第四章-国际货物买卖合同法

第四章国际货物买卖合同法,第四章国际货物买卖合同法,本章在前一章的基础上，从国际贸易的角度，主要围绕1980年联合国国际货物买卖合同公约与国际贸易惯例，具体讨论与分析国际货物买卖合同成立必须具备的条件发价与接受，买卖双方的权利与义务，对违反货物买卖合同的补救办法，货物所有权与风险转移等的有关规定，以及国际货物买卖合同的条款与形式，同时也涉及中国法律与外贸实践的有关规定与做法。,第四章国际货物买卖合同法目录,第一节国际货物买卖合同法概述第二节国际贸易术语第三节国际货物买卖合同的成立第四节卖方与买方的义务第五节对违反买卖合同的补救办法第六节货物所有权与风险的转移,本章重点内容是了解和掌握,（1）国际货物买卖合同的基本内容;（2）买卖双方的权利与义务以及对违反货物买卖合同的补救办法;（3）货物所有权与风险是如何转移的;,重点问题,国际货物买卖合同法概论国际贸易术语国际货物买卖合同的成立卖方与买方的义务对违反买卖合同的补救办法货物所有权与风险的转移,第一节国际货物买卖合同法概论,一、国际货物买卖合同的概念（一）定义指营业地处于不同国家的当事人之间所订立的货物买卖合同。（二）判断标准在判断某项合同是国际货物买卖合同还是国内货物买卖合同时，其判断的标准是双方当事人所在的营业地，而不是其国籍。,（三）当事人在国际货物买卖合同中，双方当事人既可以是法人，也可以是自然人。（四）标的国际货物买卖合同的标的是货物。这里所指的货物是指有形动产，不包括股票、债券、投资证券、流通票据以及其他权利财产，也不包括不动产与提供劳务的交易。,案例分析：,2006年7月，营业地位于美国华盛顿州的A公司与营业地位于阿根廷的B公司订立了一项买卖合同。合同规定，A公司于2009年7月之前向B公司交付5架AX一400型客机，B公司则于合同生效后的5年内，分批向A公司支付4亿美元的货款。后因货款支付问题，A公司于美国某联邦法院对B公司提起诉讼。由于该合同未就法律适用作任何约定，因此A公司主张适用华盛顿州的法律，而B公司则认为，由于美国与阿根廷均为联合国国际货物销售合同公约的缔约国，故该合同应适用该公约。,二、各国有关的法律（一）国际货物买卖合同的法律适用问题国际货物买卖合同的法律适用问题，在国际贸易中有两种处理方法：1.协议约定由双方当事人达成协议，在合同中订立一项法律选择条款（choiceoflawclause），明确地规定该合同所应适用的法律。,2.法律冲突规则在双方当事人未能就法律适用问题达成协议，合同中没有规定法律选择条款的情况下，一旦发生争议，就要由有关的法院或仲裁机构根据它们认为适用的法律冲突规则（ruleofconflictoflaws）确定该合同所应适用的法律。,（二）各国有关国际货物买卖的法律1.大陆法国家的法律西方国家买卖法采取的形式与内容不完全相同。从形式上看，主要有两种情形:（1）作为民法典的一个组成部分在欧洲大陆法系各国，大都把有关买卖的法律编入民法典内，作为民法典的一个组成部分。这些国家采取民商分立的形式。（2）作为民商法典的一个组成部分某些较为晚近的大陆法法典，则采用民商合一的编制方法。2.英美法国家的法律买卖法大多是以单行法规的形式出现的。其中最具有代表性的是：1893年英国货物买卖法。3.中国有关货物买卖的法律我国有关货物买卖的法律，主要见之于民法通则、合同法。,三、关于国际货物买卖的国际公约目前国际上关于1964年国际货物买卖统一法公约国际货物买卖的国际公约有3项1964年国际货物买卖合同成立统一法公约1980年联合国国际货物买卖合同公约（一）国际货物买卖统一法公约与国际货物买卖合同成立统一法公约1.通过时间1964年在海牙会议上正式通过了上述两项公约。2.生效时间前者于1972年8月18日生效，批准或参加该公约的只有8个国家;后者于1972年8月23日生效，在上述8国中有7国批准或参加了这项公约。3.目前状况上述两项公约在国际上并没有被广泛接受和采用。这主要是因为许多国家认为这两项公约受欧洲大陆法传统的影响较多，内容比较烦琐，有的概念比较晦涩难懂。,（二）联合国国际货物买卖合同公约1.国际货物买卖合同公约完成于1978年，于1980年3月在维也纳召开的外交会议上获得通过，适用范围2.公约分四个部分合同的成立全文共有101条货物买卖最后条款,（一）主体的适用范围,1.适用缔约国的当事人之间所订立的货物买卖合同。2.由国际私法规则导致适用某一缔约国法律时可适用公约。（扩大公约的适用范围）,(二)货物的适用范围（不适用的货物买卖）（1）供私人、家属或家庭使用而购买的货物的销售（2）经拍卖的销售（3）根据法律执行令状或其他令状的销售（4）公债、股票、投资证券、流通票据或货币的销售（5）船舶、气垫船或飞机的销售（6）电力的销售（7）来料加工合同（公约第三条：不适用于供应货物一方的绝大部分义务是提供劳务或提供其他服务的合同，也不适用于由买方提供制造货物的大部分原材料的合同）,（三）公约不涉及的法律问题,1.合同或惯例的效力问题；2.合同对货物所有权的影响(风险转移更重要）；3.关于货物造成的产品责任。,(四)中国对该公约提出了两项重要的保留,关于采用书面形式的保留我国认为涉外合同应采用书面形式关于公约适用范围的保留非缔约国当事人签订的合同不适用,案例分析：,2006年7月，营业地位于美国华盛顿州的A公司与营业地位于阿根廷的B公司订立了一项买卖合同。