知识产权自考完整笔记

知识产权法笔记第一编：总论一、知识产权的概念与范围（一）概念：是人们对于自己的智力活动创造的成果和经营管理活动中的标记、信誉依法享有的权利。（最早见于17世纪法国卡普夫，后为比利时皮卡第所发展）1、广义：著作权、邻接权（或相关权）、商标权（包括服务标志权）、商号权、商业秘密权、产地标记权、专利权（包括工业品外观设计权）、集成电路布图设计权、新植物品种权等各种权利。2、狭义：即传统意义上的。分为两个类别：一类是文学产权，包括著作权与邻接权；另一类是工业产权，有专利权和商标权。二、性质与特征（一）性质：知识产权是一种新型的民事权利；是一种有别于财产所有权的无形财产权。客体的非物质性是知识产权的本质属性，也是该项权利与有形财产所有权的最根本区别。知识产权的无形具体表现为：1、不发生有形控制的占有。2、不发生有形损耗的使用。3、不发生消灭智力成果的事实处分与有形交付的法律处分。（二）特征：1、专有性：是一种专有性的民事权利。同所有权一样，具有排他性和绝对性的特点。2、地域性：具有严格的领地性，其效力只限于本国境内。3、时间性：它在法律规定的期限内受到保护，一旦超过法律规定的有效期限，这一权利就自行消灭，相关知识产品即成为整个社会的共同财富，为全人类所共同使用。三、知产法概念、体系及地位（一）概念：是调整因知识产品而产生的各种社会关系的法律规范的总和，它是国际上通行的确认、保护和利用著作权、工业产权以及其他智力成果专有权利的一种专门法律制度。（二）知识产权法律体系，一般应当包括如下法律制度：1、著作权法律制度。2、专利权法律制度。3、工业版权法律制度。4、商标权法律制度。5、商号权法律制度。6、产地标记权法律制度。7、商业秘密权法律制度。8、反不正当竞争法律制度。（二）知识产权法的地位：知识产权法基本上采用单行法的立法体例。在我国的法律体系中，知识产权法属于民法的范畴。第二编 著作权第一章 著作权概述第一节 著作权的概念及其演变一、概念：指作者或其他著作权人对文学、艺术和科学作品依法享有的专有权利。二、演变和发展：1、原始版权即“翻印权”，该保护制度最早起源于宋，宋曾颁布 “禁擅镌”的命令。2、15世纪末，威尼斯共和国授予印刷商冯施贝叶为期年的印刷出版专有权，被认为是西方第一个由统治政权颁发的保护翻印之权的特许令。3、欧洲第一个要求享有“作者权”，马丁路德。其1525年出版对印刷商的警告。4、1709年英国议会通过了世界上第一部著作权法：为鼓励知识创作而授予作者及购买者就其已印刷成册的图书在一定时期内之权利法,即安娜法。5、法国1791表演权法，1793作者权法，使著作权法离开了“印刷”，“出版”的基点，成为名副其实的保护作者权的法律。第二节 著作权与相关权利的区别一、著作权与所有权的区别：同属依法产生的绝对权利，其义务主体是除权利人以外的不特定的多数人。1、标的不同：所有权的标的是动产和不动产等有形物，所表现为对有形物的支配权。著作权标的是无形的人类精神和智力活动的成果，思想或情感的一定表现。2、权利的完整性不同：所有权作为绝对权利，其属性最为完整，不受时间和地域的限制。二、著作权与专利权的区别：虽同属知识产权类型。1、保护对象不同：著作权是通过保护作品的表达形式。专利权所保护的是具有新颖性，创造性、实用性的发明创造，它抛开了表达形式而直接深入到技术方案本身。2、保护条件不同：专利权要求发明创造具有首创性。著作权要求作品具有独创性。3、权利产生程序不同：专利权必须采取国家行政授权的方法确定权利人。著作权在大多数国家依创作完成而自动产生，无需履行任何注册登记手续。4、适用领域不同：著作权所保护的作品主要涉及文学艺术领域，专利权主要发生在工业生产领域，与产品的技术方案息息相关。两者在某些方面也可能出现交叉。三、著作权与商标权的区别：1、权利内容不同：著作权是一体两权的典型代表；商标权则是一种纯粹的财产权。2、法律要求的保护条件不同：商标权要求显著性。著作权要求作品具有独创性。3、权利取得方式不同：商标权实行注册登记，著作权实行自动保护原则。第三节 中国著作权制度的产生和发展一、中国著作权制度的产生与发展1、1910年清政府颁布的大清著作权律是我国历史上第一部著作权法。2、1986年民通明确规定保护公民与法人的著作权。3、1990年9月7日著作权法通过，91年6月1日正式颁布实施，2001年10月27日修订实施。是新中国成立以来第一部系统规定著作权事宜的基本法律。二、中国著作权法的修改：2001年，著作权修正案获得通过。第四节 中国著作权的主要原则一、保护作者权益原则。包括财产权和人身权。二、鼓励作品传播的原则。三、作者利益与公众利益协调一致的原则。合理使用、法定许可使用、强制许可使用等制度。四、与国际著作权发展趋势保持一致的原则。1992年伯尔尼公约、世界版权公约第二章 著作权的主体第一节 著作权主体的概念及分类一、概念：亦称著作权人，即依法对文学、艺术和科学作品享有著作权的人，包括自然人、法人和其他组织，在一定条件下，国家也可能成为著作权主体。