第1章 ：经济法总论

,第1章经济法总论,下午2时37分,2,本章教学内容：共5节,1.1经济法基础概述1.2经济法的地位、体系、原则1.3经济法律关系重点1.4经济法基础知识重点难点1.5经济纠纷解决重点,下午2时37分,3,1.1经济法基础概述,一、法学基础二、法系分类三、经济法的产生和发展及内涵四、经济法的调整对象,下午2时37分,4,一、法学基础,（一）法的涵义“灋f，刑也，平之如水，从水；廌zh，所以触不直者去之，从去。”东汉许慎说文解字法-是由一定的物质生活条件所决定的，由国家制定或认可并由国家强制力保证实施的具有普遍效力的行为规范体系。,下午2时37分,5,灋“灋”是一种与刑法有关的神兽，公堂上遇到不好查清的案子时，就把这个动物请出来，它就会用角顶那个罪犯。某些地方法院门口至今就立有这个动物的石雕。,下午2时37分,6,（二）法的特征,1、法是调整人们的行为或社会关系的规范；2、法是由国家制定或认可的社会规范；3、法是由国家强制力保证是实施的社会规范；4、法是由国家权利管辖范围内普遍有效的社会规范。,下午2时37分,7,（三）法的渊源,法的渊源，简称为法源，即法律规范的来源，法之源。实质意义上的渊源法的内容的来源，如法渊源于一定的经济或经济关系；形式意义上的渊源法的效力渊源。是指一定的国家机关依照法定职权和程序制定和认可的具有不同法的效力和地位的法的不同表现形式。,下午2时37分,8,法的渊源：,制定法1宪法2法律3行政法规4地方性法规5规章6民族自治地方的自治条例和单行条例7特别行政区基本法8国际条约、国际惯例,非制定法1习惯法2判例,下午2时37分,9,我国经济法的渊源：法律：全国人民代表大会及其常务委员会行政法规：国务院地方性法规：地方人民代表大会及其常委会规章：国务院有关部、委、局以及省、自治区、直辖市人民政府以及省、自治区人民政府所在地的市和经国务院批准的较大的市的人民政府发布政策与习惯司法解释、行业自治规则、判例和学说,2020/5/14,9,下午2时37分,10,（四）法的结构,法的结构是由法律规范、法律部门和法的体系组成的内部结构。1、法律规范：是由国家制定或认可的，反映国家意志的、具体规定权利义务及其法律后果的行为准则。三要素说：假定-法律规范中关于适用该规范的条件和情况的部分。处理-法律规范中具体规定人们如何行为的部分。制裁-法律规范中规定违反该规范时将要承担什么样的法律后果的部分。,下午2时37分,11,法律规范的分类：,命令性、禁止性、授权性规范-按照法律规范的内容来分。强行性、任意性规范-按照规范对人们行为规定或限定的范围或程度来划分。确定性、非确定性规范-按照法律规范内容的确定性程度来分类。调整性、构成性规范-按照规范的功能来分类。,下午2时37分,12,2、法律部门,法律部门是根据一定标准和原则所划定的调整同一类社会关系的法律规范的总称。当代中国的法律部门：宪法行政法民法刑法经济法诉讼法环境法,下午2时37分,13,3、法律体系,法律体系也称部门法体系，是指一国的全部现行法律规范，按照一定的标准、原则，划分为不同的法律部门而形成的内容和谐一致、有机联系的整体。,下午2时37分,14,（四）法的外部关系,1、法与国家的关系法与国家都是私有制、阶级斗争和阶级矛盾不可调和的产物，它们有着共同的产生、发展和消亡的过程。它们都是同一经济基础的上层建筑，为同一的统治阶级和经济基础服务。法离不开国家，因为法是由国家制定和认可的，也是由国家保证其贯彻执行的。国家也离不开法，因为统治阶级需要通过法去组织、建立国家机构，规定它们的地位、职责权限和活动原则；需要通过法建立和贯彻各项政治、经济制度。法也是国家实现其职能的最重要的工具，统治阶级依靠法去镇压被统治阶级的反抗，去调整统治阶级内部关系和其他社会关系。,下午2时37分,15,2、法与政策的关系,政策是指党的政策，而法则是国家的法，所以法与政策的关系；实际上反映着国家与党的关系。法具有国家意志属性，党的政策则不具有这种属性。法具有规范性，是规范了的政策，它以明确、肯定、具体的规范形式为人们规定了行为的准绳，使人们能预知、能执行、能监督、能检查。法具有国家强制性，违反时要受到国家制裁。政策则不具有这种属性。法具有更强的稳定性。法一旦颁布后，在相当长的时期内是稳定的，不能轻易修改、废除。基本的政策也是应该稳定的，但一些具体的政策则可根据形势的变化而适时修正。,下午2时37分,16,3、法与道德的区别,法与道德都是一种行为规则、社会规范。区别：（1）二者产生和存在的历史条件不同。道德自有人类社会即产生，将来也会永远伴随人类社会而存在下去。法则只存在于阶级社会阶段。（2）表现形式不同。道德存在于人们的意识、行为、习惯和社会舆论之中，主要是一种观念形态。而法则有着明确、具体、严格、准确的文字格式。（3）调整对象和范围不同。道德调整的对象范围要比法广得多，甚至也可以说包含着法所调整的主要范围。（4）保证实现的手段和方式不同。二者都有一定的强制力量保证其实现，但强制手段、方式的性质及强制力度却大不相同。道德的强制性主要是一种精神上的力量，而法则是由国家强制力保证实现的。,下午2时37分,17,二、法系分类,1、法系：是指具有相同法律文化传统的数个国家法律所组成的“法律家族”。