合同规定，A公司于2009年7月之前向B公司交付5架AX一400型客机，B公司则于合同生效后的5年内，分批向A公司支付4亿美元的货款。后因货款支付问题，A公司于美国某联邦法院对B公司提起诉讼。由于该合同未就法律适用作任何约定，因此A公司主张适用华盛顿州的法律，而B公司则认为，由于美国与阿根廷均为联合国国际货物销售合同公约的缔约国，故该合同应适用该公约。,四、关于国际货物买卖的国际贸易惯例为了解决国际贸易争议，一些国际组织如国际商会、国际法协会和美国的一些商业团体经过努力，分别制定了解释国际贸易术语的规则，在国际上被广泛采用，这些规则是有关贸易术语的国际贸易惯例。（一）国际商会（ICC）的国际贸易术语解释通则（InternationalRulesforTheInterpretationofTradeTerms，INCOTERM）在1936年制定的，后于1953年、1967年、1976年与1980年作了4次修订。为了适应国际货物运输方式的新发展，国际商会又于1990年、2000年、2010对该通则作了进一步的全面修改与补充。（二）国际法协会在1932年制定的华沙牛津规则（Warsaw-OxfordRules）制定了有关CIF买卖合同的统一规则。（三）1941年美国对外贸易定义修正本,第二节国际贸易术语,第三节国际货物买卖合同的成立,货物买卖合同是指卖方为了取得货款而将货物的所有权转移于买方的一种双务合同。国际货物买卖合同的订立与其他合同一样，是双方当事人意思表示一致的结果。具体而言，它是通过一方提出要约，另一方对要约表示承诺而成产的。,一、中国法律关于合同成立的规定国际货物买卖合同是一种涉外经济合同，根据中国法律，以前适用涉外经济合同法，现在适用新合同法。（一）涉外经济合同成立的基本条件:1.实质条件:意思表示一致2.形式条件涉外经济合同法第7条规定:当事人就合同条款以书面形式达成协议并签字，即为合同成立。这项规定对涉外经济合同的成立提出了两项基本条件。,（二）以信件、电报与电传达成协议时合同成立时间1.在外贸业务中，有两种主要的成立方式:由双方当事人以对话的形式直接谈判成交;由双方通过信件、电报与电传等通信传媒达成交易，即所谓函电成交。2.根据中国外贸企业的习惯做法，双方以函电方式达成协议以后，中方还要提出一式两份的销售确认书（ConfirmationofSale），邮寄对方交换签字后，才作为合同正式成立的依据。这种销售确认书实质上是一份简单的书面合同。3.涉外经济合同法也反映了中国外贸企业的这种习惯做法,（三）须经国家批准的合同成立时间这里主要是指中外合资经营企业合同、中外合作经营企业合同、中外合作勘探开发自然资源合同、技术转让合同与补偿贸易合同等。新合同法第44条规定:“依法成立的合同，自成立时生效。法律、行政法规规定应当办理批准、登记等手续生效的，依照其规定。”,二、1980年联合国国际货物买卖合同公约关于合同成立的规定（一）发价（offer）1.发价的含义联合国国际货物买卖合同公约第14条规定，凡是向一个或一个以上特定的人（specific）提出订立合同的建议，如果其内容十分确定，并且表明发价人（offeror）有当其发价一旦被接受就将受其约束的意思，即构成发价。,根据这一规定，发价应当符合下列规定:（1）发价应向一个或一个以上的特定人发出。（2）发价的内容必须十分确定。（3）发价人必须有一旦其发价被接受时即受约束的意思。,2.发价生效的时间联合国国际货物买卖合同公约第15条第1款规定，发价于其到达受发价人时生效。在这一点上，各国的法律规定是没有分歧的。因为发价是一种意思表示，受发价人必须在收到发价之后才能决定是否予以接受。,（二）接受（acceptance）1.接受的含义根据公约第18条的规定，受发价人以作出声明（statement）或以其他行为（conduct）对某项发价表示同意接受，即为接受。一般情况下沉默或者不作为不构成接受。根据公约规定，受发价人收到发价后仅保持缄默，不能认为是接受。,2.接受生效的时间公约原则上采取“到达生效原则”，但也有一些例外规定:（1）受发价人以作出接受通知表示接受时，必须于通知到达发价人时才能生效。（2）受发价人用做出某种行为表示接受时，接受于做出该项行为时即告生效。,3.对发价的内容作了变更的接受的效力接受是同意发价提出的订立合同条件的一种意思表示，因此，接受必须是同意发价中提出的各项条件，不能随意加以变更。（1）对发价内容作了实质性变更的接受，为新发价；（2）对发价内容作了非实质性变更的接受，发价人及时表示反对或者发价表明接受不得对发价内容作出任何变更的，该接受为新发价；（3）对发价内容作了非实质性变更的接受，除发价人及时表示反对或者发价表明接受不得对发价内容作出任何变更的以外，该接受有效。,4.逾期的接受（1）含义：逾期的接受也称为迟到的接受（lateacceptance），是指接受通知到达发价人的时间已经超过了发价规定的有效期，或者在发价没有规定有效期时，已经超过了合理的时间。（2）效力：发价人及时通知受发价人该接受有效以外，应视为新发价。即通知有效，反之无效。,接受迟到含义：受发价人在接受期限内发出接受的，按通常情形能够及时到达发价人，因其他原因使接受到达发价人时超过接受期限的。