公司治理3-武立东.ppt

,教授,MBA课程,第三讲、董事与董事会,主要内容,一、董事的职责二、独立董事制度三、董事会的组织四、董事会风险管理,一、董事的职责,5,董事的义务,董事在公司权力结构中具有特定的法律地位，同时需要承担特定的法律责任和义务，董事义务通常可以分为：忠实义务勤勉义务,6,董事的忠实义务（诚信义务）恪守管家本分,忠实义务是要求董事不能利用作为董事的身份，侵占和损害公司而谋求私利。（1）董事必须真诚地为公司利益行事，他们必须真诚地工作，而不应在制定公司决策时掺杂任何私人动机（2）董事不得因自己身份而受益（3）不得侵占和擅自处理公司的财产（4）董事不得同公司开展非法竞争（5）董事不得与公司从事自我交易（6）董事不得泄露公司秘密（7）董事不得篡夺公司机会,7,董事的勤勉义务确保行为到位,勤勉义务指董事处理公司事务时能像处理个人事务时那么认真和尽力，或者说董事必须以一个谨慎的人在管理自己的财产时所具有的勤勉程度去管理公司的财产。保证时间和关注谨慎行事判断标准:不作为严重的疏忽纯粹的过失,独立董事的责任郑百文独立董事被罚款,9,董事的责任,（1）行政责任,证券交易所的纪律处分（1）通报批评（2）公开谴责（3）公开认定其不适合担任上市公司董事,证券监管部门的行政处罚（1）警告（2）没收违法所得（3）罚款（4）市场禁入,10,董事的责任,（2）民事责任,董事执行公司职务时违反法律、行政法规或者公司章程的规定，给公司造成损失的，应当承担赔偿责任董事会的决议违反法律、行政法规或者公司章程、股东大会决议，致使公司遭受严重损失的，参与决议的董事对公司负赔偿责任。但经证明在表诀时曾表明异议并记载于会议记录的，该董事可以免除责任上市公司的董事应对虚假陈述致使的投资者损失承担连带赔偿责任,11,董事的责任,（2）民事责任,股东通过监事会或者监事向人民法院提起诉讼股东直接向人民法院提起诉讼,12,董事的责任,（3）刑事责任,欺诈发行股票、债券罪提供虚假财务报告罪妨害清算罪公司、企业人员受贿罪对公司、企业人员行贿罪非法经营同类企业罪为亲友非法牟利罪签订、履行合同失职被骗罪徇私舞弊造成破产亏损罪,徇私舞弊、违背忠实义务造成重大损失罪操纵上市公司致使公司利益重大损失罪擅自发行股票和债券罪内幕交易、泄露内幕信息罪编造并传播证券、期货虚假信息罪诱骗投资者买卖证券、期货合约罪操纵证券、期货交易价格罪,刑法、刑法修正案（六）、刑法修正案（七）、最高人民检察、公安部关于公安机关管辖的刑事案件追诉标准的规定,13,董事的责任豁免,公司法中，对董事责任作了明确的原则规定。除规定董事在违反法律的情况下承担刑事责任外，公司法还规定，董事会决议违反法律、行政法规或者公司章程，致使公司遭受严重损失的，参与决议的董事对公司负有赔偿责任。公司法113条规定：“经证明在表决时曾表示异议，并记载于会议记录中，该董事可以免除责任”。上交所豁免规定相关行为人隐瞒相关事实，董事善尽职守未能发现的董事已及时对上市公司违法公司章程的行为提出异议并记录在册的董事已及时向交易所以及其他监管机构报告上市公司违法违规行为的引入“商业判断法则”,董事应具备的能力,理解公司董事以及董事会的角色。公司董事、所有者和管理者之间的显著差异。公司治理问题。董事会的目标、任务、职责、结构以及有效运作的方式。董事会运作的法律框架。董事们要充分理解其法律责任。战略性的经营方向。与规划、履行和控制公司和经营战略有关的问题和方法。一定的财务知识。拥有基本的会计知识、财务语言和概念并且使用相关的财务工具和技术去评价和监督经营是否正常。汇编财务报表和财务报告。公司各种金融资源的相关价值。,熟悉人力资源管理。意识到下列事情的重要性，即招聘到拥有适当技能的合适员工，鼓励并逐渐使他们做出承诺、参与进来并做出贡献。将人力资源战略、政策和实践与公司战略结合起来。理解雇员法的含义。懂得有效的市场战略。成功的市场战略的重要作用在于提升客户价值、改进公司的市场业绩；如何计划、履行和控制市场战略。