世界上的法系主要分为大陆法系、英美法系、印度法系、中华法系、伊斯兰法系等，其中影响最大的是大陆法系和英美法系。,下午2时37分,18,2020/5/14,18,英美法系：，又称普通法法系、英国法系，是以英国自中世纪以来的法律，特别是它的普通法为基础而发展起来的法律的总称。适用国家：英国、美国、以及英联邦国家。包括中国香港。,大陆法系：又称民法法系、罗马法系、法典法系、罗马德意志法系，是以罗马法为基础而发展起来的法律的总称。大陆法系最先产生于欧洲大陆，以罗马法为历史渊源，以民法为典型，以法典化的成文法为主要形式。适用国家：法国、德国、日本、中国以及其他欧洲大陆国家。,下午2时37分,19,2020/5/14,19,2、英美法系和大陆法系的主要区别：第一，法律渊源不同；第二，法律适用不同；第三，判例地位不同；第四，法律分类不同；第五，法律编纂不同；第六，诉讼程序不同,下午2时37分,20,3、在大陆法系国家，法律部门被分为公法和私法两大部分。公法是指关于国家或国家与个人之间权利义务关系的法律部门的总和，包括宪法、刑法、行政法；私法是指关于个体与个体之间权利义务关系的总和，如民法、商法和家庭法。法律部门：在公法和私法两大门类之下，法律又被分为很多更为具体的法律部门。包括：民商法、刑法、行政法各部门之下还可以细分：民商法之下有合同、侵权、婚姻、继承等；行政法之下有宪法、经济法、环境法等。,2020/5/14,20,下午2时37分,21,（一）经济法概念的产生、发展与形成语源：法国空想共产主义者-摩莱里（Morelly）1755年自然法典承继：法国另一位空想共产主义者-德萨米(Dezamy)1843年公有法典两位空想共产主义者谈论的“经济法”是指-在未来的理想社会公平分配财富的分配法法国著名经济学家和政治家-蒲鲁东论工人阶级的政治能力,三、经济法的产生发展及内涵,下午2时37分,22,进入20世纪，德国学者-莱特(Ritter)在1906年创刊的世界经济年鉴中使用了“经济法”这一概念，用来说明与世界经济有关的各种法规。不久在许多国家的法学论著中、国家颁布的法律中，先后出现了“经济法”这一概念，如：1919年德国颁布了煤炭经济法、碳酸钾经济法等。德国学者撰写了大量的经济法论著，经济法概念率先在德国流行。,下午2时37分,23,经济法概念的早期使用经历了“经济法概念的出现和逐步完善”两个阶段，是一个连续渐进的过程。最初的经济法概念，建立于提出者们所设想的公有制基础上，不具有任何实践意义，但对现代意义上的经济法概念的形成产生了影响。现代意义上的经济法概念不仅援引了经济法这一概念的外壳，还不断充实经济法的内涵，使之具有现代经济法的合理内核。,下午2时37分,24,二战后，经济法现象在世界各国大量出现：日本：经济法发展中心金泽良雄“经济法是适应经济性即社会调节性要求的法，也就是主要为了以社会调节的方式解决有关经济循环中所产生的矛盾和困难的法”丹宗昭信“经济法是国家规制市场支配之法，也就是规制限制自由竞争行为的法”,下午2时37分,25,英美国家最早诞生反垄断法和宏观调控法前苏联和东欧国家拉普捷夫我国从1979年以来，在全国人大和党中央、国务院的文件中以及在第九届全国人大常委会制定的五年立法规划中，都使用了“经济法”这一概念；与此同时，在我国的法学教材、专著、论文、工具书、资料中，也广泛使用了“经济法”这一概念。,下午2时37分,26,（二）经济法的产生和发展,不同学者的看法：对于经济法的产生问题，在国内外法学界主要有以下四种观点：1.经济法是在资本主义进入垄断阶段以后才产生的。产生的客观条件是经济集中和垄断2.近代经济法产生于19世纪末。3.随着国家与法律的产生，经济法也就产生了，只是到了垄断资本主义阶段经济法形成为一个新的法的部门4.作为一个独立的法的部门产生于古代社会,下午2时37分,27,（三）现代经济法的产生发展在资本主义国家：（1）第一阶段：经济法的出现阶段19世纪末-第一次世界大战结束（2）第二阶段：经济法的发展阶段1929-1933年经济危机-二战后（3）第三阶段：经济法趋于完备的阶段20世纪50年代-80年代（4）第四阶段：经济法体系趋于更加完善和科学阶段20世纪80年代-至今,下午2时37分,28,（四）经济法产生的原因,1.经济原因社会化的大生产使得商品经济向市场经济阶段发展，就要求国家要从社会总体利益出发，采取切实有效的措施：一方面顺应商品经济的发展，另一方面克服商品经济在自身发展过程中出现的消极因素，来解决商品生产经营者自身难以解决的商品经济的内在矛盾（表现在市场失灵：垄断；外部效应；信息偏在），所以在客观上促进了以国家干预为中心的经济法成为一个独立的力量兴起。,下午2时37分,29,2.政治原因国家对经济的干预是伴随着国家的存在而存在的。只是不同时期国家对经济的干预的方式、范围、程度有所不同。目的都是为了保证经济稳定和协调地发展，最终达到巩固掌握政权的阶级的统治地位。,下午2时37分,30,3.部门法原因民法仅能规制平等民事主体的人身、财产关系。而对于如何创设平等的社会条件民法作为私法无权涉及，也不可能解决经济发展中的无序状态行政法作为公法，其调整的是具有隶属性的经济关系，它在一定程度上可以防范公权对私权的侵扰，而作为生产经营者也不希望象行政法这样的法律形式对他们赖以生存的平等条件造成过多干扰,下午2时37分,31,4.