二、分类：（一）原始主体与继受主体。划分依据是著作权的取得方式1、原始主体：指在作品完成后，直接根据法律规定或合同约定，在不存在其他基础性权利的前提下对作品享有著作权的人。一般情况下为作者，特殊情况下作者以外的自然人或组织也可能成为著作权原始主体。2、继受主体：通过受让，继承，受赠或法律规定的其他方式取得全部或一部分著作权的人。3、区别：（1）概念不同。（2）取得方式。（3）著作权是否完整。（二）内国主体与外国主体。以著作权人所具有的国籍为标准而分类。外国人的作品首先在中国境内出版，才能享有著作权。外国人发表的作品，根据其所属国或经常居住国与中国签订的协议或者共同参加的国际条约享有的著作权，或首次在中国参加的国际条约的成员国或在成员国和非成员国同时出版的，受我国法律保护。（三）完整的著作权主体与部分的著作权主体。根据主体所享有的著作权的完整程度不同。第二节 著作权的原始主体作者一、作者首先是自然人。“创作作品的公民是作者”。1、作者须具备的条件：（1）是直接参与创作的人。（2）确认作者的方法是，如无相反证明，在作品上署名的人即为作者。（3）作者通过创作活动，产生了著作权法规定的作品。2、作者作为最直接和最基本的著作权主体，即享有完整的和原始的著作权。（1）是相对于通过转让和继承等法律事实而取得著作权等 其他人或法人组织而言。（2）也是相对于通过转让和继承而间接取得的著作权而言。二、法人、非法人单位在特定条件下也视为作者凡由法人或其他组织主持，代表法人或其他组织创作，由法人或非法人单位承担责任的作品，法人或其他组织视为作者。如无相反证明，在作品上署名的公民、法人或其他组织视为作者。第三节 著作权的继受主体其他著作权人指除作者以外，其他依法享有著作权的公民、法人、非法人单位或国家。一、因继承、遗赠、遗赠抚养协议而取得著作权。只能取得著作财产权。二、因合同而取得著作权。主要通过著作权转让合同。三、著作权的特殊主体即国家。国家因以下原因而成为特殊权利主体：（1）购买著作权。（2）接受赠送。（3）依法律规定。即法律规定某一作品在受保护有效期限内，著作权由国家行使。第四节 特殊作品的著作权主体一、演绎作品的权利主体：指改编、翻译、注释、整理已有作品而产生的作品。演绎作品的作者享有独立的著作权，但其著作权的行使不得侵犯原作品的著作权。第三人在使用演绎作品时，应征求原作者和演绎作者的同意。二、合作作品的权利主体：指两人以上共同创作的作品。1、合作作者须具备的条件（特征）：（1）合作作者有共同的创作愿望，他们对创作行为及后果有明确认识，目标一致。（2）合作作者参加了共同的创作活动。2、合作作品的著作权归全体合作作者共同享有，行使著作权是征得全体合作人同意。对可以分割的合作作品，作者对各自创作的部分可以单独享有著作权，但行使著作权时不得侵犯合作作品整体的著作权。三、汇编作品的权利主体：1、即是对若干作品、作品的片段或不构成作品的数据或其他材料，在内容的选择或编排上体现独创性的作品，如选集、期刊、报纸、百科全书等。2、汇编作品区别于合作作品的特征是：（1）汇编作品的各作者之间不必具备创作合意，而合作要求各作者有共同创作的愿望。（2）汇编作品中各作者的成果是可以区分的，而合作作者的成果有时是可分的。（3）汇编作品以汇编人的名义发表，而合以合作者的共同名义发表。3、汇编作品著作权归属及行使的规定：（1）汇编作品的著作权由汇编人享有。（2）汇编人行使著作权时，不得侵犯原作品的著作权。如涉及著作权作品，须经原作品著作权人同意，并向其支付报酬。四、影视作品的权利主体：1、指摄制在一定物体上，由一系列有伴音或无伴音的画面组成，并且借助适当装置放映、播放的作品。包括电影作品和以类似摄制电影的方法创作的作品，亦称视听作品。2、影视作品著作权由制片者享有。但导演、编剧、作词、作曲、摄影等作者享有署名权，并有权按照与制片者签订的合同获得报酬。其中的剧本、音乐等可单独使用的作品可由其作者单独行使著作权。五、职务作品的权利主体：1、指公民为完成法人或其他组织工作任务而创作的作品。2、权利归属：（1）利用法人或其他组织的物质技术条件创作，并由其承担责任的工程设计、产品设计图纸及其说明、计算机软件、地图等职务作品，作者享有署名权，其他权利由法人或其他组织享有。认定这类职务作品，要注意：从事创作的物质技术条件主要是由法人或其他组织提供的，即法人或其他组织为其创作提供了专门资金、设备或资料。上述作品的责任由法人或其他组织承担。（2）法律规定或合同约定著作权由法人或其他组织享有的职务作品，作者享有署名权，其他权利由法人或其他组织享有，法人或其他组织可给予作者奖励。（3）属于公民为完成法人或其他组织工作任务所创作的其他职务作品，其权利归作者享有。但法人或非法人单位在其业务范围内优先使用（2年内）。六、委托作品的权利主体：1、指委托人向作者支付约定的报酬，由作者按照其意志和具体要求而创作的特定作品。2、与职务作品的区别：委的创作是作者根据委托合同而履行其义务；职的创作是作者履行法律或劳动合同所规定的义务，这种义务往往与作者的本职工作有关。