文化产业基金的法律问题

北京市京都律师事务所文件 文化产业基金的法律问题一、文化产业的定义：一般性概念：文化产业是指从事文化产品生产和提供文化服务的经营性行业，一般是与公共文化事业相对应的概念。文化事业单位主要靠政府扶持、社会赞助，为公众提供公共文化服务；文化产业单位则主要面向市场经营，自我积累与发展。文化产业是一个发展中的概念，其范围随着国家管理体制的改革和社会经济的发展而不断变化。从国外情况看，文化产业的范围涵盖了文化艺业、广播电视业、新闻出版业、信息网络服务业、教育业、旅游业、体育业、广告业、会展业、咨询业等。在中国存在多种分类方式。国家统计局定义：国家统计局将以下8类列为“文化产业”的范围国家统计局分类(1）新闻服务；（2）出版发行和版权服务；（3）广播、电视、电影服务；（4）文化艺术服务；（5）网络文化服务；（6）文化休闲娱乐服务；（7）其他文化服务；（8）文化用品、设备及相关文化产品的服务。证监会分类：传播和文化并在一起，广告业单独放在社会服务业里。证监会上市公司行业分类指引分类L 传播与文化产业L01 出版业L0101 书、报、杂志、资料出版业L0110 软件出版业L0199 其他出版业L05 声像业L0501 声乐制品业L0505 影像制品业L10 广播电影电视业L1001 广播L1005 电影L1010 电视L15 艺术业L20 信息传播服务业L2001 信息、数据收集服务业L2005 数据处理业L2099 其他信息传播服务业L99 其他传播、文化产业2006年，国务院颁布关于深化文化体制改革的若干意见，明确划分了文化事业和文化产业的范围和界限：文化事业文化产业国家兴办的图书馆、博物馆、文化馆（站）、科技馆、群众艺术馆、美术馆等为群众提供公共文化服务的单位，为公益性文化事业单位。党报、党刊、电台、电视台、通讯社、重点新闻网站和时政类报刊，少数承担政治性、公益性出版任务的出版单位，重要社会科学研究机构，体现民族特色和国家水准的艺术院团，实行事业体制，由国家重点扶持。凡其他艺术院团，一般出版单位和文化、艺术、生活、科普类等报刊社，以及新华书店、电影制片厂、影剧院、电视剧制作单位和文化经营中介机构，党政部门、人民团体、行业组织所属事业编制的影视制作和销售单位，逐步转制为企业。事业体制、企业化运营，社会资本不得进入允许转制为企业的文化单位，可以吸收部分社会资本，进行投资主体多元化的股份制改革。意见明确提出，要规范国有文化事业单位的转制。加快产权制度改革，推动股份制改造，实现投资主体多元化，完善法人治理结构。符合上市条件的，经批准可申请上市。转制为企业的出版社、报刊社、文化产品进出口公司等，要坚持国有独资或国有绝对控股，实行特许经营或许可证经营。这是首次允许转制为企业的出版社、报刊社、文化产品进出口公司等，可以吸收部分社会资本，进行投资主体多元化的股份制改革。二、文化产业国家战略与政策支持 2009年7月，国务院颁布文化产业振关规划,将其纳入国家发展战略，中国文化产业面临前所未有的发展机遇； 2009年7月，中国人民银行营业管理部 中国银行业监督管理委员会北京监管局关于金融支持首都文化创意产业发展的指导意见。 2010年1月，国务院颀布关于促进电影产业繁荣发展的指导意见，电影产业成为国家战略产业； 2010年3月，中宣部、人民银行、财政部等九部委颁布关于金融支持文化产业振兴和发展繁荣的指导意见； 2010年5月，国务院颁发关于鼓励和引导民间投资健康发展的若干意见（新36条），鼓励民间资本参与发展文化产业，范围涵盖演艺、娱乐、文化创意、影规制作、网络 文化、动漫游戏、出版物发行、文化产品数字制作与相关服务等活劢，建设电影院等多 个领域； 2010年7月，中国致申WTO ，同意于2011年3月起进一步开放娱乐产品市场；三、现有的文化产业投资基金基金名称规模（亿元）管理机构中国文化产业投资基金60中银国际中科安广股权投资基金（安徽）50江苏紫金文化产业发展基金20江苏高投华人文化产业股权投资（上海）中心20华人文化投资中国炎帝发展基金2亿美元亚洲资产华映苏州文化产业基金10华映光辉东方星空文化基金2.5浙江新干线泛城文化创意产业基金2泛城科技中国影视出版产业投资基金50湖南文化旅游产业基金30广东文化产业投资基金以上基金多数由地方政府主导设立，其投资范围为基金所在地区的文化企业。