理论原因英国古典经济学家亚当.斯密所提出的“市场之手”理论存在的缺陷；德国以李斯特为代表的历史学派又重新宣传国家必须对经济进行干预，从而促使德国产生了以经济法命名的法律。美国一些经济学家也纷纷提出国家干预经济的主张，促使当权者颁布了由国家对社会经济进行全面干预和调节的新政纲领及许多体现国家应对经济危机的法律。二战后英国的经济学家凯恩斯提出以国家干预为中心的医治资本主义经济危机的主张。美国供给学派与制度法学派的推动作用。,下午2时37分,32,（五）经济法的定义,顾功耘教授：是指调整在市场经济运行过程中，国家为了修正市场缺陷(或称实现经济的可持续发展)、维护社会整体利益而履行现代经济管理职能所产生的经济关系的法律规范的总称。也就是说，经济法是植根于市场经济的，是以社会整体利益为本位的，其法律关系中一方主体是国家，另一方是各种市场主体,下午2时37分,33,北京大学杨紫烜教授：经济法是调整在国家协调本国经济运行过程中发生的经济关系的法律规范的总称。也就是说，经济法调整的是经济关系，而不是其他关系。经济法调整的经济关系是特定的经济关系，而不是所有的经济关系；是国家在协调本国经济运行过程中发生的经济关系。,下午2时37分,34,本书采用的概念：经济法是指调整国家在经济管理和协调社会经济活动过程中所形成的各种经济关系的法律规范的总称。广义：宏观调控、市场监管、市场主体和社会保障法。狭义：宏观调控和市场监管法,下午2时37分,35,四、经济法的调整对象1.宏观调控关系-核心、灵魂2.微观规制关系3.国有参与关系4.对外管制关系5.市场监管关系6.环境资源保护关系7.劳动与社会保障关系,下午2时37分,36,、宏观调控关系,现代市场经济的运行是一个极其复杂的过程，当经济运行到一定复杂与发达的程度，“市场之手”的缺陷就会暴露，其个体利益取向的单一与短视会令经济陷入资源配置无序化与严重浪费的泥潭，社会迫切需要另一种超然于市场之上的力量对此进行规制与引导。同时由于经济全球化导致了竞争的无国界，各个国家无论大小、强弱，都在全力推动经济增长，任凭经济的自然发展与演变是远远不能适应这一趋势的，需要国家之手的全面的干预与促进，我们把这种国家引导和促进经济产生的关系称之为“宏观调控关系”。,下午2时37分,37,、微观规制关系,有竞争就会有垄断、就会有不正当竞争，这是市场辩证法。放任无形之手的恶果应由国家之手予以修正，在这一领域中，国家的干预往往直接针对个案。同时由于垄断组织实力强大，不正当竞争普遍猖獗，法律多以强制性规范为主。,下午2时37分,38,、国有参与关系,国有参与是国家基于宏观经济调控目的，动用财政力量进行社会投资，比例再分配的一系列活动。从这点来看，国家参与关系是从宏观调控关系中分化出来的，但基于国有参与在世界范围的经济实践中的重要性，以及这类关系之间的共性通过国家直接参与市场经营活动，实现宏观经济目的，而把它单列为经济法的具体调整对象。国有参与往往集中在高风险、高投入、基础性行业以及一些公用企业领域里，在中国国有参与的外延却要大很多，这些应放在社会主义和市场经济这两大背景下进行恰当的梳理和整合。,下午2时37分,39,、对外管制关系,在世界经济一体化的今天，各国经济都成为世界经济的一部分。而在原不合理的国际经济旧秩序下，无原则无计划的开放国内经济是危险和被动的。对于发展中国家来说，必须掌握一定的国际经济交往的主动权，才能化弊为利、发展自己。各国（不论发展程度如何）在对外经济交往中，采用手段往往十分强硬，故称为“对外管制”。,下午2时37分,40,、市场监管关系,有些学说认为市场监管笼统归于宏观调控领域。其实宏观调控主要应定位在国家运用价格杠杆、财政杠杆、利率杠杆以及结构调整杠杆等对国民经济实施整体的、间接的影响和导向。这些措施需要作用于具体市场上，而市场是富于噪音的、反应是滞后的，甚至是经历破坏性的运动过程来作出正确选择，因此为了保证国家经济意图的正确贯彻和顺利实施需要国家对市场继续予以关注，并不断作出调整，确保市场对宏观调控要素作出适当而又积极的反应，这一过程即为市场监管，市场监管的微观因素令宏观调控难以将其完全涵盖。,下午2时37分,41,有些学说将市场监管列入微观规制领域，微观规制主要应定位在竞争法的范畴，包括反垄断法、反不正当竞争法、消费者权益保护法以及产品质量法等。它的反应是被动的、个别的、滞后的，手段是强制的，规则是稳定的；而市场监管除了市场秩序的维持外，主要配合宏观调控，保证其落到实处，它的特性应该是积极的、灵敏的、主被动结合的、事前预防与事后处理相统一的，手段是综合的、有弹性的、规则是灵活的。这些特征正是承袭于宏观调控领域，可见市场监管中的宏观因素又令其特立独行于微观规制关系之外。将市场监管关系单列是符合现实需要的。以金融市场监管为例，现代虚拟经济的发达导致了金融市场的高流动性、高泡沫性、高投机性和高风险性，在投机家的恶意炒作等内外部条件下，金融市场对经济的负面影响可能被极度放大。20世纪末亚洲金融危机的教训仍令人触目惊心。对金融市场实施有效监管在许多国家被当作首要经济课题。即使在市场经济高度发达又崇尚自由的美国，国家对市场的监管力度和细度也是有增无减，由美联储主席亲自监管的数据就高达上万个。何况在我国这一极度缺乏市场意识的经济土壤上培育各类市场，自然更需要国家的理性监管。