其著作权归属由委托人和受托人通过合同约定。合同未明确约定的，著作权归受托人。七、美术作品的权利归属：美术作品的著作权属于作者（所有权可以转移、分离）。美术作品原件所有权的转移，不视为作品著作权的转移。但美术作品原件的展览权由原件所有人享有。八匿名作品的权利归属：1、指作者隐去姓名，其中包括不具名或不写明其真实姓名的作品（作者身份不明）。2、该类作品由作品原件的合法持有人行使除署名权以外的著作权。作者身份确定后，由作者或其继承人行使著作权。如匿名作品是公民所作，作者死亡后，其继承人或受遗赠人有权保护其署名权、修改权和维护作品完整权。第三章 著作权的客体第一节 著作权法保护的作品（一）著作权作品的定义与保护条件1、定义：指文学、艺术和科学领域内，具有独创性并能以某种有形形式复制的智力创造成果。单纯的思想或情感本身不能成为著作权客体。2、著作权客体的构成要件：独创性。可复制性。二、著作权作品的类别：1、文字作品；2、口述作品；3、音乐、戏剧、曲艺、舞蹈、杂技艺术作品；4、美术、建筑作品；5、摄影作品；6、电影和以类似制作电影的方法创作的作品；7、工程设计图、产品设计图、地图、示意图等图形作品和模型作品。此外，民间文学艺术作品、计算机软件以及法律、行政法规规定的其他作品也是著作权的客体。第二节 民间文学艺术作品的保护民间文学艺术作品：指由某社会群体（如民族、区域、国家）在长期的历史过程中创作出来并世代相传，集体使用的歌谣、音乐、故事、戏剧、舞蹈、建筑、主体艺术、装饰艺术等作品、素材或风格。具有集体性、区域性、延续性的特点。第三节 计算机软件的保护一、计算机软件的概念和保护条件1、概念：指计算机程序及有关文档。2、保护的条件：原创性。可感知性。可再现性。二、计算机软件著作权的归属：一般原则是“谁开发谁享有著作权”，即属软件开发者。此外还规定了特殊情况：1、合作开发：著作权的享有和行使以事前的书面协议为根据，如无书面协议，共同享有。2、委托开发：由委托者与受委托者签订书面协议约定，如无书面协议或在协议中未明确约定的，其著作权属于受委托者。3、指令开发：归属由项目任务书或合同规定；如未明确规定的，属于接受任务的单位。4、职务开发：著作权属于该法人或其他组织。但应对开发者予以奖励。5、非职务开发：如不是执行本职工作的结果，并与开发者在单位中从事的工作内容无直接联系，且又未使用单位的物质技术条件，则该软件的著作权属于开发者自己。三、计算机软件著作权的内容和期限（一）内容：发表权；署名权；修改权；复制权；发行权、出租权、信息网络传播权、翻译权、及其他权利。（二）期限：著作权自软件开发完成之日起产生。1、自然人：为自然人终生及死后50年。截止于自然人死亡后第50年的12月31日，合作开发的，截止于最后死亡的自然人死亡后第50年的12月31日。2、法人或其他组织的软件著作权，保护期为50年，截止于软件首次发表后第50年的12月31日，但软件自开发完成之日起50年内未发表的，不再保护。四、登记管理：中国软件登记中心五、计算机软件著作权的侵权行为及其法律责任：1、未经著作权人许可，发表或登记其软件的。2、将他人软件作为自己的软件发表或登记的。3、未经合作者许可，将于他人合作开发的软件作为自己单独完成的软件发表或登记的。4、在他人软件上署名或更改他人软件上的署名的。5、未经软件著作权人许可，修改、翻译其软件的。6、未经软件著作权人许可而复制或者部分复制其软件的。7、向公众发行，出租，通过信息网络传播著作权人的软件的。8、故意避开或破坏著作权人为保护其软件著作权而采取的技术措施的。9、故意删除或许可他人行使著作权人的软件著作权的。行为人违反上述规定，应当承担相应的民事责任，行政责任和刑事责任。第四节 著作客体的排除领域一、不受著作权法保护的作品：1、依法禁止出版、传播的作品。（1）违背一般法律原则的。（2）违背社会公德和社会伦理的。（3）故意妨害公共秩序的。2、超过著作权保护期限的作品。二、不适用著作法的作品：1、法律、法规、国家机关的决议、决定、命令和其他具有立法、行政、司法性质的文件及其官方正式译文。2、时事新闻。各国都不予以法律保护。3、历法、数表、通用表格和公式。是人类普遍运用的工具。第四章 著作权的内容第一节 著作权内容概述一、著作人身权：又称精神权利，指作者对其作品所享有的各种与人身相联系或密不可分而无直接财产内容的权利。作者终身享有著作人身权。作者死后，作者的著作人身权可依法由其继承人、受遗赠人或国家的著作权保护机关予以保护。一般认为，它不能转让、剥夺或继承。二、著作财产权：又称经济权利，是著作人身权的对称，指作者及传播者通过某种形式使用作品，从而依法获得经济报酬的权利。第二节 著作人身权一、发表权1、是作者依法决定作品是否公之于众和以何种方式公之于众的权利。是著作权的首要权利。2、成立特征：著作权人要有将作品公之于众的意思表示；要有将作品以某种方式公开，并为不特定的多数人知晓的事实。3、推定同意发表：许可他人使用；未发表的美术作品原件所有权转让他人。