效力：除发价人及时通知受发价人因接受超过期限不接受该接受外，该接受有效即通知无效，反之有效。,5.接受的撤回根据联合国国际货物买卖合同公约的规定，接受是可以撤回的，只要撤回的通知能于该项接受原应生效之前或与其同时送达发价人即可。撤回接受是受发价人阻止其接受发生法律效力的一种意思表示。,【案例】卖方甲在3月份报价给贸易商乙，贸易商乙又把它转给新加坡的客户丙加以确认，然后该客户丙在报价单上签了字。接着卖方甲将正式的销售确认书送交贸易商乙签字。不料，在4月5日以普通邮件寄回的销售确认书丢失了，而卖方甲也因为疏忽而没有及时催促贸易商乙退还销售确认书。几个月后，即到7月初，卖方甲才发现，所订的货价已经上涨了好几倍。双方因此发生纠纷。在这种情况下，问：（1）该合同是否有效？（2）如果卖方甲坚持合同无效，需要加价，是否合理？,【回答】一项发价（要约）的有效成立，必须具备三个条件：（1）传递到一个特定的受价人（2）有肯定、明确和完整的订约内容（3）表明有订约的意图。一项有效的接受（承诺），必须具有三个条件（1）接受必须由特定的受价人作出，并且必须在发价的有效期内接受，同时公约规定，“接受于到达发价人时生效”（2）接受必须无条件地同意发价所提出的条件（3）接受必须明确表示。在本案中，（1）新加坡客户并不是特定的受价人，他在甲发出的报价单上签字，并没有表示接受的效力，因此甲与丙之间没有买卖合同的关系存在；甲与乙之间是发价人与受价人的关系，但是乙所签字接受的销售确认书在寄回途只丢失，并没有到达甲，因此这种接受也不能生效。（2）卖方在合同不成立的情况下，要求加价销售，属于重新发价，与原来的发价已经没有关系，双方必须重新进行协商达成一致意见后，合同才能成立。卖方在货物价格已经上涨几倍的情况下，要求加价销售，是合理的，否则就违背货物买卖中的公平诚信原则。贸易商也即中间商则可以与实际的购货人即新加坡顾客丙修改所订立的合同。当然，为了保持双方之间的贸易关系，卖方可以按照比市价稍微低些的价格出售其货物，这样使得各方都有利可图。,第四节卖方与买方的义务交付货物；一、卖方的义务移交有关货物的全部单据；将货物的所有权转移给买方。卖方在履行交货义务的过程中，会遇到许多法律问题，必须承担一系列的法律义务，其中主要有以下三项:根据合同规定的时间、地点与方式交货的义务；交货义务对货物品质的担保义务；对货物权利的担保义务。,（一）卖方交货的时间与地点交货的方式（1）实际交货（2）象征性交货,1.关于交货地点（1）如果买卖合同对交货地点已作出规定，则卖方应根据合同规定的地点交货。（有约定依约定）,（2）如果买卖合同对交货地点没有作出规定，则根据公约第31条的规定，卖方应当根据以下三种不同的情况履行交货义务：（无约定依法定）如果买卖合同没有规定具体的交货地点，而该合同又涉及货物的运输，就要求卖方把货物交付给第一承运人以便运交买方；（卖方涉及运输，货交第一承运人）如果买卖合同既没有规定具体的交货地点，又不要求卖方把货物运交给买方，则卖方在双方订约时已知该批货物存放地或者已知其将要被制造、生产的地方把货物交给买方处置；（卖方不涉及运输，双方订约时已知该批货物存放地或者其将要被制造、生产的地方）除上述情况外，在其他情况下，卖方的交货义务是在其订立合同时的营业地点将货物交由买方处置。（其他情况下，卖方订约时的营业地）,如果买卖合同涉及货物运输事宜，即合同要求卖方通过承运人将货物运交买方时，依公约规定卖方还应承担下列额外义务：卖方将货物特定化。将货物特定化的办法：一是在货物上打下标志，即在货物上标明买方的姓名（名称）与地址；二是在提单上载明以买方为收货人或货物运到目的地时应通知某一买方。三是如果卖方未按上述办法或其他办法将货物确定在合同项下，则卖方必须向买方发出一份具体指明货物情况的发货通知。多数国家法律规定：在货物特定化之前，货物的所有权与风险原则上不转移到买方,种类物、特定物、特定化货物,种类物：是指具有共同特征，用品种、数量、质量规格，即通过度、量、衡加以确定的物。种类物经过选择、购买、给付也可以特定化而成为特定物。特定物(种类物的对称）是指自身具有独立的特征，或者被权利人指定而特定化，不能以其他物代替的物。（如独一无二的世界名画）,货物特定化（Appropriation）是指卖方在货物上加注标志，或以装运单据、通知买方等方式将货物清楚地确定在合同项下的行为。,若卖方有义务安排货物的运输，则卖方必须负责订立必要的运输合同，用适当的运输工具，根据通常运输条件，将货物运到指定地点。若卖方无义务对货物的运输办理保险，则卖方必须在买方提出要求时，向买方提供一切可供买方投保货运保险之用的必要资料，使买方能够投保这种保险。,2.关于交货时间如何确定卖方交货时间公约第33条作了三项规定:（1）如果买卖合同中规定了交货日期，或从合同中可以确定交货日期，则卖方应在该日期交货。（2）如果买卖合同中规定了一段交货期间，或从合同中可以确定一段时间，则除情况表明买方有权选定一个具体日期外，卖方有权决定在这段期间内的任何一天交货。（3）在其他情况下，卖方应在订立合同后的一段合理的时间内交货。,各国国内法对交货时间、地点的规定,1.合同中明确的规定了时间，卖方必须根据合同的规定交货。2.