虽然市场监管本应分属于宏观与微观两领域，是两者的结合，但鉴于现实课题的挑战，把它予以单列，必将有助于促进我国经济法的进一步发展与完善。,下午2时37分,42,1.2经济法的地位、体系、原则,一、经济法的地位二、经济法的体系三、经济法的原则,下午2时37分,43,一、经济法的地位,首先，经济法是一个独立的法律部门；其次，经济法与其他法律部门的关系：与民商法与行政法,下午2时37分,44,与民商法联系主要表现为：二者都是调整经济关系的，都有直接为社会主义市场经济服务的共同目标二者的作用是交叉或并行的,对同一类经济关系，有时需要同时运用经济法和民法才能有效地调整二者的某些基本概念和原则是共同的，如：法人概念、等价有偿的原则等,下午2时37分,45,与民商法区别主要表现在：6）1）调整对象不同经济法的调整对象是在国家协调本国经济运行过程中发生的经济关系，不调整人身关系；民法调整作为平等主体的自然人、法人参加的财产关系和人身关系，民法属于私法的范围。2）当事人范围和地位不同民法主体系列是：法人与公民经济法主体系列是：国家机关、社会组织、内部组织、一定条件下的公民。比民法广得多3）调整的原则不同民法是：平等、自愿、公平、诚信、协商、等价有偿等原则经济法强调：权利、责任、利益、效用相结合，即责权利效的统一,下午2时37分,46,4）调整的方法不同民法：以任意性规范为主，辅之以强行性规范。采取民事制裁的形式。经济法：以强行性规范和提倡性规范并重。采用综合的调整方法，经济法对于违法者采取追究民事责任、行政责任、刑事责任相结合的制裁形式。5）任务不同民法的任务是：保障民间主体在平等的经济交往中的正当权利，维护自由主义的经济秩序。经济法的任务是：维护国家的经济管理，促进社会协调稳定和发展。6）立法本位不同民法：以个体权益为本位，即个人本位。经济法：以社会整体利益为本位，即社会本位,下午2时37分,47,经济法与行政法的关系与行政法的联系表现在：经济法所调整的经济管理关系有些也具有行政关系性质，必要时也要采用行政手段,下午2时37分,48,与行政法主要区别是：4）1）调整对象不同行政法调整行政管理关系2）社会活动领域不同行政法：国家权力的设置和行使界限经济法：国家权力干涉社会经济生活的管理领域3）调整的方法和手段不同行政法：命令与服从经济法：多数时候利用经济杠杆、经济规律软调整4）主体范围不同行政法：国家行政机关和相对人经济法：多层次、横向和纵向的,下午2时37分,49,二、经济法的体系,宏观调控法微观规制法国有参与法市场监管法对外管制法环境与资源保护法劳动与社会保障法,以宏观调控法为统帅，以微观规制法、国有参与法为主体，以市场监管法和对外管制法为辅助，以环境与资源保护法和劳动保障法为必要的补充，从而构成有机的、统一的整体,下午2时37分,50,三、经济法的基本原则四,1、效率优先、兼顾公平原则2、稳定协调和可持续发展原则3、经济民主原则4、经济公正原则,下午2时37分,51,1、效率优先、兼顾公平,公平理念：（1）规则公平（2）信息公平（3）分配公平不是社会财富的平均分配，而是利用国家经济能动力，在调整产业结构，均衡收入分配和协调地区发展上发挥积极作用手段：财政转移支付收入转移支付政府补贴和救济保障,下午2时37分,52,2、稳定协调和可持续发展原则,这是自始至终贯穿于经济法的最重要的基本原则，经济法的最终目的就是为了实现可持续发展。经济法的内在价值就是实现社会整体利益的可持续发展。,下午2时37分,53,3、经济民主原则,何谓经济民主，目前还没有一个定论的概念。但是经济民主是民主由政治领域向经济领域跨越的结果。它的基本内涵包括：市场主体自主，利益共享，合作参与，结构均衡。经济民主是作为经济高度集中或经济专制的对立物而存在的，其基本涵义就是在充分尊重经济自由的基础上，通过公众平等参与、多数决定、保护少数的机制，在共同体内实现财富、机会、权力（利）的均衡。,下午2时37分,54,4、经济公正原则公正观念的中心是消除任意性，特别是消除任意权依法行政司法公正,下午2时37分,55,1.3经济法律关系五,一、经济法律关系的含义二、经济法律关系的内涵三、经济法律关系的变化,下午2时37分,56,一、经济法律关系的含义,1、法律关系法律关系是根据法律规范建立起来的社会关系。法律规范是法律关系产生的前提，没有法律规范，就意味着法律不予调整，因而就不能够形成法律关系。如同居关系和婚姻关系的区别。2、经济法律关系是法律关系之一，是指由经济法所确认的，在国家调节经济活动中所形成的各方主体之间的权利义务关系。3、经济法律关系包括三个方面的内容：经济法律关系的主体、经济法律关系的内容和经济法律关系的客体。（重点）,下午2时37分,57,例（课堂提问）：王志到统一银座超市购买矿泉水。王志和超市之间是什么法律关系？其中，法律关系的主体是谁？法律关系的内容是什么？法律关系的客体是什么？,下午2时37分,58,二、经济法律关系的内涵,（一）主体1、含义，是指经济法律关系即国家经济管理法律关系的参加者，是在国家履行现代经济管理职能活动中权利的享有者与义务的承担者。