伙企业财产对外承担责任后，该合伙人应当按照合伙协议的约定对给合伙企业造成的损失承担赔偿责任。第五十九条特殊的普通合伙企业应当建立执业风险基金、办理职业保险。执业风险基金用于偿付合伙人执业活动造成的债务。执业风险基金应当单独立户管理。具体管理办法由国务院规定。,2020/5/1,79,某会计师事务所登记设立为特殊的普通合伙企业，其合伙人之一的董某在一次执业过程中因重大过失给客户造成损失，则下列说法中正确的是？A.对由此形成的会计师事务所的债务，由董某对该债务承担无限责任B.该损失应由董某一人独立承担C.其他合伙人对由此形成的会计师事务所的债务，以其在合伙企业中的财产份额为限承担责任D.会计师事务所对此承担责任以后，董某应按照合伙协议的约定对给会计师事务所造成的损失承担赔偿责任答案：ACD,2020/5/1,80,注册会计师甲、乙、丙共同出资设一特殊普通合伙制的会计师事务所，甲乙在某次审计中业务中，因故意出具不实审计报告被法院判赔当事人80万元，有关赔偿责任承担的表述中，正确的是（）（2008年）A、甲乙丙均承担无限连带责任B、以该会计师事务所的全部财产为限承担责任C、甲乙丙均以其在会计师事务所中的财产份额为限承担责任D、甲乙应承担无限连带责任，丙以其在会计师事务所中的财产份额为限承担责任。答D,2020/5/1,1,81,第三节、有限合伙企业,2020/5/1,82,一、概述,有限合伙企业有普通合伙人和有限合伙人组成。第六十一条有限合伙企业由二个以上五十个以下合伙人设立；但是，法律另有规定的除外。有限合伙企业至少应当有一个普通合伙人。第六十二条有限合伙企业名称中应当标明“有限合伙”字样。,2020/5/1,83,二、有限合伙企业的合伙协议,第六十三条合伙协议除符合本法第十八条的规定外，还应当载明下列事项：（一）普通合伙人和有限合伙人的姓名或者名称、住所；（二）执行事务合伙人应具备的条件和选择程序；（三）执行事务合伙人权限与违约处理办法；（四）执行事务合伙人的除名条件和更换程序；（五）有限合伙人入伙、退伙的条件、程序以及相关责任；（六）有限合伙人和普通合伙人相互转变程序。,2020/5/1,84,三、有限合伙人的出资,第六十四条有限合伙人可以用货币、实物、知识产权、土地使用权或者其他财产权利作价出资。有限合伙人不得以劳务出资。第六十五条有限合伙人应当按照合伙协议的约定按期足额缴纳出资；未按期足额缴纳的，应当承担补缴义务，并对其他合伙人承担违约责任。第六十六条有限合伙企业登记事项中应当载明有限合伙人的姓名或者名称及认缴的出资数额。,2020/5/1,85,根据合伙企业法的规定，在有限合伙企业中，下列各项中，可以成为有限合伙人出资的有（）。A、劳务B、实物C、知识产权D、土地使用权【答案】BCD,2020/5/1,86,四、有限合伙企业的事务执行,第六十七条有限合伙企业由普通合伙人执行合伙事务。执行事务合伙人可以要求在合伙协议中确定执行事务的报酬及报酬提取方式。第六十八条有限合伙人不执行合伙事务，不得对外代表有限合伙企业。,2020/5/1,87,不视为有限合伙人执行合伙事务的行为,有限合伙人的下列行为，不视为执行合伙事务：（一）参与决定普通合伙人入伙、退伙；（二）对企业的经营管理提出建议；（三）参与选择承办有限合伙企业审计业务的会计师事务所；（四）获取经审计的有限合伙企业财务会计报告；（五）对涉及自身利益的情况，查阅有限合伙企业财务会计账簿等财务资料；（六）在有限合伙企业中的利益受到侵害时，向有责任的合伙人主张权利或者提起诉讼；（七）执行事务合伙人怠于行使权利时，督促其行使权利或者为了本企业的利益以自己的名义提起诉讼；（八）依法为本企业提供担保。