关于仿冒行为的法律规制

1/8关于仿冒行为的法律规制企业名称或者姓名或者在商品上伪造或者冒用认证标志、名优标志等质量标志，伪造产地，对商品质量作虚假表示，引人误解的行为。仿冒行为、假冒行为与冒牌商品行为是有区别的，具体如下一侵犯的客体不同。他们都是扰乱社会经济秩序的行为，但侵犯的客体着重点又各不相同。仿冒行为侵犯的是市场竞争秩序；假冒行为侵犯的是商标管理秩序；冒牌商品行为侵犯的是市场交易秩序。二违法对象不同。违法对象是违法客体的物质承担者，违法客体是违法对象所体现的社会关系。仿冒行为的违法对象是知名商品的“名称”、“包装”、“装潢”；假冒行为的违法对象是他人的“注册商标”；冒牌商品行为的违法对象是他人的产品的“产地”、“厂名”、“质量标志”等代号。三客观表现不同。它们客观上表现为都违反了反不正当竞争法，但却不尽相同。仿冒行为客观上表现为违反了对知名商品保护和管理的法律法规，擅自将知名商品的名称、包装、装潢作相同或近似使用；假冒行为客观上表现为违反商标管理法规，假冒他人注册商标；冒牌商品行为客观上表现为违反关于产品质量方面的法律法规，擅自使用他人产品的产地、厂名或“质量标志”等代号。2/8四危害结果不同。仿冒行为造成和他人知名商品相混淆，使购买者误认为是该知名商品，具有损害竞争对手之目的；假冒行为是构成对商品注册商标的误认，对同类商品无法区别，具有侵犯他人注册商标专用权之目的；冒牌商品行为是造成对商品生产者、生产基地来源、商品质量发生误认，具有侵犯他人名称权和商誉之目的。三、仿冒行为的认定反不正当竞争法和关于禁止仿冒知名商品特有的名称、包装、装潢的不正当竞争行为的若干规定对仿冒知名商品特有的名称、包装、装潢的不正当竞争行为的界定来看，这种仿冒行为涉及到下列构成要素知名商品，特有的名称、包装、装潢；作相同或者近似使用；导致市场混淆和误认。LOCALHOST这些要素也可以说是构成仿冒知名商品特有的名称、包装、装潢的不正当竞争行为的法律条件。一知名商品的界定1知名商品的概念反不正当竞争法对何谓知名商品并未作解释性规定。关于禁止仿冒知名商品特有的名称、包装、装潢的不正当竞争行为的若干规定第三条规定本规定所称知名商品，是指在市场上具有一定知名度，为相关公众所知悉的商品。第四条规定商品名称、包装、装潢被他人擅自3/8作相同或者近似使用，足以造成购买者误认的，该商品即可认定为知名商品。知名商品的特点1该商品在市场上具有一定知名度，即知名性。即对于市场的地域因素和人的因素。在多大的市场范围内享有知名度才可以构成知名商品，我国反不正当竞争法及其配套规章对此未作明确规定。从行政执法实践看，由于我国地域广阔，市场经济才处于初级阶段，市场发育还不成熟，各地经济发展不平衡，人们的消费水平、消费偏好等差异较大，以全国作为地域范围认定知名商品往往是不现实的，因此，工商行政管理机关一般按照地区认定商品的知名度，如根据省、市等市场范围认定知名商品，是比较妥当和符合我国国情的。2为相关公众所知悉。在此的相关公众既指在与该商品有交易关系的特定的购买层，也指一定地域范围内的相关公众。3商品特有的名称、包装、装潢或者近似的商品特有的名称、包装、装潢使用时足以造成购买者误认。二特有的名称、包装、装潢的界定1商品的名称、包装、装潢界定1名称。关于禁止仿冒知名商品特有的名称、包装、装潢的不正当竞争行为的若干规定第三条第三款规定“本规定所称知名商品特有名称，是指知名商品独有的与4/8通用名称有显著区别的商品名称。但该名称已经作为商标注册的除外”。商品名称是对商品的一种称谓，有通用名称与特有名称之分。通用名称是泛指所有同类商品的名称，只能表示商品的类别，不能将此商品与彼商品区分开来，也即只具有类别上的区分作用，不具有个体上的区分作用。特有名称则是个体商品独有的称谓，这种称谓将这个商品与那个商品区别开来。2包装。关于禁止仿冒知名商品特有的名称、包装、装潢的不正当竞争行为的若干规定第三条第四款规定本规定所称包装，是指为识别商品以及方便携带、储运而使用在商品上的辅助物和容器。3装潢。