资产证券化中的律师服务

资产证券化中的律师服务 作者 郭星亚 （ 广东星辰律师事务所） 发布日期 2012.05.29 资产证券化是通过把可以产生预期现金收入流的资产转移给一个特殊目的的实体，由该实体以这些资产为依托发行证券筹资，使得投资者与发起人的破产风险相隔离。投资者的受偿只需要依靠被转移资产的质量。这不仅是一种经济现象，更是一个法律过程。 这种既能解决企业对现金的急需，又能使投资者权利得到充分保障的融资方式从1968年在美国兴起至今发展迅速，并逐渐在全球范围内确立起来。我国资产证券化起步较晚，虽然早有人在实践中进行了一些资产证券化的个案探讨，但国家一直没有正式批准任何一项资产证券化项目的试点，直到2005年初，国务院同意由国家开发银行和中国建设银行分别进行信贷资产和住房抵押贷款证券化试点。2005年4月20日我国第一部调整资产证券化的法律信贷资产证券化试点管理办法颁布，它标志我国已开始认可这种世界各国都热衷的融资方式，2005年12月15日我国第一单信贷资产支持证券即2005年第一期开元信贷资产支持证券在北京成功发行。2005年12月15日我国第一单个人住房抵押贷款支持证券在北京成功发行。 资产证券化虽然在国外早已兴起，但在我国刚开始不到一年，在中国开展资产证券化这个新兴业务中既有外国可借鉴的经验，但也有中国本土市场经济发展的水平，企业的现状以及商业的信用国民的素质等与国外有差异的因素，在我国一个行之有效的资产证券化模式有待我们去探索。一个经济法律关系的产生就有诸多的法律问题出现，有待我们律师去提供法律服务，因此八方联盟在这个时间开这个专题研讨会，是及时的，通过一天的研讨经过众多律师的智慧碰撞，根据大家的发言总结起来我们律师可以为资产证券化提供如下的法律服务： 一、律师作为发起人及发行人共同聘请的法律顾问可以为资产证券化项目提供如下法律服务： 1、起草和审查相关的法律文件和合同 为委托人（发起人）和被委托人（信托公司或专门公司）起草委托合同或信托合同。 为被委托人和资金保管机构（银行）起草资金保管合同。 为被委托人和委托人作为贷款服务机构，起草证券化信贷资产管理服务合同。 为被委托人作为发行人与委托人作为发行安排人与承销商三家起草承销团协议。 为被委托人作为发行人，委托人作为发行安排人起草资产支持证券发行安排协议。 2、为该期证券的发行出具法律意见书 信贷资产证券化试点管理办法规定执业律师出具的法律意见书是资产支持证券发行说明书的内容之一，法律意见书主要要说明该期资产证券化项目符合我国现行有关资产证券化的法律行政法规及规范性文件的要求，不存在法律障碍。 法律意见书的主要内容大概如下： 对参与该期资产证券化项目的各机构（发起机构、受托机构、信贷资产管理服务机构，资产保管机构等相关当事方）从事信贷资产证券化活动的主体资格进行认定。 该期资产证券化项目的交易结构符合相关法律、行政法规及规范性文件的规定。 该期资产证券化项目拟进入资产池内的债权资产的合法性、真实性、有效性的认定，和发起人对该债权资产拥有完整的权利，不存在受到法律限制行使和转让的情况发生的说明。 该期资产证券化项目能够实现证券化债权资产与发起机构、受托机构的破产隔离。 该期资产证券化项目能够实现资产支持证券持有人对证券化资产的有限追索。 该期资产证券化项目的发起机构不再拥有实际或者间接的控制权。 二、律师主动介入资产证券化的策划业务 律师作为企业的法律顾问，对自己服务的企业了解，可以寻找既符合资产证券化项目的要求，又需要融资的企业为其策划资产证券化业务。 1、资产证券化模式的选择 SPV作为发起人与投资者之间的中介，是证券化交易的核心，因此资产证券化选择何种模式，关键在于选择何种形式设立SPV，公司型SPC或是信托型SPT。 2、债权资产的选择 能够带来预期现金流量的资产形式有多种，信用卡、应收款，房地产未来租金收入，飞机、汽车等设备的未来运营收入；项目产品出口贸易收入、航空、港口及铁路的未来运费收入、收费公路及其他公用设施收费、收入、公园门票收入等等。如一个集团公司，可能其属下有多个可产生预期现金流的项目，选择何种预期债权资产去证券化呢？可从多方面为企业策划、让基础资产从发起人手中顺利转移到SPV中，又有效地达到破产隔离、信用级别增加的效果，最终到发行成功。 3、策划、设计符合发行人实际情况的合法交易结构。由于要证券化的资产，有动产和不动产，因此，资产证券化的模式也不一样。但无论如何设计都需在我国法律法规允许的范围，最懂法律的律师应该为其把关。 4、为风险预测及风险防范提供法律服务 资产证券化的首要环节是资产转移，资产转移其相关的法律问题聚焦于资产“风险隔离”目标的实现。律师可以在资产与发起人的破产隔离以及资产与SPV的破产隔离上，为其选择资产转让方式和选择没有破产危险的SPV。 中国律师进入证券市场为其提供法律服务是1993年律师为上市公司出具法律意见书，2005年资产证券化在中国兴起将为我们