其余少数则是“民字头”的基金，如中国炎帝发展基金是设立于香港、投资于湖南及全国文化产业的投资基金；浙江泛城文化创意产业基金是由泛城科技有限公司发起的一只文化产业基金。此外，据媒体报道，北京、山东等地也正筹备由政府主导设立的文化产业基金，单只基金的规模将在10亿元至30亿元之间。到目前为止，已设立的文化产业投资基金有一半仍在募资当中。另，目前仅有东方星空文化基金、华人文化产业投资基金、江苏紫金文化产业发展基金、中国影视出版产业投资基金、中科安广股权投资基金5只向外界透露过自己的投资案例。四、关于有限合伙企业设立的法律、法规（一）私募股权投资京津沪法律环境比较1、概况时至今日，中国还没有一部由全国人大、国务院或主管部委颁布的适用于全国的规范股权投资基金的法律法规或部委规章。但在对外开放和金融改革力度比较大的天津、上海和北京已先后出台地方规章，就设立形式、设立条件、鼓励政策等方面进行全面规范。博瑞金融 2007年以来，天津先后颁布了关于私募股权投资基金、私募股权投资基金管理公司(企业)进行工商登记的意见(简称天津工商登记意见)、天津股权投资基金和股权投资基金管理公司(企业)登记备案管理试行办法(简称天津备案办法)；上海也在2008年8月颁布了关于本市股权投资企业工商登记等事项的通知(“简称上海登记通知”)；一向谨慎的北京也于2009年1月颁布关于促进股权投资基金业发展的意见(简称北京股权投资意见)。2、具体比较1）组织形式。 t& : U; 0 a) 2 J& U6 组织形式上，天津的规定更加多样。根据上海和北京有关股权投资规定，股权投资基金/股权投资基金管理企业可以采取的方式包括公司制和合伙制。根据天津市关于股权投资的规定，股权投资基金可以采取公司制、合伙制、契约制和信托制，股权投资基金管理企业可以采取公司制和合伙制。关于 契约制，无论是天津工商登记意见还是天津备案办法均没有相应组织形式的具体规定。所谓“契约制”就是投资者以签订协议的方式约定关于筹集资金的方式、资金投资规则和各参与方的权利义务，而并不需要创设一个新的机构式实体。因此，采取这种方式开展股权投资业务，根据现行中国法律，应不需要就其形式取得政府的批准/核准或备案。信托制对股权投资管理企业具有很大的吸引力。# K; r6 O, & z9 N6 N - 中国城市金融圈人脉社区|银行论坛|担保论坛|保险论坛|证券论坛|投上海和北京的地方规章都没有提到“信托制”，而且，实践中在两地操作信托制均有些困难。上海登记通知中明确规定“股东或合伙人应当以自己的名义出资”。该规定是否暗含不允许以信托或代持方式出资设立股权投资企业，值得探讨。其模糊性的根源，在于我国信托法对信托财产是否转移所有权没有明确规定。天津情况则有所不同，由于有规章的支持，现实中已有尝试的案例，可以采取信托制模式设立股权投资企业。2）基金及基金管理企业备案后，均享受税收优惠 - 中国城市金融圈人脉社区|银行论坛根据天津备案办法的规定，符合备案条件的股权投资基金和股权投资基金管理公司(企业)注册登记后，应按照国家发展改革委办公厅关于在天津滨海新区先行先试股权投资基金有关政策问题的复函(发改办财金20081006号)向天津股权投资基金发展与备案管理办公室办理备案手续；对于完成备案后的股权投资基金和股权投资基金管理公司，符合额外条件的，天津股权投资基金发展与备案管理办公室支持向国家发改委申请备案。完成备案的股权投资基金和股权投资基金管理公司(企业)将享受一些税收优惠。) N R- e7 s7 o9 s! * h博瑞金融论坛北京市关于股权投资的文件中有如下规定，即鼓励和支持从事创业投资业务的股权基金或管理企业按照创业投资企业管理暂行办法进行备案，并按照企业所得税法第31条和企业所得税法实施条例第97条的规定享受国家税收优惠政策支持。/ v0 v( t2 z1 K) z - 中国城市金融圈人脉社区|银行论坛|担保论坛|保险论坛|证券论坛|投融资理财论坛根据浦东新区金融办和浦东新区财政局联合下发的浦东新区促进股权投资企业和股权投资管理企业发展的实施办法(2009年3月)的规定，完成登记的股权投资企业和股权投资管理企业应在浦东新区金融服务办公室备案。