二、署名权：是作者为表明其作者身份，在作品上注明其姓名或名称的权利。三、修改权：是作者修改或授权他人修改其作品的权利。例外：1、报社、杂志社可对投稿作品作文字性修改、删节，无须征得作者同意。2、美术作品原件出售后，著作权人如想修改作品，须征得美术作品原件所有人同意。四、保护作品完整权：是保护作品不受歪曲、篡改的权利。保护期不受限制。第三节 著作财产权一、 复制权：指以印刷、复印、临摹、拓印、录音、翻录、翻拍等方式将作品制成一份或多份的权利。它是著作财产权中最基本的权能。是著作权人的专有权，往往与发行或广播权连在一起使用。二、发行权：指以出售或赠与方式向公众提供作品或其复制品的权利。三、出租权：即有偿许可他人临时使用电影作品和以类似摄制电影的方法创作的作品、计算机软件的权利。计算机软件不是出租的主要标的的除外。四、展览权：是将作品原件或复制件公开陈列的权利。五、表演权：亦公演权、上演权。指公开表演作品，以及用各种手段公开播送作品的权利。特点在于必须以公开的方式进行，面向不特定的多数人。表演他人作品应征得著作权人的许可。但免费表演已发表的作品可以不经著作权人的许可，不向其支付报酬，但应当指出作者的姓名、作品名称，且不得侵犯著作权人的其他权利。六、放映权：即通过放映机、幻灯机等技术设备公开再现美术、摄影、电影和以类似摄制电影的方法创作的作品等的权利。“公开再现”是其本质特征。七、广播权：即以无线方式公开广播或传播作品，以有线传播或转播的方式向公众传播广播的作品，以及通过扩音器或其他传送符号、声音、图像的类似工具向公众传播广播的作品的权利。著作权人有权禁止或许可创优将其作品通过广播的形式进行传播。八、信息网络传播权：即以有线或无线方式向公众提供作品，使公众可以在其个人选定的时间和地点获得作品的权利。九、摄制权：亦称影视片摄制权，指著作权人享有的将其作品摄制成电影、以类似摄制电影的方法制作作品的权利。十、演绎权：指作者或其他著作权人享有的以其作品为蓝本进行再创作的权利。包括：1、改编权：指在不改变作品的基本思想内容的前提下，变换作品表现形式的权利。2、翻译权：指将原作品的语言文字变换成其他语言文字并用以表述作品的权利。伯尔尼公约、世界版权公约规定了强制许可制度：在一定条件下，对外国人的作品，可由政府强制许可翻译，无需征得外国著作权人的同意。3、汇编权：对作品或作品的片段通过选择或编排，汇集成新作品的权利。包括注释权、整理权和编辑权。汇编者对汇编所形成的作品，应享有著作权。第四节 著作权的取得与期限一、著作权的取得（一）即著作权的产生，指作者因其创作作品而取得著作权保护，享有著作人身权和财产权。（二）著作权取得制度的种类：1、自动取得制度：即著作权因作品创作完成、形成作品这一法律事实的存在而自然取得，不再需要履行任何手续。无手续主义、自动保护主义。先决条件是作者是“合格人”。2、注册取得制度：即以登记注册作为取得著作权的条件，作品只有登记注册后方能产生著作权。又称注册主义。3、我国著作权法参照各国的通行做法，采取自动取得原则。同时根据我国实际情况，著对“合格人”的要求作了相应的规定：（1）中国公民，法人或其他组织的作品，不论是否发表，依照本法享有著作权。（2）外国人，无国籍人的作品根据其作者所属国或经常居住地国同中国签订的协议或共同参加的国际条约享有的著作权，受本法保护。（3）外国人，无国籍人的作品首先在中国境内出版的，依照本法享有著作权。在国外首先出版后30天内在中国境内出版的，视为该作品同时在中国境内出版。（4）未与中国签订的协议或共同参加的国际条约的国家的作者以及无国籍人的作品首次在中国参加的国家条约的成员国出版的，或在成员国与非成员国同时出版的，受本法保护。二、著作权的期限：指著作权受法律保护的时间界限。（一）著作人身权中的署名权、修改权和保护作品完整权永久受到保护，发表权的保护期与财产权利保护期相同。（二）著作财产权：1、作者为公民，其保护期为作者有生之年加死亡后50年。2、法人作品，保护期自作品首次发表后50年。未发表，创作完成50年。3、电影作品和以类似摄制电影的方法创作的作品、摄影作品，保护期自作品首次发表后50年。未发表，创作完成50年。4、作者身份不明的作品保护期为50年（自首次发表）。5、出版者的版式设计权的保护期自首次出版后10年。6、表演者享有的表明身分、保护表演形象不受歪曲等保护期不受限制；其他自该表演发生后50年。7、录音录像制作者许可他人复制、发行、出租、通过信息网络向公众传播其录音录像制品的权利的保护期自首次制作完成后50年。8、广播电台、电视台享有转播、录制/复制自首次播出后50年。第五章 邻接权第一节 邻接权概述一、概念：亦称作品传播者权，指作品的传播者在传播作品的过程中对其创造性劳动成果依法享有的专有权利1、狭义：即传统邻接权，通常包括表演者权、音像制作者权及广播电视组织权三类。2、广义：是把一切传播作品的媒介所享有的专有权一律归入其中，或把那些与作者创作的作品尚有一定区别的产品、制品或其他含有“思想的表达形式”而又不能称为“作品”的内容也划入其中。