第四章 第五节和第六节 合同的变更、责任.ppt

第五节合同的变更、转让和终止,一、合同的变更（一）合同变更的概念合同的变更包括合同内容和合同主体的变化。前者是指不改变合同主体，而仅改变合同的内容;后者指的是在合同内容不变的情况下，债权或债务由第三人承受。债权人变更的，称为债权转让或债权转移;债务人变更的，称为债务转移。,2020/5/19,合同法所称的变更仅指合同内容的变更。,变更的种类,法定变更,协商变更,情势变更,因重大误解、显失公平、欺诈、胁迫和乘人之危订立的合同，或者合同订立后发生不可抗力事件等。,客观情况发生了不属于商业风险的重大变化，继续履行合同对于一方当事人明显不公平或者不能实现合同目的。,变更的效果：合同变更，是合同部分权利义务的变化，未变更的部分继续有效。不影响已履行部分，且不影响当事人要求赔偿的权利。,实质上是以新成立的合同取代旧合同。当事人对合同变更的内容约定不明确的，推定为未变更。,在下列关于合同变更的表述中，正确的是，合同变更（）。A须经当事人协商一致B可由政府部门作出C是对合同内容的变更D是对合同当事人的变更E内容约定不明的，推定为未变更答案：ACE,二、合同的转让,合同转让是指合同当事人一方依法将其合同的权利和义务全部或部分转让给第三人。（一）合同权利转让合同权利转让又称债权转让，是指债权人将合同权利全部或部分地转让给第三人的行为。,1.合同权利转让的限制性规定有下列情形之一的合同的权利不得转让:（1）根据合同性质不得转让的;（2）按照当事人约定不得转让的;（3）依照法律规定不得转让的。2.合同权利转让人的通知义务债权人转让权利的，应当通知债务人。未经通知，该转让对债务人不发生效力。,（二）合同义务转让合同义务转让又称债务转移，是指债务人将合同的义务全部或者部分转移给第三人。债务人将合同的义务全部或者部分转移给第三人的，应当经债权人同意。,【单选题】甲公司欠乙公司500万元货款未付。丙公司是甲公司的母公司。甲公司与丙公司订立协议，约定将甲公司欠乙公司的该笔债务转移给丙公司承担。下列关于甲公司和丙公司之间债务承担协议效力的表述中，正确的是()。A.经乙公司同意才能生效B.通知乙公司即可生效C.直接生效D.直接生效，且甲公司和丙公司对乙公司承担连带清偿责任,【答案】A【解析】甲公司将其全部债务转移给丙公司，未取得乙公司同意，对乙公司不生效。,（三）合同权利义务的一并转让,指合同当事人一方的权利和义务一并转移给第三人。合同权利义务的概括转移只发生在双务合同中。转移方式：（1）协议概括转移此种协议需要经过合同对方的同意，仅有转让方与第三人协议还不能完成。,（2）法定的概括转移当事人订立合同后合并的，由合并后的法人行使合同权利，履行合同义务。当事人订立合同后分立的，除“债权人和债务人”另有约定的以外，由分立的法人对合同的权利和义务享有“连带”债权，承担“连带”债务。【相关链接1】公司分立前的债务由分立后的公司承担连带责任。但是，公司在分立前与“债权人”就债务清偿达成的书面协议另有约定的除外。,H公司欠银行贷款200万元。现该公司将一部分资产分离出去，另成立J公司，对于公司分立后这笔债务的清偿责任问题，存在以下意见，其中哪一个是正确的？（）A.应当由H公司承担清偿责任B.应当由J公司承担清偿责任C.应当由H公司和J公司承担连带清偿责任D.应当由H公司和J公司按约定比例承担清偿责任该分立类型属于?参考答案C解题思路和依据（1）A、B项都侵犯了债权人的利益。因此应当排除。（2）H、J公司的约定不能对抗债权人，因此，应当排除D项。（3）根据合同法第90条的规定，当事人订立合同后分立的，由分立的债务人承担连带清偿责任。因此选择C项。派生分立,分立形式,1、派生分立：即原公司以其部分财产和业务设立另一个新公司，原公司存续。2、新设分立：即原公司将全部财产分解，重新设立两个或两个以上的公司，原公司解散。,分立：即依照法定程序将一个公司分为两个或更多的具有独立法人资格的公司,合同的终止,合同终止，是指因一定事由的产生或者出现时合同的权利义务归于消灭。,合同的解除,合同的解除指合同订立后，在尚未履行或未全部履行的情况下，终止合同的权利义务,合同解除,协议解除合意解除单方解除法定解除,1.协议解除：当事人双方通过协议解除合同的方式。2.单方解除：指在具备法定事由时合同一方当事人通过行使解除权就可以终止合同的效力。,合同解除的效力（1）尚未履行的，终止履行。（2）已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。