2、特征，4经济法主体是参加经济法律关系的当事人，在国家管理经济的活动中扮演一定角色经济法主体的权利和义务都必须是经济法所规定的具有与其权利义务相对应的权利能力和行为能力经济法主体具有广泛性、不平等性,下午2时37分,59,3、种类8,国家国家机关企业等法人非法人经济组织个体工商户农村承包经营户公民外国经营者,下午2时37分,60,（二）内容,含义：经济法主体在经济法律关系中依法享有的经济权利和承担的经济义务1.经济权利（实质）包括财产所有权、法人财产权、经营管理权、经济债权、智力成果权、请求权2.经济义务指经济法律关系主体在经济管理和经济协作过程中依法必须为一定经济行为和不为一定经济行为。包括贯彻国家的方针政策，遵守法律、法规，履行经济管理职责，完成指令性计划，全面履行合同，依法纳税，不侵犯其他经济法律关系主体的合法权益等。,下午2时37分,61,（三）客体,含义：经济法主体的经济权利和经济义务所共同指向的对象种类：1、物；自然物：原矿.原木.原煤人造物：钢材.机器.电器货币：外币.人民币有价证券：股票.债券.投资基金券2、行为；经济管理行为：生产经营行为、完成工作行为、提供劳务行为3、非物质财富，包括智力成果和道德产品专利权，如商标权、著作权、发明权、商誉、发现权等,下午2时37分,62,四、经济法律关系的变化,概念：法律关系的产生是指因一定的法律事实出现，法律关系主体之间形成权利义务关系。法律关系的变更是指因一定的法律事实出现，原有的法律关系发生了变化。法律关系的消灭是指因一定的法律事实出现，原有的法律关系终结。条件：1.有经济法律规范存在；2.有经济法主体；3.有经济法律事实出现。,下午2时37分,63,经济法律事实：,含义：是指由经济法律规范所确认的，能够引起经济法律关系发生、变更和消灭的客观现象种类：1.行为，以经济法主体意志为转移的、有意识的行动。按其与法律规范的要求是否一致，分为合法行为和违法行为2.事件，不依当事人的主观意志为转移的客观事实，包括自然现象和社会现象引起的事实。由自然现象引起的事实又称为绝对现象，由社会现象引起的事实又称为相对事件。,下午2时37分,64,1.4经济法相关基础知识,一、法人制度二、法律行为三、代理四、诉讼时效与期间五、物权（略）,下午2时37分,65,一、法人制度,1、概念法律主体分为三类：自然人、法人和非法人组织。法人：是指具有民事权利能力和民事行为能力，依法独立享有民事权利和承担民事义务的组织。2、构成条件（1）必须依法设立。（2）必要的财产或经费。（3）名称、组织机构和场所。（4）独立承担民事责任。,2020/5/14,65,下午2时37分,66,3、分类（1）以法人的活动性质为标准，将法人分为企业法人、机关法人、事业单位法人和社会团体法人。（2）以法人成立的基础为标准，可以将法人分为社团法人和财团法人。（3）以是否营利为目的，可以将法人分为营利法人和公益法人。,2020/5/14,66,下午2时37分,67,4、法人的民事能力（难点）：民事能力是民事主体参与民事活动、承担民事责任的资格，包括民事权利能力、民事行为能力和民事责任能力。民事权利能力是指法人作为民事主体，参与民事活动，享有民事权利并承担民事义务的资格。民事行为能力，是指法人通过自己的行为，为自己取得民事权利和承担民事义务的资格。与自然人不同，法人没有年龄、精神状态的限制，其权力能力和行为能力是一致的。民事责任能力是指法人对自己的违法行为承担民事后果的能力或资格。能独立承担责任，是法人作为民事主体的重要体现。,2020/5/14,67,下午2时37分,68,自然人的民事行为能力：（1）无民事行为能力人：不满10周岁的未成年人或者“完全不能”辨认自己行为的精神病人（2）限制民事行为能力人：1018周岁的未成年人或者“不能完全”辨认自己行为的精神病人（3）完全民事行为能力人：18周岁以上的成年人或者1618周岁但以自己的劳动收入为主要生活来源的人,下午2时37分,69,【例】依照法律或法人组织章程的规定，代表法人行使职权的负责人是法人的（提问）A、法定代理人B、委托代理人C、指定代理人D、法定代表人【例】关于法人下列说法错误的是（提问）A、必须依法成立B、有必要的财产或经费C、有自己的名称、组织机构和场所D、不能独立承担民事责任【例】甲公司具有法人资格，则（思考）A、甲公司具有民事权利能力B、甲公司可以与其他民事主体缔约C、甲公司可以承担侵权的后果D、甲公司的行为能力自其成立时产生，到其消灭时终止,2020/5/14,69,下午2时37分,70,5、法人机关法人机关是指根据章程和法律规定，对内形成法人意思、对外代表法人为民事行为的自然人或自然人团体。（1）意思机关。也称权利机关、决策机关，是形成法人意思的机关。（2）执行机关。是指执行法人意思机关的决定、法人章程的机构。（3）代表机关。代表机关是指代表法人对外为意思表示的机关。（4）监督机关。是指根据法人章程和意思机关的决议对法人的执行机关、代表机关实施监督的机关。（5）分支机构。是指以法人财产设立的用以执行法人部分业务的相对独立活动的法人组成部分。,2020/5/14,70,下午2时37分,71,6、法人的设立、变更和终止法人的设立：指依法产生法人的行为。法人的变更：法人成立后，如其名称、组织机构、住所、经营范围、注册资本等重要事项发生变化。法人的终止：指法人的民事主体资格消灭，并因此丧失民事权利能力和行为能力。