我国采用了广义邻接权的基本内容。二、邻接权与著作权的关系：同属知识产权范围。邻接权是由著作权衍变转化而来的，是从属于著作权的一种权利。1、主体不同。著的主体是智力作品的创作者，包括自然人和法人；邻的主体几乎都是法人。2、保护对象不同。著作权保护对象是文学、艺术和科学作品；邻接权保护对象是经过传播者艺术加工后的作品。3、内容不同。著作权主要指作者对其作品享有发表、署名等人身权和复制、发行等财产权。4、受保护的前提不同。作品只要符合法定条件，一经产生就可获得著作权保护；邻接权的取得需要以著作权人的授权及对作品的再利用为前提。第二节 出版者权一、概念：指出版者对其出版的作品所享有的一系列权利的统称。二、内容：1、图书出版者的专有权当图书脱销后（著作权人寄给图书出版者的两份订单在6个月内未能得到发行即视为脱销），图书出版者若拒绝重印、再版，则著作权人有权终止出版合同，将作品交付给其他出版社。2、版式、装帧设计权：保护期10年。（目前我国只有版式设计权，而没有装帧设计权）三、出版者义务：1、与著作权人订立出版合同。出版者应在6个月内决定是否采用2、按期、按质出版作品。3、重印、再版作品。通知著作权人，并支付报酬。4、向著作权人支付报酬。第三节 表演者权一、概念：指表演者依法对其表演所享有的权利。前提是著作权人将其作品的表演权许可给表演者行使。表演者权由表演者享有，表演权属于著作权人。二、表演者的权利：1、表明表演者身份。2、保护表演形象不受歪曲。3、许可他人从现场直播和公开传送其现场表演，并获得报酬。4、许可他人录音录像，并获得报酬。5、许可他人复制、发行录有表演者表演的录音录像制品，并获得报酬。6、许可他人通过信息网络向公众传播其表演并获得报酬。三、表演者的义务：1、表演者使用他人作品演出，应当取得著作权人的许可，并支付报酬。2、表演者使用通过改编、翻译、注释、整理已有作品而产生的作品进行演出，应当取得改编、翻译、注释、整理作品的著作权人和原作品的著作权人的许可，并支付报酬。第四节 录音录像制作者权一、录音录像制作者的权利：1、录音录像制作者对其制作的录音录像制品，享有许可他人复制、发行、出租、通过信息网络向公众传播并获得报酬的权利。2、广播电台、电视台播放已经出版的录音制品，可以不经著作权人许可，但无论是否营利性播放，应当支付报酬。当事人另有约定的除外。二、录音录像制作者的义务：1、音像制作者使用他人作品制作录音录像，都应当取得著作权人许可，并支付报酬。2、音像制作者使用改编、注释、翻译、整理已有作品而产生的作品，应当取得改编、注释、翻译、整理作品的著作权人和原作品的著作权人的许可，并支付报酬。3、录音制作者使用他人已合法录制为录音制品的音乐作品制作录音制品，可以不经著作权人许可，但应按规定支付报酬，著作权人声明不许使用的不得使用。4、被许可人复制、发行、通过信息网络传播录音录像制品，应当取得著作权人、表演者许可，并支付报酬。5、音像制作者在制作发行作品时，除应尊重作者的权利外，还应尊重表演者的权利，即应当同表演表订立合同，并支付报酬。第五节 广播组织权一、广播组织全概述：指电台、电视台等广播组织对其编制的广播电视节目依法享有的进行播放的权利。二、广播电视组织的权利：50年1、享有将其播放的广播、电视转播的权利。2、享有将其播放的广播、电视录制在音像载体上以及复制音像载体的权利。三、广播电视组织的义务：1、广电使用他人未发表的作品制作广播电视节目，应取得著作权人的许可，并支付报酬。2、广电使用他人已发表的作品制作广播电视节目，可以不经著作权人许可，但应支付报酬。3、广电播放已经出版的录音制品，可以不经著作权人许可，但应支付报酬，当事人另有约定的除外。4、电视台播放他人的电影作品和以类似摄制电影的方法创作的作品、录像制品，应当取得制片者或录像制作者许可，并支付报酬；播放他人的录像制品，还应当取得著作权人许可，并支付报酬。第六章 著作权的利用第一节 著作权的转让一、著作权转让的概念及特征（一）概念：指著作权人将其作品使用权的一部或全部在法定有效期内有期限或无期限地转移给他人的法律行为。（二）特点：1、转让的对象仅限于著作财产权。2、著作权转让与作品载体所有权无关。3、转让导致著作权主体的变更。4、转让的标的可作多种选择。二、著作权转让的内容：作品的名称；转让的权利和地域；转让价金；日期方式；违约责任；其他。第二节 著作权的许可使用一、著作权许可使用的概念及特征（一）概念：指著作权人将自己的作品以一定的方式，在一定的地域和期限内许可他人使用的行为。是著作权人实现其著作财产权的主要方式。（二）特征：1、不改变著作权的归属。2、被许可人的权利受制于合同的约定。3、除专有许可外，被许可人不能以自己的名义提起侵权之诉。（三）著作权专有许可使用与一般许可使用的区别：区分标准是独占性。专有许可使用：著作权人授权他人在一定的地域和期限内以特定的方式独占使用作品。一般许可使用：著人授权使用者在一定期限和范围内以特定的方式非独占地使用作品。二、著作权许可使用合同的主要条款1、许可使用的权利种类。2、许可使用的性质。