但是如果买卖合同对上述事项没有作出明确的规定：大陆法的有关规定（1）交货地点特定物，应当在订约时该特定物的所在地交货。非特定物，卖方营业所所在地交货。（2）交货时间，买方有权要求即时交货，卖方也有权在合同成立后即时交货。,英美法的有关规定,（1）交货的地点一般应为卖方的营业地，如果买卖合同的标的物是特定物，而双方在订约时已经知道该特定物在其他地方者，则应在该地交货。（2）如果合同没有规定交货时间，则应在合理的时间内交货。（3）如果买方授权或要求卖方把货物运交给他，则卖方为了把货物运交买方而把货物交给承运人，就可以推定为已经向买方交货，在这种情况下，卖方应负责订立适当的运输合同。如果涉及海上运输，卖方还有义务及时通知买方，以便买方投保海上货物运输保险，否则，卖方就必须承担货物在运输中的风险。,（4）如果卖方同意在货物出售地点以外的其他地点把货物交给买方，则除合同另有规定外，应由买方承担货物在运输途中腐烂与变质的风险。（5）关于使货物处于可交付状态(deliverablestate)的费用，例如，容器与包装等项费用，除双方当事人另有约定外，应由卖方承担。,（二）提交有关货物的单据1单据种类主要有提单、保险单、商业发票，有时还可能包括领事发票、原产地证书、重量证书和品质检验证书。2.根据合同规定的时间、地点与方式移交单据根据国际贸易惯例，在大多数情况下，卖方都有义务向买方提交有关货物的各种单据，而且买卖合同也往往规定，以卖方移交装运单据作为买方支付货款的对流条件。根据联合国国际货物买卖合同公约第34条的规定，如果卖方有义务移交有关货物的单据，那么，他必须根据合同规定的时间、地点与方式移交这些单据。3.单据的修改联合国国际货物买卖合同公约还规定，如果卖方在上述时间以前已经移交了这些单据，他可以在这个时间届满以前对单据中任何不符合合同之处作出修改。,（三）卖方的品质担保义务合同有规定的，按规定的品质规格交货（明示担保）合同无规定的，按合同应适用的法律的有关规定办理（默示担保）关于卖方对货物的品质担保义务，各国的法律与联合国国际货物买卖合同公约都作出了具体的规定。国际货物买卖合同公约的有关规定与英美法上的默示条件、默示担保义务有许多相同之处。,1国际货物买卖合同公约的有关规定第一，卖方交付的货物必须与合同所规定的数量、质量和规格相符，并须按照合同所规定的方式装箱或包装第二，除双方当事人另有协议外，卖方所交的货物应符合下列要求：（1）货物应适用使用用途货物应适用于同一规格货品通常使用的用途（2）货物应适用特定用途货物应适用于订立合同时买方曾明示或默示地通知卖方的任何特定用途，除非情况说明买方并不依赖卖方的技能和判断能力或者这种依赖对卖方来说是不合理的。（3）质量应一致货物质量应与卖方向买方提供的货物样品或样式相同（4）货物应按同类方式装入容器货物应根据同类货物通用的方式装进容器或包装，如果没有这种通用的方式，则应当根据足以保全与保护货物的方式装进容器或包装。,【案例】我自行车总厂从德国进口一批钢管，双方订约前，中方业务员告诉卖方（负责人），这批钢管是供轧制自行车轮头用的，卖方按合同规定交货，中方对钢管轧制发现弯曲后出现裂痕，不能制造自行车轮头。该案如何处理？,答：（1）卖方违反了对货物的品质担保的特定用途担保义务。（2）中方和德国都是国际货物买卖合同公约的缔约国，因此自动适用公约的规定。公约规定卖方应承担货物具有买方所要求的特定用途的品质担保义务，除非买方表明他并不依赖卖方的技能或判断。（3）该案中，中方在签约前已经告之对方所购货物的特定用途，加上卖方是钢厂负责人，凭他的技能和判断，完全应知道轧制自行车应当用何种钢材，因此卖方违反了法律规定的品质担保的默示条件。（4）按公约规定，买方有权解除合同，并要求赔偿损失或要求卖方交付具备该特定用途的符合合同规定的钢材。,第三，关于货品检验:,第三十八条:(1)买方必须在按情况实际可行的最短时间内检验货物或由他人检验货物。(2)如果合同涉及到货物的运输，检验可推迟到货物到达目的地后进行。(3)如果货物在运输途中改运或买方须再发运货物，没有合理机会加以检验，而卖方在订立合同时已知道或理应知道这种改运或再发运的可能性，检验可推迟到货物到达新目的地后进行。在进口合同中如需要再往内地运输的应具体规定,第四，关于买方权利主张第三十六条:(1)卖方应按照合同和本公约的规定，对风险移转到买方时所存在的任何不符合同情形，负有责任，即使这种不符合同情形在该时间后方始明显。(2)卖方对在上一款所述时间后发生的任何不符合同情形，也应负有责任，如果这种不符合同情形是由于卖方违反他的某项义务所致，包括违反关于在一段时间内货物将继续适用于其通常使用的目的或某种特定目的，或将保持某种特定质量或性质的任何保证。,第三十九条:(1)买方对货物不符合同，必须在发现或理应发现不符情形后一段合理时间内通知卖方，说明不符合同情形的性质，否则就丧失声称货物不符合同的权利。(2)无论如何，如果买方不在实际收到货物之日起两年内将货物不符合同情形通知卖方，他就丧失声称货物不符合同的权利，除非这一时限与合同规定的保证期限不符。第四十条:如果货物不符合同规定指的是卖方已知道或不可能不知道而又没有告知买方的一些事实，则卖方无权援引第三十八条和第三十九条的规定。