第四章合伙企业法1-七天.ppt

第三章合伙企业法,了解合伙企业的概念和特征理解合伙人的权利与义务掌握个合伙企业的设立条件及事务管理了解合伙企业的入伙与退伙,能应用合伙企业法的原理设立合伙企业能处理合伙企业企业经营过程中涉及的法律问题,合伙企业法律制度,中华人民共和国合伙企业法于2006年8月27日修订通过，自2007年6月1日起施行,李四,王五,案情李四与王五协商后,决定设立一家合伙企业。合伙企业协议中规定:王五公司向合伙企业投资30万元,李四负责经营管理,但不投资,王五每年从合伙企业取得60%的收益,亏损时,责任及其它一切风险均由李四负担。随后,双方共同向登记机关申请合伙登记,登记机关工作人员赵六在收取了李四的贿赂后,作出登记决定,并颁发了合伙企业“营业执照”。后李四为了经营方便一直借用王五在的有限责任公司名义对外进行经营活动。http:/www.7days-问题1.合伙企业设立必须具备的必要条件是什么?2.本案中有哪些违法行为?应怎样处理?,导入案例,第一节合伙企业概述,什么是合伙企业？,依法在中国境内设立的由各合伙人订立合伙协议，共同出资、共同经营、共享收益、共担风险，并对合伙企业债务承担无限连带责任的营利性组织。合伙企业分普通合伙企业和有限合伙企业。未经特别说明，都指普通合伙企业,合伙企业与个人合伙的区别,个人合伙是指两个以上公民按照协议，各自提供资金、实物、技术等，合伙经营、共同劳动的经济组合。个人合伙不需要登记，其成立条件比较宽泛。（由民法通则调整）,普通合伙企业由普通合伙人组成，合伙人对合伙企业债务承担无限连带责任。无限连带责任：一是无限责任。二是连带责任。无限是指责任限度大，一般是不以其出资额为限，而是以个人全部财产为限来承担责任。连带是指，有多个债务人存在，所有这些债务人对同一债务都要承担全额偿还的责任，谁也逃脱不了。,例如，有ABC三个人，各出资10、20、30万元开办了一家普通合伙企业，该企业解散时，共负债100万元，那么根据无限连带责任的意思，对于这100万元的债务，ABC中的任何一人都负有全额偿还的责任（此谓连带）；而且，对于每一个人来说，不能仅以其出资额为限来承担责任，而必须以个人全部财产来清偿债务（此谓无限）。,下列组织不得成为普通合伙人：1.国有独资公司、国有企业；2.上市公司；3.公益性的事业单位、社会团体。另，法律、行政法规禁止从事营利性活动的人，不得成为普通合伙人。国家公务员、党政机关的领导干部、法官、检察官、人民警察以及金融机构的工作人员等不能成为普通合伙人。,有限责任公司能否成为普通合伙人？,公司可以向合伙企业投资，而且既可以成为有限合伙人，也可以成为普通合伙人。理由：1、合伙企业法只禁止“国有独资公司、国有企业、上市公司以及公益性的事业单位、社会团体”成为普通合伙人，并没有明文规定所有公司都不能成为普通合伙人，因此，公司是可以成为普通合伙人的。2、注意公司法第15条中的“除法律另有规定外”，这就是给公司成为对所投资企业的债务承担连带责任的出资人留了一条后路，而合伙企业法的规定就是这条开这条后路的依据，虽然合伙企业法没有明文规定“有限公司、股份公司可以成为普通合伙人”，但是从立法精神上看没有禁止即允许，因此，公司当然可以成为普通合伙人。http:/www.7days-,合伙企业的法律特征,由一个自然人、法人和其他组织依照本法在中国境内设立,合伙人共同出资、共同经营、共享收益、共担风险。,各合伙人中，普通合伙人要对合伙债务承担无限连带责任。