《上市公司重大资产重组管理办法》解读

,上市公司重大资产重组管理办法变化解读2014年10月30日,主要内容,一、审核事项减少二、分道制审核三、丰富并购重组的支付方式四、借壳上市五、盈利预测报告六、定价依据不强制评估七、业绩补偿八、发行股份购买资产限制九、发行股份购买资产的定价机制十、强化中介机构责任,2,概述,2014年11月23日施行本次修改的指导思想：以放松管制、加强监管为理念，简化并购重组的行政许可，加强事中事后监管。适用范围：本办法适用于上市公司及其控股或者控制的公司在日常经营活动之外购买、出售资产或者通过其他方式进行资产交易达到规定的比例，导致上市公司的主营业务、资产、收入发生重大变化的资产交易行为。上市公司发行股份购买资产应当符合本办法的规定。上市公司按照经中国证券监督管理委员会核准的发行证券文件披露的募集资金用途，使用募集资金购买资产、对外投资的行为，不适用本办法。其他方式包含：对设立的企业增减资、委受托经营、租赁资产、附义务的赠与、对外捐赠,3,一、审核减少,对应条文 第十条中国证监会在发行审核委员会中设立上市公司并购重组审核委员会（以下简称并购重组委），以投票方式对提交其审议的重大资产重组或者发行股份购买资产申请进行表决，提出审核意见。 第二十九条上市公司重大资产重组属于本办法第十三条规定的交易情形的，应当提交并购重组委审核。第四十七条上市公司申请发行股份购买资产，应当提交并购重组委审核。【解读】：在并购重组委的审议项目里单独添加“发行股份购买资产”，意即将本概念与重大资产重组完全分割开来重大资产重组中只有借壳上市才需要并购重组委审，其他形式出售、置换、现金购买不需要审。只要用股权支付的方式作为对价购买标的，则全部划为发行股份购买资产，依然要上并购重组委。 现金收购会增多！,4,二、分道制审核,对应条文 第八条中国证监会依法对上市公司重大资产重组行为进行监督管理。 中国证监会审核上市公司重大资产重组或者发行股份购买资产的申请，可以根据上市公司的规范运作和诚信状况、财务顾问的执业能力和执业质量，结合国家产业政策和重组交易类型，作出差异化的、公开透明的监管制度安排，有条件地减少审核内容和环节。第四十三条上市公司发行股份购买资产，应当符合下列规定：（三）上市公司及其现任董事、高级管理人员不存在因涉嫌犯罪正被司法机关立案侦查或涉嫌违法违规正被中国证监会立案调查的情形，但是，涉嫌犯罪或违法违规的行为已经终止满3年，交易方案有助于消除该行为可能造成的不良后果，且不影响对相关行为人追究责任的除外；【解读】：好公司好资产会更快获批，财务顾问的执业能力和质量也影响审核速度。第四十三条是分道制审核的重要体现，被立案调查的将被严控，不过只要高管辞职就可以继续进行，总归是有影响。,5,三、丰富并购重组支付方式,对应条文 第九条 鼓励依法设立的并购基金、股权投资基金、创业投资基金、产业投资基金等投资机构参与上市公司并购重组。 第五十条 换股吸收合并涉及上市公司的，上市公司的股份定价及发行按照本章规定执行。上市公司发行优先股用于购买资产或者与其他公司合并，中国证监会另有规定的，从其规定。上市公司可以向特定对象发行可转换为股票的公司债券、定向权证用于购买资产或者与其他公司合并。【解读】鼓励投资机构以各种方式参与并购重组。