,我出口公司与美商凭样成交一批高级瓷器，复验期为60天，货到国外经美商复验后，未提出任何异议，但事隔一年，买方来电称：瓷器全部出现“釉裂”，只能削处理销售，因此要求我方按成交价赔偿60%，我接电话后立即查看留存的复样，发现其釉下也有裂纹。问题：我方应如何处理？,案例分析,案例：某中国公司与某美国公司签定合同，向美国公司购买一台4000吨压机。按合同规定，卖方提供的保证期在货物离港之日起18个月。但在合同保证期届满之后33个月，该压机发生了一次大的事故，经专家分析论证，事故的原因是传动装置中的一块防松板因金属疲劳而断裂，使得动力不能传递而致。按美国公司随机器提供的使用手册，原设计的防松装置应是一个方块状的防松键，美国公司在制造过程中将其更换为一块较薄的防松板。事故发生后，美国公司以合同规定的保质期已过，他们不再负有义务为由，拒绝来中国确定事故的原因和修复压机。中国公司只好通过自身努力将压机修复，因此发生数百万元人民币的费用，并且压机的工作寿命也受到影响。于是，中国公司委托律师事务所向美国公司提出索赔，但美国公司却以合同规定的保证期已过以及压机质量无问题、事故是中国公司使用维护不当而致为由，拒绝谈判。,2大陆法有关品质担保的规定大陆法把品质担保称为瑕疵担保，要求卖方应当保证出售的货物没有瑕疵。例如，卖方应向买方保证他所出售的物品在风险责任移交于买方的时候不存在失去或减少其价值或降低其通常的用途或合同规定的使用价值的瑕疵。,3英美法有关品质担保的规定英美法的有关规定较为详细，代表性的是英国货物买卖法和美国统一商法典。,（1）英国默示条件凡是凭说明的交易，卖方所交的货物必须与说明相符；是在营业中出售货物，应包含一项默示条件；卖方依据合同提供的货物应具有商销品质，但如有下列情况之一者除外第一、有关货物的各种缺陷在订约之前已知；第二、买方在订约之前，已经货物进行检验，而货物缺陷本应该发现。如果卖方是在营业中出售的货物，买方已明示或默示卖方知道该货物是满足某种特定用途的；,凡是样品成交，应包括下列默示条件：第一、必须与样品一致第二、买方有机会对整批货物进行比较第三、买方所交货物，应当没以有任何对样品进行检验所不能发现的不合销的缺陷交易商品有样品说明的必须一致。买卖双方不可以在合同中明确规定排出默示但保。,案例分析：,原告与被告签订一项出售一台收割机的合同。按照原告的描述，该机器在去年购入，只进行50公顷或60公顷的收割作业，机器基本上还是新的。被告没有见过该机器。交货后，被告发现收割机很旧，逐将其退给原告。原告为追索货款而起诉。原告能否胜诉？为什么？,某年1月，伊朗LTD与安徽机械设备进出口公司在广交会期间商谈了水泥钢钉出口事宜，安徽公司向LTD提供了样品，但未封存。后来在双方往来传真中明确规定：“硬度为HRA78，用45号特种钢制造的水泥钢钉。”5月下旬货到目的港伊朗。安徽公司凭清洁已装船提单、商品检验证书、商业发票、产地证等单据向银行议付。6月8日，LTD传真安徽公司：“货质低劣，包装箱是用破旧纸箱。已请中国商务官员检验货物，同时还送交了部分样品给检验机构，经检验发现货物根本不符贵司提供的样品，贵司所交的货并非硬度为HRA78，用45号特种钢制造的水泥钢钉，要求退货并保留索赔权。”问题：凭样品的交易还是凭说明的交易或者是既凭样品又凭说明的交易？,（2）美国对货物的担保义务都称为担保明示担保：明白、直接地对货物作出保证，有三种方式：第一、卖方对买方就有关货物在事实方面作出了确认的许诺。如：50%纯毛100%纯棉第二、卖方对货物所作的任何说明。如：康师傅不含防腐剂第三、作为交易基础的组成部分的样品。,默示担保：不是双方当事人在合同规定的，而是法律认为应当包括在合同之内的。只要买卖双方在合同中没有作出相反的规定，依法适用。,第一、关于适销性默示担保a.货物无异议地通过检查b.货物具有平均良好品质粮食c.适合于该商品的一般用途d.每一单位的品质和数量方面都应当相同e.合同有要求时应装入容器中f.货物须与容器标签上所许诺或确认的事实相一致。如果违反，其赔偿对象不仅限于买方本人，还可能扩展到一切预期会使用该产品的人。第二、关于适合特定用途的默示担保特定用途：买方相信卖方具有挑选或提供的技能和判断力,（四）卖方对货物的权利担保义务1.权利担保的含义是指卖方应保证对其出售的货物享有合法的权利，没有侵犯任何第三人的权利，并且任何第三人不会就该项货物向买方主张任何权利。,2.卖方的权利担保义务包含的内容:（1）卖方保证对其出售的货物享有合法的权利;（2）卖方保证在其出售的货物上不存在任何未曾向买方透露的担保物权，例如，抵押权或留置权等;（3）卖方保证其出售的货物没有侵犯他人的知识产权或者工业产权，包括商标权与专利权等。,（1）卖方保证对其出售的货物享有合法的权利;,卖方交付的货物必须是第三人不能提出任何权利或请求的货物。公约不涉及所有权的问题。如果第三人对买方起诉，胜诉与否，卖方都应对买方承担责任。,(2)卖方交付的货物不得侵犯任何第三人的工业产权或其他知识产权。是否侵犯第三人的工业产权或其他知识产权，有一定的条件限制。,案例分析：,2010年，我国某机械进出口公司向一法国商人出售一批机床。法国商人又将该批机床转售给美国及一些欧洲国家。机床进入美国后，美国的进口商被起诉侵犯了美国有效的专利权。