,合伙企业经营成本比较低，不是企业所得税的纳税主体，而是纳个人所得税,二、合伙企业的法律地位,自然人,法人,合伙企业,有相对独立的人格,有相对独立的财产,不允许法人以合伙人的身份兴办合伙企业,特殊的独立法律主体,三、合伙企业的设立,1合伙企业设立的条件,有两个以上合伙人,有书面合伙协议,有各合伙人实际缴付的出资,有合伙企业的名称,有经营场所和从事经营的必要条件,必备条件,1.设立条件,注意：1.合伙人的条件：（1）具有完全民事行为能力；（2）不是法律、行政法规禁止从事营利性活动的人。2.合伙协议依法由全体合伙人协商一致、以书面形式订立。3.合伙企业在其名称中不得使用：“有限”或“有限责任”字样。,2.合伙企业的设立程序,订立合伙协议,依约定出资,进行设立登记,合伙协议的内容1、合伙企业的名称和经营地点；2、合伙企业的目的和经营范围；3、合伙人的姓名及其住所；4、出资的方式、数额、期限；5、利润分配和亏损的分担办法；6、企业事务的执行；7、入伙与退伙；8、解散与清算；9、违约责任；10、争议的解决方式注意：不能约定一部分合伙人只享受收益不承担亏损。,3.合伙人的出资方式货币实物：机器、设备、厂房等土地使用权知识产权、非专利技术劳务,4.合伙企业成立日期1、合伙企业的营业执照签发日期，为合伙企业成立日期。2、合伙企业领取营业执照前，合伙人不得以合伙企业名义从事合伙业务。,四、合伙企业的内部关系,财产,构成及其性质,管理和使用,转让(对外）,出质,出资,收益,共同共有,共同,一致同意,优先受让,一致同意,转让(对内自由）,1.合伙财产的构成：1.合伙人的出资；2.合伙经营所累积的财产；3.合伙对外享有的债权。,2.合伙财产的归属:1.合伙企业财产最终归合伙人共有，统一管理和使用。（跟法人财产的区别）2.合伙人在合伙企业清算前，不得请求分割合伙企业的财产，否则要向其他合伙人承担违约责任。,3.合伙财产的转让1、合伙人向合伙人以外的人转让其在合伙企业中的全部或者部分财产份额时，须经其他合伙人一致同意；在同等条件下，其他合伙人有优先购买权。2、合伙人之间转让在合伙企业中的全部或者部分财产份额时，应当通知其他合伙人。http:/www.7days-,赵某、钱某、孙某、李某四人投资设立普通合伙企业，合伙协议约定：由赵某执行合伙企业事务，对外代表合伙企业，钱某、孙某、李某不过问企业事务，但对外签订重大合同须经其他合伙人一致同意。该合伙企业在存续期间，发生下列事实：（1）2006年6月，赵某以合伙企业的名义与善意第三人甲公司签订了标的额200万元的代销合同，钱某合伙人获知后，认为该合同有损合伙企业利益，经与孙某、李某商议后，向甲公司表示对该合同不予承认，因为赵某合伙人无权单独与第三人签订代销七天酒店附近合同。（2）2007年2月，合伙人李某退伙。2007年4月，经其它合伙人一致同意，合伙企业接纳王某入伙，王某出资6万元。2007年6月，合伙企业的债权人甲公司就合伙人李某退伙前发生的债务30万元要求合伙企业的现合伙人赵某、,钱某、孙某、王某及退伙人李某共同承担连带清偿责任。李某以自己已经退伙为由，拒绝承担清偿责任。王某以自己新入伙为由，拒绝对其入伙前的债务承担清偿责任。（3）执行合伙事务的合伙人赵某为了改善企业经营管理，于2007年5月独自决定聘任合伙人以外的乙担任该合伙企业的经营管理人员，并以合伙企业名义为丙公司提供担保。（4）2008年2月，合伙人钱某在与丁公司的买卖合同中，无法清偿丁公司的到期债务10万元。