领导并指导变革。董事会的领导职责在于成功的完成变革，预期到并克服对变革的阻挠。认识到公司内部变革和变革步骤所承受的外部压力和内部压力。具备相应的行业、专业知识。有效地参与董事会的决策。,2020/5/22,16,新公司法关于董事长,倘若董事长怠于履行职权或没有能力履行职权，副董事长或者由半数以上董事共同推举的一名董事可自动代行董事长职责，无需董事长授权或者指定。,董事的薪酬结构,年费,每次会议津贴,+,年费,年费,年费,每次会议津贴,每次会议津贴,专门委员会委员津贴,专门委员会委员津贴,主席津贴/主任津贴,+,+,中国100上市公司董事会人均报酬（万元）,董事会秘书,二、独立董事制度,董事会具有独立性,独立于经营者,独立于大股东,非执行董事,独立董事,董事会的独立性与独立董事,2001年6月18日,中国证监会发布关于在上市公司建立独立董事制度的指导意见,新公司法有关规定,新公司法：第五节上市公司组织机构的特别规定第一百二十三条上市公司设立独立董事，具体办法由国务院规定。,独立董事在公司治理中的作用,强化董事会监督管理者参与公司战略规划提出和甄别公司自我价值判断的标准评价董事会促进信息公开,证交所对独立董事人数的要求,独立董事主要职责,除了必须履行董事的一般职责之外，独立董事还兼有如下职责：监督公司是否遵循相关准则、规章制度；平衡股东和管理层的利益；捍卫“管理层和董事应对股东尽责”的原则；考核董事会和执行董事的表现；在执行董事可能存在利益冲突时介入。,独立董事的特殊职责,完善独立董事制度的建议,严格独立董事聘任制度多元化独立董事来源，强调独立董事对公司经营和运作的实际作用限制独立董事兼职情况，规定独立董事兼任上市公司家数不得超过3家完善独立董事激励制度和考核制度建立独立董事问责机制培育经理人市场和独立董事市场，发挥行业协会的作用推进独立董事职业化，发挥声誉激励的作用。,三、董事会的组织,董事会运作效果的评价判断1：董事会要有足够的远见为公司设定合适的方向和步调判断2：董事会能准确评价未来可能面临的不可避免的困境判断3：公司的价值得以提升,董事会,审计委员会,提名委员会,薪酬委员会,战略委员会,专业化分工：董事会专业委员会的设置,执行委员会,33,战略委员会的主要职责,公司长期发展战略和重大投资决策进行研究并提出建议,研究、规划并审议公司长期发展战略研究、审议公司重大投资方案研究、审议公司重大重组、资本运做事项研究影响公司发展的其他重大事项,34,提名委员会的主要职责,研究董事、经理人员的选择标准和程序并提出建议；广泛搜寻合格的董事和经理人员的人选；对董事候选人和经理人选进行审查并提出任免建议。,35,薪酬委员会的主要职责,薪酬委员会的主要职能是对公司高级管理人员的报酬设计薪酬方案。具体如下：研究董事经理人员与经理人员的选择标准，进行考核并提出建议；研究和审查董事、高级管理人员的薪酬政策与方案。,36,审计委员会的主要职责,(1)提议聘请或更换外部审计机构；(2)监督公司的内部审计制度及其实施；(3)负责内部审计与外部审计之间的沟通；(4)审核公司的财务信息及其披露；(5)审查公司的内控制度。,1、内部审计制度及其实施审核公司内部审计制度审核年度审计工作目标、年度审计计划和相应的财务预算审核公司提交的专项审计计划定期组织人员检查内部审计制度的执行情况及执行效果，向董事会提出修改意见,2、内部审计与外部审计之间的沟通审查外部审计机构的独立性和资格，评价与公司的关系负责年度审计及内、外部审计的协商评价外部审计机构的工作情况检查审计机构的服务质量，批准支付审计费用提议聘请、续聘或更换年度审计机构,3、财务信息及其披露审查公司重要会计政策、会计估计的制定和变更以及对公司财务报告有重要影响的会计决策检查并审查公司财务报告，包括在编制会计报表及合并会计报表中所实际运用的会计政策、会计估计和会计假设是否和公司相关规定和保持一致，并且是适当的向董事会建议披露财务会计报告,4、内控制度，重大关联交易审核公司内部控制审计总结报告和内部控制评价报告对公司内部控制制度的健全性、有效性进行专项审计分析、评价公司风险评估和风险管理政策，检查可能对公司有重要影响的或有负债和风险组织公司重大关联交易的审计,41,国美董事会控制权博弈：阳光下公司治理的较量,42,黄光裕家族图谱,43,2006年，大股东与CEO的蜜月期,黄光裕与陈晓两人关系在国美永乐合并之后曾有一段“蜜月期”。