（3）合同的解除不影响合同中结算条款、清理条款以及解决争议方法条款的效力,合同的消灭（清偿、抵消、提存、免除）,提存：由于债权人的原因，导致债务人难以履行债务，债务人将该标的物交给提存机关，使得合同终止。,1.债务人可以将标的物提存的情形：（1）债权人没有正当理由拒绝受领；（2）债权人下落不明；（3）债权人死亡未确定继承人或者丧失民事行为能力未确定监护人；（4）法律规定的其他情形（如抵押人转让抵押物所得的价款，应当向抵押权人提前清偿所担保的债权或者向与抵押权人约定的第三人提存）。提存指办理提存业务的中介机构，公证机关和办理价款的银行。标的物不适于提存或者提存费用过高的，债务人依法可以拍卖或者变卖标的物，提存所得的价款。,2.提存的法律效力标的物提存后，不论债权人是否提取，都发生债务消灭的法律后果。标的物所有权自交付时转移，提存可视为交付，风险、孳息随之转移。提存费用由债权人支付。孳息：指由原物所产生的收益,【多选题】债务人甲因债权人乙下落不明，遂将作为合同标的物的名贵西服一套交当地公证机关提存。根据合同法律制度的规定，下列关于提存期间当事人之间权利义务的表述中，正确的有（）。A.西服提存后，只有乙提取后，甲的债务消灭B.西服提存后，不管乙是否提取，甲的债务都消灭C.如果西服因为地震灭失，损失由乙承担D.西服提存后，提存费用由甲乙共同承担,【答案】BC【解析】（1）标的物提存后，不论债权人是否提取，都发生债务消灭的法律后果。标的物所有权自交付时转移，提存可视为交付，风险、孳息随之转移。提存费用由债权人支付。,债权人胡某下落不明，债务人沙某难以履行债务，遂将标的物提存。沙某将标的物提存以后，该标的物如果意外毁损、灭失，其损失应由谁承担？（）A.应由胡某承担B.应由沙某承担C.应由沙某与胡某共同承担D.应由提存机关承担参考答案A解题思路和依据把A项作为答案，其理由是合同法第103条的规定：“标的物提存后，毁损、灭失的风险由债权人承担。提存期间，标的物的孳息归债权人所有。提存费用由债权人负担。”由债权人承担风险，是相对于债务人来说的，即提存后，风险在债权人和债务人之间，分配给债权人。在债权人与提存机关之间，存在着一个保管法律关系。如果标的物的意外毁损、灭失是由提存机关保管不善造成的，自然由提存机关承担。,抵销,互负债务的双方当事人，以各自的债权充当其债务的清偿，而使得合同终止的情况。抵销方式：1.约定抵销当事人互负债务，标的物种类、品质不相同的，经双方协商一致，也可以抵销。,合同的消灭（清偿、抵消、提存、免除）,2.法定抵销（1）当事人互负到期债务，债务标的物种类、品质相同的，任何一方均可主张抵销。（2）一方债务已经到期，另一方债务尚未到期，则未到期的债务人可以主张抵销。（3）法定抵销中的抵销权在性质上属于形成权，当事人主张抵销的，应当通知对方，抵销的效果自通知到达对方时生效。（4）抵销不得附条件或者附期限。（5）不得抵销的债务法律规定不得抵销的债务（如因故意侵权产生的债务）；根据合同性质不能抵销的债务（如提供劳务的债务、不作为的债务）；当事人约定不得抵销的债务。,形成权：权利人一方的意思表示而使法律关系发生变化的权利。,甲厂于10月4日到乙公司购买一批原料，当场提货并付款2.5万元。次日，甲厂因货物质量不合格，将这批原料退回乙公司，乙公司签收，但未退款。10月7日，甲厂到乙公司购买电器一批，价款2.8万元，提货时与乙公司约定2日内付款。2日期满，甲厂未付款，乙公司上门催收。甲厂认为前后债务相抵，只需支付3000元。双方发生争议，依据债的消灭原理，下列对此案的处理意见哪项是正确的？（）A.甲厂应先付给乙公司2.8万元，再请求乙公司退款2.5万元B.乙公司应先退给甲厂2.5万元，再请求甲厂付款2.8万元C.甲厂付给乙公司3000元，双方了结债务D.甲厂应付给乙公司1.4万元，待乙公司退款之后，再付给1.4元参考答案C解题思路和依据抵销是以自己的债权充抵自己的债务。法定抵销权是形成权，抵销权人向对方主张抵销权，即可发生抵销的效力，因此选择C项。抵销是两个债权债务关系产生债权、债务的抵销。一项合同，或者一个法律关系产生的债权债务不存在抵销的问题。,免除,免除指债权人向债务人表示放弃其债权，从而消灭合同关系。免除是一种单方法律行为，仅需债权人的意思表示即可生效（形成权）。免除的表示应向债务人作出，既可以是部分免除，也可以是全部免除。主债务因免除消灭，从债务也消灭。,合同的消灭（清偿、抵消、提存、免除）,第六节合同责任,一、*违约责任定义：*违约责任是违反合同的民事责任的简称。它是指当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合合同约定，应当承担的采取补救措施、赔偿损失、支付违约金的民事责任。