关于禁止仿冒知名商品特有的名称、包装、装潢的不正当竞争行为的若干规定第三条第五款规定“本规定所称装潢，是指为识别与美化商品而在商品或者其包装上附加的文字、图案、色彩及其排列组合。”装潢附加于商品之上时，即成为商品本身的组成部分；附加于商品的包装上时，即成为包装的组成部分而作为商品的附着物，此时包装与装潢融为一体，对装潢的仿冒也是对包装的仿冒。特有的界定反不正当竞争法对此同样没有具体规定，关于禁止仿冒知名商品特有的名称、包装、装潢的不正当竞争行5/8为的若干规定第三条第二款规定本规定所称特有，是指商品名称、包装、装潢非为相关商品所通用，并具有显著的区别性特征。也就是说名称、包装、装潢须为知名商品所特有，即被擅自使用的名称、包装、装潢既不是普通商品的，也不是知名商品所特有的。通用的商品名称、包装和装潢，又可以称为普通商品名称、包装和装潢，是指在某一领域内已被特定行业普遍使用，为交易者共同承认的商品名称、包装、装潢。通用的商品名称、包装和装潢起不到区分经营者的作用，无法也没有必要对指定的使用人进行保护。反不正当竞争法所保护的都是非通用的商品名称、包装和装潢。三作相同或者近似使用的界定1相同与近似的界定所谓“相同”，是指所使用的商品的名称、包装、装潢与他人的知名商品的名称、包装、装潢一模一样，即在文字、图形、记号及其联合形式，以及其外观、排列、色彩完全相同。所谓“近似”，是指所使用的商品的名称、包装、装潢与他人的知名商品的名称、包装、装潢相似，致使消费者在购买该商品时加以普遍注意力也不免产生混同或误认的情形。“使用”的界定6/8笔者认为应当扩大“使用”的范围，而不能仅从其字面意思上理解。“使用”应当既包括自己制造使用，也包括单纯地制造、销售他人的知名商品的名称、包装、装潢自己并不使用而供他人使用的行为。所以“使用”应当包括制造、销售、使用，并且使用既包括自己使用也包括供他人使用。对近似使用的界定在实践中，相同使用的界定往往是比较清楚、容易的，即所使用的商品的名称、包装、装潢与他人的知名商品的名称、包装、装潢一模一样，凡有所差异的都不是相同使用。但是近似使用却不容易界定，界定起来比较麻烦，认定标准比较难以掌握。关于禁止仿冒知名商品特有的名称、包装、装潢的不正当竞争行为的若干规定第五条规定对使用知名商品近似的名称、包装、装潢，可以根据主要部分和整体印象相近，一般购买者施以普通注意力会发生误认等综合分析认定。一般购买者已经发生误认或者混淆的，可以认定为近似。因此，笔者认为可以从两方面加以界定1从外观上看，所使用的商品的名称、包装、装潢与他人的知名商品的名称、包装、装潢相似。包括文字近似、构图近似、色彩近似等。2从后果上看，所使用的商品使消费者在购买该商品7/8时加以普遍注意力也不免产生混同或误认。在此的消费者应当为一般消费者而非特别消费者。如果一般消费者加以善良注意人的普通注意义务仍不免发生混同或误认，则可认定为具有近似使用的后果。四导致市场混淆和误认的界定反不正当竞争法和关于禁止仿冒知名商品特有的名称、包装、装潢的不正当竞争行为的若干规定对“导致市场混淆和误认”均做了规定。反不正当竞争法第五条第二款规定造成和他人的知名商品相昆淆，使购买者误认为是该知名商品。关于禁止仿冒知名商品特有的名称、包装、装潢的不正当竞争行为的若干规定规定前款所称使购买者误认为是该知名商品，包括足以使购买者误认为是该知名商品。可见，误认包括实际误认和可能误认两种形态，即仿冒商品只要有引人误认的可能，就可以构成仿冒行为，而不必要求已产生实际误认。四、仿冒行为的法律责任反不正当竞争法第二十一条规定经营者擅自使用知名商品特有的名称、包装、装潢，或者使用与知名商品近似的名称、包装、装潢，造成和他人的知名商品相混淆，使购买者误认为是该知名商品的，监督检查部门应当责令停止违法行为，没收违法所得，可以根据情节处以违法所得一倍以上三倍以下罚款；情节严重的，可以吊销营8/8业执照；销售伪劣商品，构成犯罪的，依法追究刑事责任。而关于禁止仿冒知名商品特有的名称、包装、装潢的不正当竞争行为的若干规定比起反不正当竞争法有着更具体