丁公司于2008年2月向人民法院提起诉讼，人民法院判决丁公司胜诉。丁公司于2008年3月向人民法院申请强制执行合伙人钱某在合伙企业中全部财产份额。根据合伙企业法的规定，分别回答下列问题：,1.赵某以合伙企业名义与甲公司所签订的代销合同是否有效？并说明理由2.李某的主张是否成立？并说明理由。如果李某向甲公司偿还了30万元的债务，李某可以向哪些当事人清偿？追偿的数额是多少？3.王某的主张是否成立？并说明理由。4.赵某独自决定聘任乙担任合伙企业的经营管理人员以及为丙公司提供担保的行为是否合法？并说明理由。5.合伙人钱某被人民法院强制执行其在合伙企业中的全部财产份额后，合伙企业决定对钱某进行除名，合伙企业的做法是否符合法律规定？并说明理由。,1.赵某以合伙企业名义与甲公司所签订的代销合同有效。根据合伙企业法的规定，合伙企业对合伙人执行合伙企业事务以及对外代表合伙企业权利的限制，不得对抗不知情的善意第三人。在本题中，尽管合伙人赵某超越了合伙企业的内部职权限制，但甲公司为善意第三人，因此赵某以合伙企业名义与甲公司所签订的代销合同有效。2.李某的主张不成立。根据合伙企业法的规定，退伙人对其退伙前已发生的合伙企业债务，与其他合伙人承担连带责任。如果李某向甲公司偿还了30万元的债务，李某可以向合伙人赵某、钱某、孙某、王某进行追偿，追偿的数额为30万元。,3.王某的主张不成立。根据合伙企业法的规定，入伙的新合伙人对入伙前合伙企业的债务承担连带责任。4.赵某聘任乙担任合伙企业的经营管理人员以及为丙公司提供担保的行为不符合规定。根据合伙企业法的规定，除合伙协议另有约定外，聘任合伙人以外的人担任合伙企业的经营管理人员，应当经全体合伙人一致同意。所以越某不能单独决定聘任乙为合伙企业的经营管理人员。根据合伙企业法的规定，除合伙协议另有约定外，以合以合伙企业名义为他人提供担保，必须经全体合伙人一致同意。5.合伙企业的做法不符合法律规定。根据合伙企业法的规定，合伙人被人民法院强制执行其在合伙企业中的全部财产份额的，属于当然退伙，当然退伙以规定事由实际发生之日为退伙生效日。,内部权利,决策权,执行权,监督权,以个人为单位的内部权利配置,以决议的方式作出决定,实行一人一票,重大事务必须全体合伙人一致通过；其他采用少数服从多数原则,共同执行委托执行分别执行授权执行,检查执行情况审议报告查阅帐簿提出异议撤消委托,五、合伙企业企业内部事物的管理,第二十六条合伙人对执行合伙事务享有同等的权利。按照合伙协议的约定或者经全体合伙人决定，可以委托一个或者数个合伙人对外代表合伙企业，执行合伙事务。作为合伙人的法人、其他组织执行合伙事务的，由其委派的代表执行。,（一）合伙人执行合伙事务的权利平等,合伙事务的执行是指为实现合伙目的而进行的业务活动。执行合伙事务是合伙人的权利，每一个合伙人，不管出资额多少，对合伙事务享有同等的权利。,1.合伙人的平等权利并不意味着每一个合伙人都必须同样地执行合伙事务，事实上，合伙事务的执行可以采取灵活的方式，只要全体合伙人同意即可。具体方式包括四种：（1）由全体合伙人共同执行。这种方式适合于合伙人数较少的合伙。（2）由各合伙人分别单独执行合伙事务。（3）由一名合伙人执行合伙事务。即一名合伙人受托代表全体合伙人执行合伙事务。这种方式适合于人数较多的合伙。（4）由数名合伙人共同执行合伙事务。即由全体合伙人委托数名合伙人执行合伙事务。这种方式同样适合于人数较多的合伙。