第五十条是新增的内容，确定了换股吸并的定价模式；增加了优先股、可转债、定向权证等新的并购支付手段这也是发挥空间最大的地方,6,四、借壳上市,对应条文 第十三条自控制权发生变更之日起，上市公司向收购人及其关联人购买的资产总额，占上市公司控制权发生变更的前一个会计年度经审计的合并财务会计报告期末资产总额的比例达到100%以上的，除符合本办法第十一条、第四十三条规定的要求外，主板（含中小企业板）上市公司购买的资产对应的经营实体应当是股份有限公司或者有限责任公司，且符合首次公开发行股票并上市管理办法（证监会令第32号）规定的其他发行条件；上市公司购买的资产属于金融、创业投资等特定行业的，由中国证监会另行规定。 创业板上市公司不得实施前款规定的交易行为。 【解读】：借壳上市标准 加强监管 创业板上市公司不得借壳上市增加关联人，收购人通过关联人来规避借壳上市的路走不通旧版规定“上市公司购买的资产对应的经营实体持续经营时间应当在3年以上，最近两个会计年度净利润均为正数且累计超过人民币2000万元”，现在用等同IPO概括了。不是说撤消了原先购买资产对应经营实体持续经营时间及净利润指标的要求，而是要求更高。上市公司只要实际控制权变更后，无论过了多么长的时间，只要是向该实际控制人及其一致行动人以及关联方收购的资产累计超过实际变更前一个会计年度上市公司经审计的合并财务会计报告期末资产总额的就算借壳上市的标准。,7,借壳上市,如何规避借壳上市？要么控制权不变更，要么新的控制人与标的资产不存在关系，要么资产总额占比不超过100%，要么先购买资产，再变更实际控制人。采用其他方式提升原控股股东的比例，包括分散标的资产的股权、提高对标的资产主要股东的现金支付、配套融资时控股股东按需认购等等。股票投票权与分红权分离？先收购资产，再通过大宗交易等方式变更控制人比较多的做法是两步走，先定增募资，再现金收购资产，定增新趋势是锁定对象，无具体投资项目，多以补充流动资金的名义。后面四十三条规定特定对象以现金或者资产认购上市公司非公开发行的股份后，上市公司用同一次非公开发行所募集的资金向该特定对象购买资产的，视同上市公司发行股份购买资产。定增认购人与标的资产所有人分开最好，是不是需要并购基金之类的资本？第十四条（四）上市公司在12个月内连续对同一或者相关资产进行购买、出售的，以其累计数分别计算相应数额，但已按照本办法的规定报经中国证监会核准的资产交易行为，无须纳入累计计算的范围，但本办法第十三条规定情形除外。股权代持？借名买房买车，判例利于提供资金人借壳仍然有必要,8,五、盈利预测报告不再需要,对应条文 第十九条 上市公司应当在重大资产重组报告书的管理层讨论与分析部分，就本次交易对上市公司的持续经营能力、未来发展前景、当年每股收益等财务指标和非财务指标的影响进行详细分析。 第五十九条重大资产重组实施完毕后，凡因不属于上市公司管理层事前无法获知且事后无法控制的原因，上市公司所购买资产实现的利润未达到资产评估报告或者估值报告预测金额的80%，或者实际运营情况与重大资产重组报告书中管理层讨论与分析部分存在较大差距的，上市公司的董事长、总经理以及对此承担相应责任的会计师事务所、财务顾问、资产评估机构、估值机构及其从业人员应当在上市公司披露年度报告的同时，在同一报刊上作出解释，并向投资者公开道歉；实现利润未达到预测金额50%的，中国证监会可以对上市公司、相关机构及其责任人员采取监管谈话、出具警示函、责令定期报告等监管措施。【解读】十九条明确不需要盈利预测报告，但是依据后面五十九条的处罚规定，评估或者估值所谓放得再开都是没有意义的。评估与估值也是基于企业的盈利预测，没有任何一个中介机构能为企业的盈利预测买单，此条规定实质上还是限制了中介机构的执业标准。利润预测仍然不能少,9,六、定价依据不强制评估,对应条文 第二十条第二款相关资产不以资产评估结果作为定价依据的，上市公司应当在重大资产重组报告书中详细分析说明相关资产的估值方法、参数及其他影响估值结果的指标和因素。