法院判令被告赔偿专利权人的损失，随后美国进口商向法国出口商追索，法国商人又向我国公司索赔。我国公司是否应承担责任？为什么？,卖方承担责任的情况：,第一，卖方只有当其在订立合同时已经知道或不可能不知道第三人对其货物会提出工业产权方面的权利或请求时，才对买方承担责任。第二，在下列情况下必须向买方负责：如果买卖双方在订立合同时已经知道买方打算将该项货物转售到某一个国家，则卖方对于第三人根据该国法律提出的有关权利请求时；或在任何其他情况下，卖方对第三人根据买方营业地所在国法律提出的有关侵犯工业产权或知识产权的请求，应对买方承担责任。,卖方不承担责任的情况：,第三，如果买方在订立合同时，已经知道或不可能不知道第三人对货物会提出有关侵犯工业产权或知识产权的权利或请求，则卖方对由此引起的后果不承担责任。第四，如果第三人提出的有关侵犯工业产权或知识产权的权利或请求，是由于卖方根据买方提供的技术图纸、图案或其他规格为其制造产品而引起的，则应由买方对此负责，卖方对此不承担责任。美国统一商法典也有类似的规定。,中国甲公司向美国乙公司出口一批运动鞋，德国丙公司指控该批货物侵犯了其在美国登记注册的专利权，货物遭美国海关扣押，美国乙公司遂向中国甲公司索赔，甲公司不能成立的免责理由有（）。A.甲公司在订立合同时不知道这批货物可能侵权B.乙公司在订立合同时知道这批货物存在第三者权利C.甲公司是遵照乙公司提供的技术图样和款式进行生产的D.乙公司在订立合同后知道这批货物侵权但未在合理时间内及时通知甲公司,日本A公司与中国B公司签订了合同，规定由A公司向B公司出售一批机床。在订立合同时，B公司明确告诉日方：这批机床将转口土耳其并在土耳其使用。由于某种原因，这批机床并末按原计划转口到土耳其，而是转口到了意大利。一位意大利生产商发现该批机床的制造工艺侵犯了其两项专利权，故根据其本国专利法向当地法院提出请求，要求法院禁止这批机床在意大利境内使用或销售，同时要求损害赔偿。后据调查，这批机床确实侵犯了意大利生产商的两项专利，这两项专利均是在意大利批准注册的，同时，其中有一项专利还在中国批准注册。当中国B公司找到日本A公司，要求其承担违约责任时，A公司以其在订立合同时并不知道该批机床将转口意大利为由，拒绝承担违约责任。双方因此产生争议。卖方是否应该承担违约责任?,英国法的有关规定,(1)在任何买卖合同中，卖方有一项默示条件，保证他具有出售该项货物的权利，并且有一项默示担保，保证他出售的货物不存在任何订约时未曾告知买方的担保物权。(2)如果买卖合同表明卖方所能转移给买方的权利只是他享有的那一部分权利，或者表明某个第三人对货物享有某种权利，则卖方应承担一项默示担保，保证凡是他知道而买方并不知道的有关货物的一切负担或债务，已于订立合同之前告知买方。,二、买方的义务,支付价款接受货物,（一）支付货款（1）履行必要的付款手续（2）确定货物的价格：无规定时一般应按订立合同时的通常价格（英、美按交货时价格）若价格根据货物重量确定的话一般按净重,公约有关规定：,（3）支付货款的地点：无规定时I在卖方的营业地II凭移交货物或交易所支付货款，则买方应在移交货物或单据的地点支付货款（4）支付货款的时间I交货或交单时付款对买方有利II提交装运单时付款对买方有利.验货后付款对卖方有利,案例分析：,某年8月，吉林省新兴技术开发公司从日本远东贸易株式会社，进口一套“菠萝豆”食品生产线，总价为26.5万美元，CIF大连。合同规定：中方分两次付款，第一期付款10万美元，日方交货后15天内中方付清所有货款。日方交货后，中方没有按时付款。为此，日方向法院起诉要求赔偿损失。中方认为，必须在对整套机器设备进行检验之后才能付款。按合同规定对机器设备进行检验的时间是两个月，因此中方不承担违约责任。问中方是否违约？为什么？,（二）收取货物1.联合国国际货物买卖合同公约的规定。买方的另一项基本义务是收取货物。根据联合国国际货物买卖合同公约第60条的规定，买方收取货物的义务主要包括以下两项内容:（1）采取一切理应采取的行为，以便卖方能够交付货物。（2）接收货物。,2.大陆法国家的有关规定德国：买方对卖方负有支付其约定价金以及受领买得物的义务。法国：买方的主要义务是，根据买卖合同规定的时间及地点支付价金。,3.英美法国家的有关规定英国：买方有义务根据合同的规定接受货物与支付价金。英国货物买卖法认为，除双方当事人另有协议外，卖方交付货物与买方支付价金是对流条件，两者应同时进行。美国：双方当事人另有约定外，买方在支付货款和接受货物之前，有权对货物进行检验。检验的时间、地点与方法应根据合同的规定办理,3英美法的规定,(1)英国货物买卖法的规定。接受货物与支付价金。第一，英国货物买卖法把买方接受货物的义务与对货物的检验权结合起来。第二，英国货物买卖法把买方收到货物与接受货物区别开来。(2)美国统一商法典的规定。买方的付款义务与接受货物的义务，与检验货物的权利联系在一起。,案例分析：日本公司A出售一批电视机给香港公司B，B又把这批电视机转口给泰国公司C。在日本货物到达香港时，B已发现货物的质量有问题，但B仍将原货转船直接运往泰国。但泰国公司C收到货物后，经检验发现货物有严重缺陷，因此要求退货。于是香港公司B又转向日本公司A提出索赔，但遭日本公司A拒绝。问日本公司A有无权利拒赔?