每一合伙人有权将其对合伙事务的执行权委托其他合伙人代理，而自己不参与合伙事务的执行。法人或其他组织作为合伙人的，其执行合伙事务由其委派的代表执行。,2.除有约定外，合伙企业的下列事项应当经全体合伙人一致同意：（一）改变合伙企业的名称；（二）改变合伙企业的经营范围、主要经营场所的地点；（三）处分合伙企业的不动产；（四）转让或者处分合伙企业的知识产权和其他财产权利；（五）以合伙企业名义为七天酒店附近他人提供担保；（六）聘任合伙人以外的人担任合伙企业的经营管理人员。,注意：合伙企业对合伙人执行合伙事务权利的限制，不得对抗善意第三人。合伙人对外无代表权或超越了代表权与善意第三人进行交易产生的法律后果，对合伙企业有约束力。,有约定的依约定的表决办法办理；无约定的，实行合伙人一人一票并经全体合伙人过半数通过的表决办法。,3.表决办法,（二)合伙企业事务执行后果的承担,执行合伙事务的合伙人，对外代表合伙组织，其执行合伙事务所产生的收益归合伙企业，所产生的费用和亏损由合伙企业承担。,六、合伙企业的外部关系,合伙企业,对外代表,每个合伙人都有对外代表权,共同执行：都有权代表；委托执行：被委托人；分别执行：都有权在职责范围内代表；授权执行：被聘任人,与善意第三人,特定法律关系当事人以外的任何对有关的无效交易因不知情而支付了相应对价的人。,保护,与企业债权人,双重优先权原则,与合伙人的债权人,不得抵销不得代位可以请求强制执行,第四十一条合伙人发生与合伙企业无关的债务，相关债权人不得以其债权抵销其对合伙企业的债务；也不得代位行使合伙人在合伙企业中的权利。,第四十二条合伙人的自有财产不足清偿其与合伙企业无关的债务，可以依法请求人民法院强制执行该合伙人在合伙企业中的财产人民法院强制执行合伙人的财产份额时，应当通知全体合伙人，其他合伙人有优先购买权；其他合伙人未购买，又不同意将该财产份额转让给他人的，依照本法第五十一条的规定为该合伙人办理退伙结算，或者办理削减该合伙人相应财产份额的结算。,1.按照合伙协议约定的比例分配和分担。2.合伙协议未约定或者约定不明确的，由合伙人协商决定；3.协商不成的，由合伙人按照实缴出资比例分配、分担；4.无法确定出资比例的，由合伙人平均分配、分担。,六、合伙企业利润分配和亏损分担,第三十三条合伙企业的利润分配、亏损分担，按照合伙协议的约定办理；合伙协议未约定或者约定不明确的，由合伙人协商决定；协商不成的，由合伙人按照实缴出资比例分配、分担；无法确定出资比例的，由合伙人平均分配、分担。合伙协议不得约定将全部利润分配给部分合伙人或者由部分合伙人承担全部亏损。,合伙债务是指合伙存续期间，以合伙名义对外所负的债务。合伙企业对其债务，应先以其全部财产清偿。合伙企业不能清偿到期债务的，合伙人承担无限连带责任。,七、合伙债务的承担,合伙人的义务,竞业禁止义务,交易禁止义务,损害禁止义务,八、合伙人竞业禁止、自我交易的限制,合伙人不得自营或者同他人合作经营与本合伙企业相竞争的业务。,除合伙协议另有约定或者经全体合伙人一致同意外，合伙人不得同本合伙企业进行交易。,合伙人不得从事损害本合伙企业利益的活动,第二节合伙企业的入伙与退伙,一、入伙入伙是指在合伙企业存续期间第三人加入合伙组织并取得合伙人资格的行为。根据合伙企业法的规定，入伙应符合是二个条件：1.全体合伙人的同意，并与新合伙人订立书面入伙协议；2.订立入伙协议时，原合伙人应当向新合伙人如实告知原合伙企业的经营状况和财务状况。,入伙的效力：1.入伙的新合伙人与原合伙人享有同等的权利，承担同等的责任。