许可使用的地域范围、期间。4、付酬标准和方法。5、违约责任。6、双方认为需要约定的其他内容。三、著作权集体许可合同：是著作权人集体组织通过集体许可途径将其集体组织管理的作品许可他人使用的合同。包括“一揽子许可合同”（集体对集体）和“中心组织许可合同”（集体对个人）。第三节 著作权的其他利用著作财产权除转让及许可使用外，还可以用来作为债的质押、信托、破产财团、强制执行、离婚时夫妻财产分割以及继承的对象等。第七章 著作权的限制第一节 合理使用一、概念：指在特定的条件下，法律允许他人自由使用享有著作权的作品而不必征得著作权人的同意，也不必向著作权人支付报酬的制度。针对著作财产权。二、具备的要件：同时具备，缺一不可1、使用的作品已经发表。2、使用的目的仅限于为个人学习、研究或欣赏，或为了教学、科学研究、宗教或慈善事业以及公共文化利益的需要。3、使用时不得侵犯著作权人的其他权利，并须注明作者姓名、作品名称。三、我国著作权法具体规定了合理使用的12种情形：1、个人使用。2、引用。3、新闻报道使用。4、对政论性文章的转载、转播。5、对公开演讲的转载、转播。6、教学使用。7、公务使用。8、图书馆陈列或保存版本。9、免费表演。10、室外陈列作品的使用。11、对汉族文字作品的国内翻译。12、盲文出版。同样适用于对出版者、表演者、录音录像制作者、广播电台、电视台的权利的限制。第二节 法定许可使用一、概念：指依著作权法的规定，使用者在利用他人已发表的作品时，可以不经著作权人的许可，但应向其支付报酬，并尊重著作权人其他权利的制度。二、我国著作权法规定了法定许可使用的5种情形：1、作品在刊登后，除著作权人申明不得转载、摘编的以外，其他报刊可以转载，或作为文摘资料刊登，但应按规定向著作权人支付报酬。2、广播电台、电视台使用他人已发表的作品制作广播电视节目，可以不经著作权人许可，但应支付报酬。实行一次性付酬办法。3、广播电台、电视台播放已经出版的录音制品，可以不经著作权人许可，但应支付报酬，当事人另有约定的除外。4、录音制作者使用他人已经合法录制为录音制品的音乐作品制作录音制品，可以不经著作权人许可，但应当按照规定支付报酬，著作权人声明不许使用的不得使用。5、为实施九年制义务教育和国家教育规划而编写出版科教书，除著作权人声明不许使用的外，可以不经著作权人许可，在科教书中汇编已经发表的作品片段或小的文件作品，音乐作品或单幅的美术作品，摄影作品，但应支付报酬，指明作者姓名、作品名称，且不得侵犯著作权人的其他权利。三、法定许可制度与合理使用制度的异同：（一）法定许可使用与合理使用的相同处在于：1、以促进社会公共利益、限制著作权人权利为目的。2、使用的作品限于已发表作品。3、使用他人作品时都无须征得著作权人许可。4、必须注明作者姓名、作品名称。（二）区别：1、法定许可的使用者限于表演者、录音制作者、广播组织、报刊社，而合理使用无主体范围的限制。2、法定许可使用须支付报酬，而合理使用不必支付报酬。3、法定许可使用允许著作权人以声明加以排斥，而合理使用无此附加条件。第三节 强制许可使用一、概念：指在一定条件下，作品的使用者基于某种正当理由需要使用他人已发表的作品，经申请由著作权行政管理部门授权即可使用该作品，无需征得著作权人同意，但应向其支付报酬的制度。二、强制许可使用与合理使用：同属于对著作权的限制。区别：合理使用不需征得著作权人同意，也不用向其支付报酬；而强制许可使用必须先由使用人以合理条件和理由请求著作权人许可，如著作权人无理拒绝或不作答复，还须向国家有关主管部门申请，由该机关授权许可使用作品，并且须支付报酬。三、强制许可使用与法定许可使用的区别：法定许可适用于愿意使用法律所规定的作品的特定人，不需经过著作权人同意，但要向其支付报酬，如果著作权人声明不准使用的则不得使用。而强制许可的程序较为繁琐，在向著作权人申请许可未成功时还要向主管部门申请授权，通过强制许可证的形式获得作品使用权，并且同样要向著作权人支付报酬。第八章 著作权的保护第一节 侵犯著作权（包括邻接权）的行为一、侵犯著作权行为的概念和构成（一）概念：指未经著作权人许可，又无法律上的根据，擅自对著作权作品进行利用或以其他非法手段行使著作权人专有权利的行为。（二）具备三个条件：1、有侵犯的事实。2、行为具有违法性。3、行为人主观上有过错。二、侵权行为的种类：1、未经著作权人许可，发表其作品。2、未经合作作者许可，将与他人合作创作的作品当作自己单独创作的作品发表。3、没有参加创作，为谋取个人名称，在他人作品上署名。4、歪曲、篡改他人作品。5、未经著作权人许可，以展览、摄制电影和以类似摄制电影的方法使用作品或以改编、翻译、注释等方式使用作品。6、使用他人作品，应当支付报酬而未支付。7、剽窃他人作品。8、未经电影作品和以类似摄制电影的方法创作的作品、计算机软件、录音录像制品的著作权人或与著作权有关的权利人的许可，出租其作品或录音录像制品。9、未经出版者许可，使用其出版的图书、期刊的版式设计。10、未经表演者许可，从现场直播或公开传送其现场表演或录制其表演。