,2020/5/14,71,下午2时37分,72,二、法律行为,（一）概念、特征1、概念所谓法律行为，是指民事主体基于意思表示，设立、变更、终止民事法律关系的行为。法律行为是民法最为核心的制度之一。法律行为不同于事实行为，事实行为是指行为人不具有设立、变更或消灭民事法律关系的意图，但依据法律规定能引起民事法律后果的行为。包括：不当得利行为；无因管理行为；正当防卫行为；紧急避险行为；侵权行为；遗失物的拾得行为；埋藏物的发现行为等。,2020/5/14,72,下午2时37分,73,2、特征（1）以意思表示为核心要素。意思表示是指达到某种特定法律效果的意思的表达，是行为人将内在的意思表现于外的行为。意思表示是法律行为不可或缺的构成要素，是法律行为的核心，法律行为与事实行为的根本区别就在于当事人是否做出了意思表示。（2）以设立、变更或终止权利义务为目的。法律行为的目的是权利义务的设立和变化。（3）法律行为大部分是合法行为。胁迫、欺诈等情况下作出的意思表示，是无效的法律行为，不能产生合法效力。,2020/5/14,73,下午2时37分,74,课堂小案例：1、甲家的鱼池与乙家的鱼池相连，因暴雨甲家鱼池中的鱼进入乙家鱼池中，这一法律事实属于（）事件事实行为民事行为民事法律行为2、下列行为中，属于民事法律行为的是（）甲殴打乙致伤的行为甲赠与乙一万元的行为甲赴寺庙进香的行为乙代为招待甲的朋友的行为,2020/5/14,74,下午2时37分,75,（二）分类1、单方行为和双方行为单方法律行为是指仅由一方行为人的意思表示就能成立的民事法律行为，如设立遗嘱、放弃继承权、撤销委托代理、免除债务、追认无权代理等。双方法律行为是当事人双方相对应的意思表示达成一致才可成立的法律行为。合同行为是典型的双方法律行为。2、有偿行为与无偿行为行为使当事人双方承担互为对等给付义务的，是有偿法律行为。所谓对等给付，指当事人一方以付出某种利益为代价交换所获得的利益。有偿法律行为为法律行为之常态。在双方法律行为中，一方当事人承担给付义务，他方当事人不承担对待给付义务的，为无偿的法律行为，如赠与、使用借贷、无偿寄托。,2020/5/14,75,下午2时37分,76,3、要式行为与不要式行为不要式行为由当事人自由选择行为方式；要式行为当事人必须采用法定方式或约定形式，主要适用于标的重要(如不动产、机动车辆等)或标的数额大的交易。4、主行为与从行为主行为是指不需要其他法律行为的存在就可以独立成立的法律行为。从行为具有附随性，主行为无效或消灭，从行为也随之无效或消灭。如抵押。,2020/5/14,76,下午2时37分,77,（三）法律行为的有效要件（难点）法律行为的有效，指法律行为因符合法律规定而获得能引起民事法律关系设立、变更和终止的法律效力。法律行为的有效不同于法律行为的成立，前者指的是法律行为是否已存在的问题；而后者指的是已经存在的法律行为是否合乎法律规定的要求之问题。已成立的法律行为必须符合一定的法律要求，才能产生预期的法律效果。法律行为的有效要件分为形式要件和实质要件:,2020/5/14,77,下午2时37分,78,1、实质要件行为人具有相应的民事行为能力；当事人的意思表示真实；不违反法律或社会公共利益。2、形式要件法律行为在符合生效的实质要件后，还要在形式上符合法律的规定或当事人的约定。（1）口头形式，指以谈话的形式进行的意思表示。“谈话”的外延包括电话交谈、托人带口信、当众宣布自己的意思等。大多适用于即时清结、标的数额小的交易。（2）书面形式，指用书面文字进行的意思表示。包括文字记载和电报、电传、电子数据交换和电子邮件等数据电文形式。,2020/5/14,78,下午2时37分,79,书面形式主要适用于不能即时清结、标的数额较大的交易。书面形式又可分为一般书面形式和特殊书面形式。1）一般书面形式指当事人意思表示的文字记载形式不须由国家有关机关认可的状况。2）特殊书面形式指当事人的意思表示需要获得国家有关机关承认的文字记载形式。包括：公证形式；鉴证形式；审核登记形式。（3）推定形式，指当事人通过有目的、有意义的积极行为将其内在意思表现于外部，使他人可以根据常识、交易习惯或相互间的默契，推知他已作出某种意思表示，从而使法律行为成立。房东到期继续收取房租的行为，推定其同意租赁合同续约的表示。（4）沉默方式。既无语言表示又无行为表示的消极行为，为沉默。在法律有特别规定的情况下，当事人的沉默被视为意思表示，由此使法律行为成立。,2020/5/14,79,下午2时37分,80,（四）附条件和附期限的法律行为1、附条件的法律行为：是指在法律行为中规定一定的条件，并且把该条件的成就或不成就作为确定行为人的权利义务发生法律效力或失去法律效力的根据的法律行为。附条件的法律行为其所附条件必须具备以下条件：（1）应是将来发生的事实；（2）应是不确定的事实；（3）应是由行为人约定的事实；（4）应是合法的事实。2、附期限的法律行为：附期限民事法律行为是指以一定期限的到来为其效力开始或终止原因的民事行为。法律不允许对民事行为附加不能期限。,2020/5/14,80,下午2时37分,81,（五）无效的民事行为1、概念、种类、法律后果（1）概念：无效的民事行为是指欠缺民事法律行为的有效要件，不发生行为人预期的法律效果的民事行为。无效的民事行为是自始无效。部分无效，不影响其他部分效力的，其他部分仍然有效。