2.同时，入伙的新合伙人对入伙前合伙组织的原有债务承担无限连带责任。,退伙指合伙人退出合伙组织，从而丧失其合伙人资格的行为。退伙人对基于其退伙前的原因发生的合伙企业债务，承担无限连带责任。退伙分为自愿退伙、法定退伙、除名退伙。,二、退伙,退伙,退伙方式,声明退伙,协议退伙通知退伙,法定退伙,除名退伙,法律效力,财产份额或合伙人资格的继承,退伙结算,承担连带责任，分担亏损,1.协议退伙合伙协议约定有合伙期限的第四十五条合伙协议约定合伙期限的，在合伙企业存续期间，有下列情形之一的，合伙人可以退伙：（一）合伙协议约定的退伙事由出现；（二）经全体合伙人一致同意；（三）发生合伙人难以继续参加合伙的事由；（四）其他合伙人严重违反合伙协议约定的义务。,（一）声明退伙,2.通知退伙合伙协议没有约定合伙期限的合伙企业法规定，合伙协议未约定合伙期限的，合伙人在不给合伙企业事务执行造成不利影响的情况下，可以退伙，但应当提前三十日通知其他合伙人。,所谓法定退伙，指基于法律的直接规定而退伙。第四十八条合伙人有下列情形之一的，当然退伙：（一）作为合伙人的自然人死亡或者被依法宣告死亡；（二）个人丧失偿债能力；（三）作为合伙人的法人或者其他组织依法被吊销营业执照、责令关闭、撤销，或者被宣告破产；（四）法律规定或者合伙协议约定合伙人必须具有相关资格而丧失该资格；（五）合伙人在合伙企业中的全部财产份额被人民法院强制执行。合伙人被依法认定为无民事行为能力人或者限制民事行为能力人的，经其他合伙人一致同意，可以依法转为有限合伙人，普通合伙企业依法转为有限合伙企业。其他合伙人未能一致同意的，该无民事行为能力或者限制民事行为能力的合伙人退伙。退伙事由实际发生之日为退伙生效日。,（二）法定退伙,第四十九条合伙人有下列情形之一的，经其他合伙人一致同意，可以决议将其除名：（一）未履行出资义务；（二）因故意或者重大过失给合伙企业造成损失；（三）执行合伙事务时有不正当行为；（四）发生合伙协议约定的事由。对合伙人的除名决议应当书面通知被除名人。被除名人接到除名通知之日，除名生效，被除名人退伙。被除名人对除名决议有异议的，可以自接到除名通知之日起三十日内，向人民法院起诉。,（三）除名退伙,中国进入WTO后，给中小企业创造了许多机会。吴某、王某、张某、刘某计划成立一个合伙企业。他们在草拟合伙协议时，吴说出资为现金12万元，并参与日常工作，按劳务作价5000元；王某出资为现金30万元，由于手中现金紧张，声明其中50%，即15万元，在合伙企业成立半年后才能缴付，并且他不同意甲日常工作，按劳务作价5000元；丙出资汽车一辆，不办理过户，仅以使用权出资，作价9万元；丁提供经营场所，以2所房屋的使用权出资，作价10万元。约定经营期3年。（一）1、吴以劳务作价5000元出资，是否可以？,案例一,半年以后，张某在为合伙企业运货的归途中翻车，车毁人亡。其子要求赔偿汽车价款25万元，并代替其父成为合伙人。吴、王、刘仅仅知道张之子刚刚刑满出狱，对其不甚了解，不同意其成为合伙人，但不知汽车是否该赔。请问：张某之子是否可以成为合伙人？,案例二,2008年4月，甲、乙和做警察的丙三人计划共同出资合伙经营一家娱乐城，名称为“海陆空娱乐城有限公司”，口头协议约定使用甲的个体工商营业执照，并约定：甲与乙各出资100万元，因丙是警察拥有社会资源和权力资源，抵做出资100万元。请问：本案之娱乐城的设立，符合法律规定么？有哪些不符合法律的地方，请一一指出。,案例三,华