11、未经著作权人许可，复制、发行、表演、放映、广播、汇编、通过信息网络向公众传播其作品。12、出版他人享有专有出版权的图书。13、未经表演者许可，复制、发行录有其表演的录音录像制品，或通过信息网络向公众传播。14、未经录音录像制作者许可，复制、发行、通过信息网络向公众传播其录音录像制品。15、未经广播电台、电视台许可，播放、复制其制作的广播、电视节目。16、未经著作权人或与著作权有关的权利人许可，故意避开或破坏权利人为其作品、录音录像制品等采取的保护著作权或与著作权有关的权利的技术措施。17、未经著作权人或与著作有关的权利人许可，故意删除或改变作品、录音录像制品等的权利管理电子信息的。18、制作、出售假冒他人署名的作品。19、其他侵犯著作权以及与著作有关的权利。第二节 侵犯著作权的法律责任一、概念：指侵权行为人违反著作权法的规定，对著作权人享有的人身权和财产权或对作品传播者享有的邻接权造成侵害时，依法所应承担的法律后果。二、类型：1、民事责任：对于侵害著作权以及与著作权有关的权利的行为，法律要求行为人对受害人承担主要以补偿损失为目的的民事责任。主要有：责令停止侵害、消除影响、公开赔礼道歉、赔偿损失。2、行政责任：责令停止侵权行为、没收非法所得、没收/销毁侵权复制品、罚款、没收制作侵权复制品的材料，工具和设备。3、刑事责任：对犯罪行为人判处有期徒刑或拘役，并处或单处罚金。第三节 执行措施一、诉前权利保全：（一）概念：著作权人或与著作权有关的权利人有证据证明他人正在实施或即将实施侵犯其权利的行为，如不及时制止将会使其合法权益受到难以弥补的损害的，可以在起诉前向法院申请采取责令停止有关行为和财产保全的措施。（二）申请条件：1、申请人应是著作权人和与著作权有关的权利人，其他人不能行使此项请求权。2、提出请求的前提：一要有证据证明他人正在实施或即将实施侵犯其权利的行为；二如不及时制止将会使其合法权益受到难以弥补的损害。3、提出请求的时间为在起诉前。4、提出请求的对象是各级人民法院。二、诉前证据保全：（一）为制止侵犯行为，在证据可能灭失或以后难以取得的情况下，著作权人或与著作权有关的权利人可以在起诉前向法院申请证据保全。（二）法院接受申请后，须在48小时内作出裁定，可以责令申请人提供担保，不提供担保的，驳回申请；申请人在法院采取保全措施后15天内不起诉的，法院应当解除保全措施。三、法院依法处置权：法院审理案件，对于侵犯著作权或与著作权有关的权利的，可以没收非法所得、侵权复制品以及进行违法活动的财物。第四节 著作权纠纷的调处一、概念：著作权纠纷是指著作权人与作品使用人或其他任何第三人之间，就著作权的行使而发生的争执。著作权侵权的纠纷和著作权合同的纠纷二、我国著作权法规定了调处著作权纠纷的三种途径：1、调解：当事人在调解组织主持下自愿进行的和解。不具有法律上的强制性。2、仲裁：著作权仲裁机关按照一定的仲裁程序对著作权纠纷进行裁决。主要是合同纠纷。3、诉讼：通过诉讼程序解决著作权纠纷。直接起诉；调解不成反悔；不服处罚3个月内。第五节 著作权的管理一、著作权的行政管理：中央和地方两级管理：国家版权局、各省、自治区、直辖市人民政府的著作权行政管理部门。二、著作权集体管理：是指通过代表著作权人的集体组织授权使用者使用作品并收取报酬分发给著作权人的活动。我国目前已成立中国音乐著作权协会和中华版权代理总公司等著作权集体管理机构。第三编 专利权第九章 专利权概述第一节 专利与专利权一、专利的含义1、专利指经国家专利主管机关依照专利法规定的审批程序进行审查后，被确认符合专利条件（即具有专利性）的发明创造。2、特征：（1）专利是一项特殊的发明创造，是产生专利权的基础。（2）专利是符合专利条件或具有专利性的发明创造。（3）作为专利的发明创造必须经专利主管机关依照法定程序审查确定。3、我国专利法规定了三种专利：发明专利、实用新型专利、外观设计专利。二、专利权及特征：1、专利权：指公民、法人或其他组织对其发明创造在一定期限内依法享有的垄断权。2、和著作权、商标权一样，具有独占性、时间性、地域性，又有自己的特征：（1）就独占性而言，在同一法域内，相同主题的发明创造只能被授予一项专利权。（2）就时间性而言，专利权的保护期较短。（发明20年，实和外10年，不得续展）（3）就法律授予性而言，只有经国务院专利行政部门审批，发明创造才可能取得专利权。第二节 专利法与专利制度一、专利法及其调整对象1、定义：是调整因发明创造的开发、实施及其保护等产生的各种社会关系法律规范的总称。2、专利法调整因发明创造的开发、实施及其保护等发生的各种社会关系。具体（调整对象）：（1）因确认发明创造的归属而发生的社会关系。（2）因授予发明创造专利权而发生的各种社会关系。（3）因发明创造专利的实施、转让或许可实施而发生的各种社会关系。（4）因发明创造专利权的保护而发生的各种社会关系。二、专利制度及其特征1、本质特征是授予发明人或设计人对发明创造依法享有的垄断权。2、源于中世纪特权。世界上第一部现代专利法是英国1623年的垄断法规。