无效行为不发生当事人预期的效果，并不等于没有法律后果。（2）种类：行为人不具有相应的行为能力的行为；意思表示不真实的民事行为。如诈欺、胁迫情形下的意思表示；违反法律或社会公共利益的行为。包括恶意串通、损害他人利益和以合法形式掩盖非法目的行为；其内容缺乏确定性和可能性的民事行为。,2020/5/14,81,下午2时37分,82,（3）法律后果：恢复原状；赔偿损失；其他法律后果。如双方恶意串通，实施民事行为损害国家、集体或第三人利益的，应当追缴双方所得财产，收归国家、集体所有或返还给第三人。课堂案例1、下列属于无效民事行为的是（）买卖二手汽车的行为买卖增值税发票的行为误将铜当作黄金购买的行为低价收购他人珍贵邮票的行为2、下列事实，能成为民事法律行为所附条件的有（）太阳坠落某人的死亡获得学位保险事故的发生,2020/5/14,82,下午2时37分,83,（六）可撤销的民事行为1、概念：可撤销的民事行为是指因行为欠缺合法性，根据法律享有撤销权的当事人，可依其自主意思使民事行为的效力归于消灭的民事行为。2、特征：（1）该行为被依法撤销前是有效的；（2）是否使其效力消灭，取决于撤销权人的意思；（3）撤销权一旦行使，可将无效溯及到行为成立之时。3、种类：（1）行为人对行为内容有重大的误解的民事行为；（2）显失公平的民事行为；（3）因欺诈、胁迫而为的法律行为，损害了私人利益的，可以撤销；（）乘人之危的民事行为。指利用他人的危难处境或紧迫需要，强迫对方接受某种明显不公平的条件而作出违背本意的意思表示。,2020/5/14,83,下午2时37分,84,4、后果。如果享有撤销权在法定期间内不行使撤销权，则可撤销的法律行为视为合法的法律行为，对当事人具有约束力。如果被依法撤销，则其法律后果与无效的民事行为相同。撤销权的除斥期间为一年，从撤销权人知道或应当知道撤销事由之日起算。,2020/5/14,84,下午2时37分,85,三、代理,（一）概念和特征1、概念：代理是指代理人在代理权限内，以被代理人的名义与第三人为民事法律行为，由此产生的法律后果由被代理人承担的一种法律制度。代理有广义与狭义之分。狭义代理指直接代理，又称显名代理，广义代理包括直接代理和间接代理,间接代理又称隐名代理。2、特征（1）代理人以被代理人的名义实施法律行为；（2）代理人在代理权限内独立与第三人为意思表示；（3）代理的法律效果由被代理人承担。,2020/5/14,85,下午2时37分,86,（二）适用范围：民事法律行为；申请行为，即请求国家有关部门授予某种资格或特许权的行为；申报行为，即向国家有关部门履行法定的告知义务和给付义务的行为；诉讼行为。代理范围的限制：（1）具有特定的人身性质，法律规定必须由本人亲自实施的民事法律行为不能代理，如立遗嘱、婚姻登记、收养子女等；（2）被代理人无权进行的行为不能代理；如根据法律规定，只有某些主体才能代理的行为，他人不得代理，如代理发行证券只能由有证券承销资格的机构进行，产品进出口只能由具有外贸代理权的主体进行。（）双方当事人约定必须由本人实施的行为不能代理。如约稿、绘画、演出等具有严格人身性质的行为，不适用代理。,2020/5/14,86,下午2时37分,87,（三）种类1、委托代理、法定代理和指定代理委托代理是指基于被代理人的委托授权而发生的代理。又称意定代理，是最常见、最广泛适用的一种代理形式。授权行为可以用书面形式，也可以用口头形式。法律规定用书面形式的，应当用书面形式。不按法律规定的方式授权的，授权无效。授权不明的，被代理人应当向第三人承担民事责任，代理人负连带责任。法定代理，是指根据法律的直接规定而发生的代理关系。法定代理主要适用于被代理人无民事行为能力或限制民事行为能力的情况；在法定代理中代理人与被代理人之间一般都存在血缘关系、婚姻关系或组织关系等。,2020/5/14,87,下午2时37分,88,指定代理。指基于法院或有关机关的指定行为而发生的代理关系。指定代理是在没有委托代理人和法定代理人的情况下，为无民事行为能力人或限制民事行为能力人设立的代理。有权指定代理人的是：（1）人民法院；（2）未成年人父母的所在单位或精神病人的所在单位；（3）未成年人或精神病人住所地的居民委员会或村民委员会2、本代理与复代理这是在多层代理中，以代理关系所处的层次为标准而作的分类。本代理是指第一层代理，即由被代理人选任或者法律规定的代理人而产生的代理。而复代理是指由代理人为被代理人再选任代理人，使其行使全部或者部分代理权而形成的代理，也即第二层代理。,2020/5/14,88,下午2时37分,89,（四）代理权的行使代理权是代理制度的核心内容，是一种从事代理的资格和地位。即能够以被代理人的名义，向第三人为意思表示或受领意思表示，而其法律效果归于被代理人的资格。代理权滥用的禁止。滥用代理权，是指代理人行使代理权时，违背代理权的设定宗旨和代理行为的基本准则，有损被代理人利益的活动。滥用代理权的主要类型有：（1）自己代理自己。（2）同时代理双方。（3）代理人的懈怠行为。（4）代理人的诈害行为。,2020/5/14,89,下午2时37分,90,代理权行使的一般要求：代理人应在代理权限范围内行使代理权，不得无权代理。代理人知道被委托代理的事项违法仍然进行代理活动的，或者被代理人知道代理人的代理行为违法不表示反对的，由代理人和被代理人负连带责任。