违约责任是保障债权实现和债务履行的重要措施。,（三）、违约的形态,1、预期违约亦称先期违约，包括明示毁约和默示毁约两种。明示毁约，是指在合同履行期到来之前，一方当事人无正当理由而明确、肯定地向另一方表示他将不履行合同。默示毁约，是指在履行期到来之前，一方当事人有确凿的证据证明另一方当事人在履行期到来时将不履行或不能履行合同，而另一方又不愿提供必要的履约担保。预期违约表现为未来将不履行合同义务，而不是实际违反合同义务。2、届期违约不履行（履行不能或拒绝履行）不完全履行（延迟履行和不适当履行）,违约责任的构成要件,1、当事人有违约行为2、当事人对违约行为有过错。3、有损害事实存在4、无免责事由,免责事由仅限于不可抗力,（1）因不可抗力不能履行合同的，根据不可抗力的影响，部分或者全部免除责任。（2）债权人的过错（3）货物本身的自然性质或合理损耗（4）约定的免责条款,违约责任的免责事由包括()。A不可抗力B债权人过错C货物本身的自然性质或合理损耗D约定免责事由答案：ABCD,二、违约责任的承担形式：1.继续履行；2.采取补救措施；,3.损害赔偿金4.违约金5.定金,“三金”,（一）继续履行,在债务人不履行合同义务时，债权人可以请求人民法院或者仲裁机构强制债务人实行履行合同义务。我国合同法区分了金钱之债和非金钱之债，对金钱债务强调实际履行，对非金钱债务的实际履行做出了明确的限制：1.法律上或者事实上不能履行；2.债务的标的不适于强制履行或者履行费用过高；3.债权人在合理期限内未要求履行。,（二）采取补救措施,当事人履行合同义务，质量不符合约定的，应当按照当事人的约定承担违约责任。对违约责任没有约定或者约定不明确的，受损害方根据标的性质以及损失的大小，可以合理要求对方承担修理、更换、重做、退货、减少价款或者报酬等违约责任。,（三）损害赔偿,当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，在履行义务或者采取补救措施后，对方还有其他损失的，应当赔偿损失。损失赔偿额应当相当于因违约造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益，但不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失。当事人一方违约后，对方应当采取适当措施防止损失的扩大；没有采取适当措施致使损失扩大的，不得就扩大的损失要求赔偿。当事人因防止损失扩大而支出的合理费用由违约方承担。,根据合同法，下列关于违约赔偿损失的说法中，正确的有（）。A损失赔偿额应相当于因违约所造成的损失B损失赔偿额不应包括合同履行后可以获得的利益C损失赔偿额不以合同当事人订立合同时预见的违约损失为限D损失赔偿额不包括未采取适当措施致使扩大的损失E损失赔偿额包括当事人因防止损失扩大而支出的合理费用【答案】：ADE【解析】：本题考查的是赔偿损失。关于损失的赔偿额：应当相当于违约行为所造成的损失；包括履行合同后可获得的利益；不得超过违反合同一方订立合同时应当预见的因违反合同可能造成的损失。当事人一方违约后，对方应当采取适当措施防止损失的扩大，没有采取措施致使损失扩大的，不得就扩大的损失请求赔偿，当事人因防止损失扩大而支出的合理费用，由违约方承担,（四）支付违约金,约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。,甲乙签订一份买卖合同，约定违约方应向对方支付15万元违约金。后甲违约，给乙造成损失18万元。下列哪一表述是正确的()A.甲应向乙支付违约金15万元，不再支付其他费用或者赔偿损失B.乙可以请求人民法院或者仲裁机构将违约金增加到18万元C.甲应向乙赔偿损失18万元并支付违约金15万元，共计33万元D.甲应向乙赔偿损失15万元及其利息【答案】B约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加,（五）定金,当事人既约定违约金，又约定定金的，一方违约时，对方可以选择适用违约金“或者”定金条款，二者不能并用。根据定金罚则，给付定金的一方不履行债务的，无权要求返还定金；收受定金的一方不履行债务的，应双倍返还。,合同违约案例,【单选题】甲乙订立买卖合同约定：甲向乙交付200吨铜材，货款为200万元；乙向甲支付定金20万元；如任何一方不履行合同应支付违约金30万元。甲因将铜材卖给丙而无法向乙交货。根据合同法律制度的规定，在乙向法院起诉时，既