3、现代专利制度的特征：法律保护。科学审查。公开通报。国际交流。三、专利制度与知识经济专利制度对知识经济的作用具体表现：1、激励知识创造。2、有效配置智力资源。3、促使发明创造得将其技术成果尽快转化为生产力。4、保护技术市场公平有序的竞争机制。5、吸引外国的先进技术。第三节 我国专利法的制定与修改一、专利法于84年3月12日通过，并于85年4月1日开始实施。二、92年9月4日通过专利法修正案，对我国专利法作了修订（第一次）：1、扩大了专利保护范围。2、加强对专利权的保护。3、延长专利权的保护期限。4、增加了强制许可的种类，改变了强制许可的条件。5、增订了本国优先权。6、将授权前的异议程序改为授权后的“撤销程序”。7、修改和补充了有关宣告专利权无效的规定。三、2000年8月25日通过的专利法修正案，对我国专利法作了如下修改（第二次）：1、修改与国有企业改革、行政管理体制改革精神不相适应的有关规定。2、进一步完善专利保护制度。3、简化、完善有关程序。4、处理专利国际申请的内容与专利合作条件相衔接。我国94年加入。第十章 可获专利的主题第一节 发明一、发明的定义：专利法所称发明：指对产品、方法或其改进所提出的新的技术方案。二、发明的种类：产品发明和方法发明：1、产品发明（包括物质发明）：是人们通过研究开发出来的关于各种新产品、新材料、新物质等的技术方案。2、方法发明是人们为制造产品或解决某个技术课题而研究开发出来的操作方法、制造方法以及工艺流程等技术方案。第二节 实用新型一、定义：指对产品的形状、构造或其组合所提出的适于实用的新的技术方案。二、特点：1、实用新型是针对产品而言的，任何方法不论是否新颖实用都不属于实用新型的范围。2、作为实用新型对象的产品只能是具有立体形状、构造的产品，而不能是气态、液态产品，也不能是粉末状、糊状、颗粒状的固态产品。3、作为实用新型对象的新设计必须具有实用性，能够在工业上应用。4、作为实用新型对象的产品必须是可自由移动的物品。而不能是不可移动的物品第三节 外观设计一、定义：指对产品的形状、图案、色彩或它们的结合所作出的富有美感的并适于工业应用的新设计。（台湾称“新式样”）二、特征：1、附载外观设计的产品必须有相对的独立性。2、外观设计必须是与独立的具体的产品合为一体的新设计。3、附载外观设计的产品必须能够在工业上应用。4、外观设计必须能够使人产生美感：外观能被感知；不明显违反风俗；能引起美的感受。第四节 不授予专利权的对象一、违反善良风尚的发明创造。二、不可获专利的主题。（1）科学发现。（2）智力活动的规则和方法。（3）疾病的诊断和治疗方法。（4）动物和植物品种。（5）用原子核变换方法获得的物质。第十一章 可专利性第一节 概述可专利性，是指发明创造获得专利权应当具备的实质性条件，即其本身所具有的本质特征。第二节 发明、实用新型的可专利性：新颖性、创造性、实用性一、新颖性：（一）新颖性概述1、定义：指申请专利的发明或实用新型不属于现有技术。2、在确定申请专利的发明或实用新型是否具有新颖性的过程中，“现有技术”具有决定性作用。“现有技术”指在申请日前在国内外出版物上公开发表、在国内公开使用或以其他方式为公众所知的技术。判断须以某个时间点为标准：以申请日为时间点，如我国；以发明或实用新型的完成日为时间点，如美国。申请日前已公开的技术，才能构成现有技术。（二）冲突申请1、在申请日以前，同样的技术已由他人向国务院专利行政部门提出过申请，并且记载在申请日以后公布的专利申请文件中，那么，该他人的这一申请就是被审查之申请的冲突申请。虽不属于现有技术，但却能致使在后申请丧失新颖性。2、在先申请构成在后申请的冲突申请应符合的条件：（1）先、后申请的申请人不是同一个人，也不是共同申请人。（2）先、后两专利申请所具有相同的技术主题。（3）在先申请虽不曾公开，但被记载于在后申请的申请日以后公布的申请文件中。（4）在先申请被公布前撤回、放弃、视为撤回或被放弃，则不构成冲突申请。（三）丧失新颖性的例外申请专利的发明创造在申请日以前6个月内，有下列情况之一的，不丧失新颖性：（1）在中国政府主办或承认的国际展览会上首次展出的。（2）在规定的学术会议或技术会议上首次发表的。（3）他人未经申请人同意而泄露其内容的。二、创造性指同申请日以前已有的技术相比，该发明有突出的实质性特点和显著的进步，该实用新型有实质性特点和进步。三、实用性1、指该发明或实用新型能够制造或使用，并且能够产生积极的效果。2、申请专利的发明或实用新型“能够产生积极的效果”：社会效果、技术效果、经济效果。第三节 外观设计的可专利性1、新颖性：指申请专利的外观设计与其申请日以前已经在国内外出版物上公开发表的外观设计不相同或不相近似。与其申请日前已在国内公开使用过的外观设计不相同或不相近似。2、美观性：指外观设计被使用在产品上时能使人产生一种美感，增加产品对消费者的吸引。3、合法性：申请专利的外观设计“不得与他人在先取得的合法权利相冲突”，而且不得违反法律、社会公德，也不得损害公共利益。第十二章 专利权的取得第