3）( m% O2 R. V& M! L鼓励政策除了备案后的优惠外，北京没有另外的鼓励政策。* B5 + 2 % S6 H - 中国城市金融圈人脉社区|银行论坛|担保论坛|保险论坛|证券论坛|投融资理财论坛北京北京北京北京北京北京根据浦东新区金融办和浦东新区财政局联合下发的浦东新区促进股权投资企业和股权投资管理企业发展的实施办法(2009年3月)，以公司形式设立的股权投资企业，根据其注册资本的规模，给予一次性奖励；以合伙企业形式设立的股权投资企业，根据合伙企业当年实际募集资金的规模，给予合伙企业委托的股权投资管理企业一次性奖励。 - 中国城市天津市没有发现特别针对股权投资企业的鼓励政策。不过，天津经济技术开发区有一个鼓励创业投资企业的文件，即天津经济技术开发区鼓励创业投资的暂行规定，其中规定了一些适用于创业投资企业的鼓励性政策。（二）相关的法律法规文件名称性质施行时间关于有限合伙企业的设立和运作：中华人民共和国合伙企业法法律2007年6月1日中华人民共和国合伙企业登记管理办法行政法规2007年6月1日国家工商行政管理总局关于做好合伙企业登记管理工作的通知（工商个字2007108号）部门规章2007年5月29日关于有限合伙企业的税务：中华人民共和国企业所得税法法律2008年1月1日中华人民共和国营业税暂行条例行政法规2008年11月5日另，2011年1月31日国家发展改革委办公厅关于进一步规范试点地区股权投资企业发展和备案管理工作的通知，要求在试点地区5亿以上规模的股权投资企业需备案。五、不同形式私募股权基金的比较组织形式公司制信托制有限合伙制出资形式货币货币货币注册资本额或认缴出资额及缴纳期限最低实收资本不低于1000万元资金一次到位承诺出资制，无最低要求，按照约定的期限逐步到位；如需申报备案则最低少于1亿元投资门槛无特别要求单个投资者最低投资不少于100万元无强制要求；但如申报备案，则单个投资者不低于100万元债务承担方式出资者在出资范围内承担有限责任投资者以信托资产承担责任普通合伙人承担无限责任，有限合伙人以认缴出资额为限承担有限责任投资人数有限责任公司不超过50人，股份有限公司不超过200人自然人投资者不超过50人，合格机构投资者数量不受限制2至50人管理人员股东决定由信托公司进行管理普通合伙人管理模式同股同权可以委托管理受托人决定可以委托投资顾问提供咨询意见普通合伙人负责决策与执行，有限合伙人不参与经营利润分配一般按出资比例按信托合同根据有限合伙协议约定税务承担双重征税信托受益人不征税，受益人取得信托收益时，缴纳企业所得税或个人所得税合伙企业不征税，合伙人分别缴纳企业所得税或个人所得税六、有限合伙制私募股权基金的设立步骤及实施要点步骤内容要点提示一、协议前事项1、撰写基金私募备忘录，与可能投资的有限合伙人举行会议；2、与符合条件的有限合伙人进行磋商，鉴别主要有限合伙人并就最终条款展开预先谈判；3、与大部分有限合伙人达成原则性协议，确定募集结束日期，并传阅最终文件；4、控制有限合伙人的人数，保持发型的私募状态。二、 签订合伙协议合伙协议的主要内容：合伙人的出资额，缴付期限，合伙事务的执行，利润分配与亏损的承担方式，入伙与退伙，合伙企业的解散与清算等，详见合伙企业法的要求有限合伙企业事务由普通合伙人执行，普通合伙人为法人的，应当委派代表三、 合伙人缴付出资缴付出资完成的，全体合伙人签署对各合伙人缴付出资的确认书可以分期缴付四、 办理工商登记提交主要材料有：设立申请书、全体合伙人身份证明、合伙协议、全体合伙人认缴和实缴出资的确认书等，详见登记管理办法的相关要求由全体合伙人指定代表或共同委托代理人向工商管理局提出申请五、 领取营业执照领取合伙企业营业执照营业执照签发之日，为合伙企业的成立日期此外，在天津设立私募股权投资基金，天津开发区会对基金发起人的资质及基金运作经验等进行一定的核实，但不是法律所要求的必备程序。在设立过程中，发起人需主要开展的事宜：鉴别有限合伙人/预路演准备私募备忘录和条款书准备路演报告分发私募备忘录准备认购协议和普通合伙人条款书审阅路演报告举行路演会议分发有限合伙协议有限合伙协议谈判与审阅意见反馈投资资本承诺普通合伙人运营协议定稿七、有限合伙制私