为什么?,第五节对违反买卖合同的补救办法,根据各国法律的规定，当一方违反合同使对方的权利受到损害时，受损害的一方有权采取适当的措施，以维护自身的合法权益。这种依法取得补偿的方法在法律上称为对违反合同的补救办法（remedies）。,一、联合国国际货物买卖合同公约的有关规定对违反合同的补救方法分为三种情况:买卖双方都可以采取的救济方法，卖方违约时买方可以采取的救济方法，买方违约时卖方可以采取的救济方法。,（一）买卖双方都可以采取的救济办法1.损害赔偿根据公约的规定，损害赔偿是一种主要的救济方法。当一方违反合同时，对方即有权利要求赔偿损失，而且要求损害赔偿的权利，并不因其已经采取其他救济方法而丧失。,（1）损害赔偿的原则与责任范围第一，损害赔偿的责任范围，应与对方因其违约而遭受的包括利润在内的损失额相等。第二，对损害赔偿的责任范围的限制：“不得超过违约一方在订立合同时，根据他当时已经知道或理应知道的事实和情况，对违反合同预料到的或理应预料到的损失”。第三，没有采取过失责任原则。第四，公约认为损害赔偿的请求权不因当事人采取其他救济办法而受到影响。,案例大连东大公司向香港CAL公司订购3台特殊的印刷设备，合同单价8000美元，交货期为2006年6月5日。东大要求CAL务必及时供货，否则会影响一笔7万美元的订单。CAL没有按时供货，东大只好按当时市场价8150美元向其他公司购进。,以公约为依据，思考以下几个问题：,东大公司是否有权就设备差价向CAL索赔？尽管东大采取补救措施，仍然失去了7万美元订单的业务，东大公司能否就该笔业务的损失向CAL索赔？如果这一时期，一家美国公司向东大预订了一笔10万美元的业务，也因CAL违约而损失掉，东大公司能否就该笔业务的损失向CAL进行索赔？如果依据我国合同法，上述问题的结论如何？,案例分析对于前两个问题，答案是肯定的。根据公约，损害赔偿额应等于包括利润在内的损失额。这里差价与利润的损失显然包括在内。根据公约，赔偿额不能超过违约方订立合同时预见或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失。本案中，7万美元订单CAL知晓，而10万美元订单CAL不知晓，因此第3个问题的结论是否定的。依据我国合同法，结论与公约结论相同。,（2）减轻损失的义务当一方当事人违反合同时，没有违反合同的他方有义务采取必要的措施，以减轻因违约引起的损失。,案例分析：,我某公司向法国公司进口一批易燃液体化工原料，货到目的地后发现有少数包装因有缺陷而发生轻微渗漏现象。由于我公司未及时采取补救和防止损失扩大的积极措施，结果货物入库后渗漏日益严重，以致引起自燃火灾。事后我公司向法国公司索取全部损失的赔偿，但遭法国公司拒绝。法国公司的作法是否合理？为什么？,2.预期违约（anticipatorybreach）（1）所谓预期违约，是指在合同规定的履行期到来以前，已有迹象预示合同的一方当事人将不会履行其合同的义务。（2）两个理由：当事人履行能力或信用严重下降；当事人准备不履行或在履行中显示他将不履行其大部分重要义务（3）对预期违约的救济方法中止履行义务当根本违约时，还可以撤销合同,案例分析：卖方A与买方B在半年内，先后订立了12种商品24份合同。当卖方A正准备履行第14份合同交货时，发现前面有5份合同，买方B延迟了付款，一共拖欠30万美元，因而A怀疑B的信用有问题。因此，A通知B中止履行第14份合同。试问在上述情况下，卖方A能否中止第14份合同?为什么?,案例分析：一份订购精密仪器配件的合同规定：“卖方应保证供应配件的质量,买方应在配件制造过程中，按进度预支货款。”合同签订后不久，据可靠消息透露，卖方质量不稳定。于是买方立即通知卖方：“据传供货质量不稳定，买方将中止向卖方履行一切义务。”卖方接到上述通知后，也立即向买方提出书面保证：“如果卖方不履行义务，将由他的担保银行偿还买方按合同规定所作的一切支付。”但买方收到上述书面保证后，仍然中止履行合同。问买方有无继续中止履行合同的理由?为什么?,（1）在分批交货合同中，不履行其中一批的义务可撤销此批合同，但不能撤销整个合同（2）不履行对其中任何一批货物的义务可撤销此批及今后各批货物（3）各批货物之间有联系一批违反，可以撤销全部整个合同,3对分批交货合同发生违约的救济方法,案例分析：买卖双方订有一份合同，出售中国丝苗大米10，000吨。合同规定：“自2月份开始，每月装船1，000吨，分10批交货。”卖方从2月份开始交货，但交至第五批大米时大米品质有霉变，不适合人类食用，因而买方以此为理由，主张以后各批交货均应撤销。在上述情况下，买方能否主张这种权利?为什么?,案例分析：有一份出售成套设备的合同，合同规定分5批交货。但在第3批交货时，买方发现交货的品质有严重缺陷，根本达不到合同所规定的技术标准。因此，买方主张全部合同无效。在上述情况下，买方有无这种权利?为什么?,（二）卖方违约时买方的救济办法联合国国际货物买卖合同公约的有关规定卖方违反合同主要有以下三种情况:（1）不交货;（2）延迟交货;（3）交付的货物与合同规定不相符。,公约卖方违约时买方的救济办法（1）要求履行其合同义务。（2）要求卖方交付替代货物。（3）要求卖方对货物不符合合同之处进行修补。（4）给卖方一段合理的额外时间让其履行合同的义务。（5）卖方可以对不履行义务进行补救。