,2020/5/1,88,根据合伙企业法的规定，有限合伙企业由普通合伙人执行合伙事务，有限合伙人不执行合伙事务，不得对外代表有限合伙企业。有限合伙人的下列行为，不视为执行合伙事务的是（）。A、参与决定普通合伙人入伙、退伙B、参与选择承办有限合伙企业审计业务的会计师事务所C、依法为本企业提供担保D、对企业的经营管理提出建议【答案】ABCD,2020/5/1,89,五、有限合伙人的权利及限制,第七十条有限合伙人可以同本有限合伙企业进行交易；但是，合伙协议另有约定的除外。第七十一条有限合伙人可以自营或者同他人合作经营与本有限合伙企业相竞争的业务；但是，合伙协议另有约定的除外。第七十二条有限合伙人可以将其在有限合伙企业中的财产份额出质；但是，合伙协议另有约定的除外。第七十三条有限合伙人可以按照合伙协议的约定向合伙人以外的人转让其在有限合伙企业中的财产份额，但应当提前三十日通知其他合伙人。,2020/5/1,90,甲是某有限合伙企业的有限合伙人，持有该企业15%的份额。在合伙协议无特别约定的情况下，甲在合伙期间未经其他合伙人同意实施了下列行为，其中哪一项违反合伙企业法规定？A将自购的机器设备出租给合伙企业使用B以合伙企业的名义购买汽车一辆归合伙企业使用C以自己在合伙企业中的财产份额向银行提供质押担保D提前一个月通知其他合伙人将其部分合伙份额转让给合伙人以外的人答案：B,2020/5/1,91,六、有限合伙人财产份额的强制执行,第七十四条有限合伙人的自有财产不足清偿其与合伙企业无关的债务的，该合伙人可以以其从有限合伙企业中分取的收益用于清偿；债权人也可以依法请求人民法院强制执行该合伙人在有限合伙企业中的财产份额用于清偿。人民法院强制执行有限合伙人的财产份额时，应当通知全体合伙人。在同等条件下，其他合伙人有优先购买权。,2020/5/1,92,七、与第三人的关系,第七十六条第三人有理由相信有限合伙人为普通合伙人并与其交易的，该有限合伙人对该笔交易承担与普通合伙人同样的责任。有限合伙人未经授权以有限合伙企业名义与他人进行交易，给有限合伙企业或者其他合伙人造成损失的，该有限合伙人应当承担赔偿责任。,其？,2020/5/1,93,八、有限合伙人入伙和退伙的特别规则,第七十七条新入伙的有限合伙人对入伙前有限合伙企业的债务，以其认缴的出资额为限承担责任。第七十八条有限合伙人有本法第四十八条第一款第一项、第三项至第五项所列情形之一的，当然退伙。第四十八条合伙人有下列情形之一的，当然退伙：（一）作为合伙人的自然人死亡或者被依法宣告死亡；（二）个人丧失偿债能力；（三）作为合伙人的法人或者其他组织依法被吊销营业执照、责令关闭、撤销，或者被宣告破产；（四）法律规定或者合伙协议约定合伙人必须具有相关资格而丧失该资格；（五）合伙人在合伙企业中的全部财产份额被人民法院强制执行。,2020/5/1,94,第七十九条作为有限合伙人的自然人在有限合伙企业存续期间丧失民事行为能力的，其他合伙人不得因此要求其退伙。第八十条作为有限合伙人的自然人死亡、被依法宣告死亡或者作为有限合伙人的法人及其他组织终止时，其继承人或者权利承受人可以依法取得该有限合伙人在有限合伙企业中的资格。第八十一条有限合伙人退伙后，对基于其退伙前的原因发生的有限合伙企业债务，以其退伙时从有限合伙企业中取回的财产承担责任。,2020/5/1,95,九、合伙人及合伙的转变,第七十五条有限合伙企业仅剩有限合伙人的，应当解散；有限合伙企业仅剩普通合伙人的，转为普通合伙企业。第八十二条除合伙协议另有约定外，普通合伙人转变为有限合伙人，或者有限合