上市公司董事会应当对估值机构的独立性、估值假设前提的合理性、估值方法与估值目的的相关性发表明确意见，并结合相关资产的市场可比交易价格、同行业上市公司的市盈率或者市净率等通行指标，在重大资产重组报告书中详细分析本次交易定价的公允性。前二款情形中，评估机构、估值机构原则上应当采取两种以上的方法进行评估或者估值【解读】不强制进行资产评估，引入估值、估值机构概念现金购买的话，可以不评估。发行股份购买资产，标的资产应评估。因公司法27条规定非货币出资需评估作价。仍然要以两种方法评估或者估值定价公允，否则对相关责任人有相应处罚，在五十三条有体现,10,七、业绩补偿,对应条文 第三十五条第三款 上市公司向控股股东、实际控制人或者其控制的关联人之外的特定对象购买资产且未导致控制权发生变更的，不适用本条前二款规定，上市公司与交易对方可以根据市场化原则，自主协商是否采取业绩补偿和每股收益填补措施及相关具体安排。【解读】旧版要求资产盈利数不足利润预测数的要交易对方补偿，上市公司填补每股收益新规定如果上市公司是向控股股东、实际控制人或其控制的关联人发行股份购买资产或者是向第三方发行股份购买资产导致控制权发生变更，则为了保护中小股东的利益，杜绝上市公司控股股东或者实际控制人通过重大资产重组的方式来套现实现自身的利益最大化，需要上市公司就本次重大资产重组将摊薄上市公司每股收益的事情进行填补说明及承诺，承诺按目前的操作案例无外乎是业绩承诺对赌等事项。但是如果是完全市场化的发行股份购买资产又不导致控制权变更，则交由双方自己去判定要不要业绩补偿，方案交还给股东大会去审议讨论。,11,八、发行股份购买资产的限制减少,对应条文 第四十三条所购买资产与现有主营业务没有显著协同效应的，应当充分说明并披露本次交易后的经营发展战略和业务管理模式，以及业务转型升级可能面临的风险和应对措施。【解读】两个方面：资产、股份规模下限购买资产不要求与主营业务具有协同效应，对应新兴产业项目发行股份购买资产时的发行规模下限被取消。即发行股份数量不低于发行后上市公司总股本的5%；发行股份数量低于发行后上市公司总股本的5%的，主板、中小板上市公司拟购买资产的交易金额不低于1亿元人民币，创业板上市公司拟购买资产的交易金额不低于5000万元人民币。 中小型上市公司也可以并购重组做大做强,12,九、发行股份购买资产的定价机制,对应条文 第四十五条上市公司发行股份的价格不得低于市场参考价的90%。市场参考价为本次发行股份购买资产的董事会决议公告日前20个交易日、60个交易日或者120个交易日的公司股票交易均价之一。本次发行股份购买资产的董事会决议应当说明市场参考价的选择依据。 【解读】改变了原重组办法的定价模式，增加了前60个交易日和前120个交易日的选择。同时只要事前明确，给予了一次改价权，比原有的只有前20个交易日的定价机制要灵活。相当于放宽了发行价格的定价幅度。取消了破产重整的协商定价模式,13,十、强化中介机构作用,对应条文第六条、第二十五条、第五十八条【解读】：对证券服务机构、律所、独立财务顾问等中介机构要求提高，增加第六条，对证券服务机构明确不能造假二十五条强化了律所等中介机构的作用及背书，尽量化解放松行政审核带来的不规范问题。五十八条加重处罚力度，增加明确未完成整改前不得接受新的并购重组业务，对财务顾问的影响巨大。,14,十一、其他,（一）、实行并联审批并联审批之后，证监会将不需等待相关部委的批复，可以大幅简短并购重组审批时间。不是所有项目都并联审批，发改委的境外投资项目核准和备案、商务部实施的外国投资者战