（6）撤销合同。（7）要求减价。（8）当卖方只交付部分货物或所交货物只有一部分符合合同规定时，买方可以采取的救济方法。（9）当卖方提前交货或超量交货时，买方可以采取的补救办法。（10）请求损害赔偿。,1.卖方违约时买方可采取的救济方法：（1）卖方不交货：要求卖方履行交货义务；解除合同损害赔偿（2）卖方交货延迟：交货延迟，并在买方规定的合理时限的额外时间内仍未交货，买方可宣告解除合同。,案例分析：,2015年3月5日，北京某工业供销公司（买方）与荷兰碧海有限公司（卖方）签订了一份进口机床的合同。合同规定：由卖方在2015年12月7日前交付买方机床100台，总价值5万美元，货到3日内全部付清。7月7日，卖方来函：因机床价格上涨，全年供不应求，除非买方同意支付6万美元，否则卖方将不交货。对此，买方表示按合同规定价格成交。买方随即于7月7日询问另一家公司寻找替代物，新供应商表示可以在12月7日前交付100台机床并要求支付价款5.6万美元。买方当即未立即补进。到12月7日，买方以当时的6.1万美元的价格向另一供应商补进100台机床。对于差价损失，买方向法院提起诉讼，要求卖方赔偿其损失。问题：补进属于哪种救济方式？买方要求是否合理？,（3）卖方所交货物与合同不符：交付替代物对不符合同的货物进行修补减低价格宣告合同无效（4）卖方在合同规定的日期前交货，买方可收取，也可拒收；卖方交货数量大于合同规定，买方可全收也可拒收多余部分，多收部分按合同价款付款。,台湾某出口商与斯里兰卡某进口商在签订的货物买卖合同中约定以CIFColambo价格条件销售泼纹绸，合同价款共计514.50美元。但在产品接受出口检验时被发现其中混有不合格产品，约占货物全部39.4%，且卖方未予清理。因卖方在合同与信用证上均未标明在货物中混有不合格产品的比例，故当买方发现货物存在瑕疵后拒绝支付货款，并要求卖方减价赔偿损失。,2.大陆法与英美法关于卖方违约时买方的救济办法的规定（1）不交货（non-delivery）第一，大陆法的规定一是实际履行；二是解除合同或请求损害赔偿。第二，英美法的规定英国货物买卖法的有关规定如卖方并非疏忽或拒绝向买方交货，买方可以以不交货为理由对卖方提起损害赔偿之诉。一是解除合同；美国统一商法典的规定二是请求损害赔偿；三是某些情况下可提起实际履行之诉。,（2）延迟交货卖方不能按时交货有些国家从保护买方的利益出发，在法律上对卖方延迟交货的处理十分严厉（如英国法）;有些国家的法律则比较偏重于维护卖方的利益，对延迟交货的处理采取比较宽容的态度（如德国法）。第一，英国法的有关规定如果违反要件，则受损害的一方有权解除合同，并可以请求损害赔偿;如果仅违反担保，则受损害一方只能请求损害赔偿，不能解除合同。第二，德国法的有关规定在合同没有明确规定确定的履行日期的情况下，债权人只有首先向债务人提出催告，才能使债务人承担延迟履约的责任。,（3）货物与合同不符所谓货物与合同不相符，是指卖方所交的货物在品质、规格、数量与包装等方面与合同的规定不一致。第一，德国法的有关规定买方可就以下两种救济方法选择其中之一：解除合同或者减少价金。第二，英国法的有关规定当卖方所交付的货物与合同不相符时，只要这种不符合合同的情况构成违反条件，买方都可以拒收货物，解除合同，并可以请求损害赔偿。第三，美国法的有关规定接受货物前：收下货物，并损害赔偿；拒收货物，解除合同并损害赔偿。接受货物后：损害赔偿,（三）买方违反合同时卖方的救济办法买方违反合同主要有以下四种情形:（1）不付款（2）延迟付款（3）不收取货物（4）延迟收取货物,1.公约关于买方违反合同时卖方救济办法的有关规定（1）要求买方实际履行其合同的义务（2）卖方可以规定一段合理的额外时间，让买方履行其义务（3）撤销合同（4）请求损害赔偿（5）要求支付利息,案例分析：,买、卖双方签订了一份FOB合同，出售一批油菜子。合同规定：某年3月份装船。如果买方在合同规定的期限内不能派船接运货物，卖方同意保留28天，但买方应该负担现行费率计算的仓租、利息和保险费。合同订立后，买方未能在3月份派船接运货物，卖方发出警告：如果4月28日前仍然不能派船接运货物，卖方将解除合同并保留索赔权。结果，买方所派船只于5月5日才到达。于是卖方拒绝交货并提出损害赔偿要求。卖方是否有权解除合同?为什么?,案例分析：有一份出售茶叶的合同，按卖方仓库交货条件买卖，数量为10，000公斤，总值为25，000美元。合同规定买方应于10月份提取货物，卖方于10月1日已将提货单交付给买方，买方也付清了货款。但是，买方直到11月31日尚未提走货物，于是卖方将货物搬移至另一不适当的地方存放。由于茶叶与牛皮合存在同一地方，当买方于12月15日提货时，发现有30的茶叶已与牛皮串味而失去商销价值。双方因此发生争议。在上述情况下，各方应负何种责任?为什么?,分析：按本例的情况，买卖双方都有违反合同的行为，各方都应各负其责。卖方应对30的茶叶负责，而买方应对因延迟15天提货而用去的额外费用负责。因为：1、买方未按合同规定的期限提货，这是买方的违约行为。2、卖方对该批茶叶有实行保全货物和防止损失的责任。,2.大陆法关于买方违反合同时卖方的救济办法的规定第一，根据某些大陆法国家民法典的规定，如果买方不根据合同的规定支付货款，或不受领货物