代理人应从维护被代理人的利益出发，争取在对被代理人最为有利的情况下完成代理行为。代理人应亲自行使代理权，不得任意转托他人代理。代理人应尽报告义务和保密义务。代理人未尽到职责，给被告人造成损害的，代理人应承担民事责任。,2020/5/14,90,下午2时37分,91,（五）无权代理1、概念：无权代理是指代理人不具有代理权而实施代理行为。包括三种情况：根本未经授权的代理；超越代理权的代理；代理权已终止后的代理。2、法律后果：无权代理属于效力未定的民事行为，基于意思自治原则，在无权代理不违反强行法的前提下，由当事人自主选择发生何种法律的效果。本人追认，无权代理经本人追认后，其后果同有权代理。与被代理人享有追认权相对应，第三人享有催告权和撤回权，即第三人确定无权代理为无效行为的权利。,2020/5/14,91,下午2时37分,92,（六）表见代理1、概念：表见代理是指被代理人的行为足以使诚信第三人相信无权代理人具有代理权，基于此项信赖而与无权代理人交易，由此造成的法律效果由法律强制被代理人承担的代理。2、效力：表见代理对本人产生有权代理的效力，本人不得以无权代理抗辩；表见代理对相对人来说，可自由选择主张表见代理或主张无权代理。,2020/5/14,92,下午2时37分,93,3、发生原因：被代理人以书面或口头形式直接或间接地对第三人表示以他人为自己的代理人，而事实上他并未对该他人进行授权，第三人信赖被代理人的表示而与该他人为交易。被代理人将有证明代理权之存在意义的文件（如盖有公章的空白介绍信、空白合同文本、合同专用章等）交给他人，第三人信赖此项文件而与该他人为交易，而事实上，被代理人对该他人并无授予代理权的意图。代理证书授权不明，代理人超越代理权限为代理行为，第三人诚信无过失地因代理证书的授权不明相信其为有权代理。代理关系终止后，被代理人未采取必要措施公示代理关系终止的事实，并收回代理人持有的代理证书，造成第三人不知代理关系终止而仍与前代理人为交易。被代理人知道他人以自己的名义进行活动而不置可否。,2020/5/14,93,下午2时37分,94,课堂练习：1、张某开了一家小商店，因有事遂委托好友王某代为看管，恰好赵某前往购物，王某便将店里的一套西服以市价卖给了赵某。不料，该西服是张某的弟弟准备结婚用的，张某遂找到赵某要求退衣还款，为此引发纠纷。下列说法正确的是（）A.王某的行为是无权代理，因而无效B.王某的行为是表见代理，因而有效C.西服买卖系重大误解，因而无效D.西服的买卖不是真实意思表示，因而无效2、甲委托乙前往丙厂购买男装，乙觉得丙厂的女装质优价廉，便自作主张以甲的名义向丙订购。丙未问乙的代理权限，便与之订立了买卖合同，后引起纠纷。对此，下列说法正确的是（）A.丙有权撤销该买卖合同B.乙的行为属于无权代理行为C.甲有权追认该卖家合同D.丙有权催告甲追认该合同,2020/5/14,94,下午2时37分,95,（六）代理关系的消灭1、委托代理关系的消灭：代理期间届满或者代理事务完成；被代理人取消委托或代理人辞去委托；代理人死亡；代理人丧失民事行为能力；作为被代理人或代理人的法人终止。2、法定代理、指定代理关系的消灭：被代理人取得或恢复民事行为能力；被代理人死亡、或代理人死亡、或代理人丧失民事行为能力；指定代理的法院或指定机关取消指定其他原因，如取消监护人资格、解除收养关系等。,2020/5/14,95,下午2时37分,96,四、诉讼时效与期间,（一）时效的概念和种类1、概念：时效是指一定的事实状态经过一定的时间即导致一定的法律后果的法律制度。时效属于民事法律事实中的事件；时效是强制性规定，当事人不能约定免除或变更。2、种类根据经过法定时间，权利是取得还是丧失，可将时效分为取得时效和消灭时效。事实状态为占有他人财产，法律效果为占有人取得财产所有权。诉讼时效/消灭时效。事实状态为权利人不行使权利，法律效果为权利失去法律保护。,2020/5/14,96,下午2时37分,97,（二）诉讼时效的概念和种类1、概念：诉讼时效是指权利人在法定期间内不行使权利即丧失请求人民法院依法保护其民事权利的法律制度。超过诉讼时效期间，当事人自愿履行的，不受诉讼时效的限制。诉讼时效期间是指权利人请求法院或者仲裁机构保护其民事权利的法定期间。2、作用：（1）稳定法律程序；（2）促使权利人行使权利；（3）减少和避免证据灭失。,2020/5/14,97,下午2时37分,98,3、种类普通诉讼时效：2年。特别诉讼时效：1年：（1）身体受到伤害要求赔偿的；（2）出售质量不合格产品的未声明的；（3）延付或拒付租金的；（4）寄存财物被丢失或毁损的。合同法129条：涉外合同4年产品质量法45条：最长保护期间10年环境保护法42条：3年（三）诉讼时效的开始：民法通则第137条规定：“诉讼时效期间从知道或应当知道权利被侵害时起算。”,2020/5/14,98,下午2时37分,99,（四）诉讼时效的中止、中断和延长1、中止：是指在诉讼时效进行中，因发生一定的法定事由使权利人不能行使请求权，暂时停止计算诉讼时效的期间，从中止时效的原因消除之日起，诉讼时效期间继续计算。法定事由：不可抗力和其他障碍。不可抗力为不能预见、不能避免和不能克服的客观情况。包括自然灾害如地震、洪水和人的活动如战争、罢工等。可以中止的时间：中止的