彼时，黄光裕称陈晓是“最适合担任国美的CEO”，而陈晓也多次公开表达对黄光裕的“敬意和友谊”，即使在黄光裕出事之后，陈晓在公开场合仍保持对黄光裕“黄总”的称呼。,2009年1月黄光裕正式辞去国美集团包括国美控股及其子公司的董事职务，由陈晓出任国美董事局主席。,46,冲突1：贝恩入局,贝恩资本是国际性私人股权投资基金，管理资金超过650亿美元，涉及私人股权、风险投资资金等。,绑定条款：三名非执行董事绑定陈晓个人绑定企业经营现金流绑定,国美董事会去年6月签署协议并未听取大股东黄光裕的意见，且签了“极为苛刻的绑定条款”.该条款包括，若贝恩资本方面3个执行董事中有2个被免职，国美就将以1.5倍的代价回购24亿元可转债；如果陈晓离职将解除国美贷款担保，而国美只要在银行出现1亿元的不良贷款。贝恩即可获得24亿元。,47,冲突2：股权激励的实施,根据国美电器公告显示，在3.83亿股的增发股权中，陈晓等11名高管共获其中的1.255亿股，其余将分配给其他管理人员。其中陈晓以获得2200万股认购权在激励方案中力拔头筹，另四名执行董事王俊洲、魏秋立、孙一丁和伍建华分别获得2000万、1800万、1300万和1000万股的认购权。陈晓引入贝恩资本，使得黄光裕家族的股权比例大幅降低至35.55%；前黄光裕家族持有国美33.98%股权，但根据国美提出的提前转化2016年可转换债券计划，债转股之后，黄光裕家族所持股权将被稀释到31.7%。而贝恩资本的股权目前已经达到23.5%。但黄光裕的公开信写到陈晓是“慷股东之慨”，不按业绩考核，盲目给部分管理人员期权，变相收买人心。,48,陈晓系列“去黄光裕”行动,“鱼会死、但网不会破！”,49,国美电器的董事会配置（特别股东大会前）,50,按照国美章程，董事续任需要股东大会半数以上的投票赞成通过,大股东出击,在贝恩投资入股国美电器8个多月后，拥有31.6%股权的国美电器大股东在5月11日的年度股东大会上突然发难，向贝恩投资提出的三位非执行董事投出了反对票。,贝恩投资亚洲公司董事总经理竺稼出现了54.65%反对票，而王励弘、IanAndrewReynolds两位也出现了52.68%的反对票。,以董事局主席陈晓为首的国美电器董事会随后以“投票结果并没有真正反映大部分股东的意愿”为由，在当晚董事局召开的紧急会议上一致否决了股东投票，重新委任贝恩的三名前任董事加入国美董事会,投票结果意味着贝恩投资提交的董事人选被否决,51,加剧：黄光裕要求陈晓下课,现任董事局主席陈晓8月4日晚间7时30分收到黄光裕代表公司的要求信函，要求召开临时股东大会撤销陈晓董事局主席职务、撤销国美现任副总裁孙一丁执行董事职务，同时提名黄光裕的胞妹黄燕虹及中关村副董事长邹晓春进入董事会。,陈晓迅速回击。国美于8月5日向香港特别行政区高等法院，针对黄光裕于2008年1月及2月前后回购公司股份的行为正式起诉，并追偿由上述行为导致公司所遭受的损失。起诉缘于去年8月7日香港证监会的指称，黄光裕与杜鹃二人曾策划国美电器在2008年1月及2月回购股份。国美董事会还称，已经做出决议，坚决反对黄光裕的“重新组阁”要求,52,反击：国美董事会8月5日公告,本公告根据香港联合交易所有限公司(“联交所”)证券上市规则(“上市规则”)第13.09(1)条的规定发布。对黄光裕先生提出的索偿国美电器控股有限公司(“国美”或“公司”)公布，经过去数月的内部调查，公司董事局(“董事局”)决议，对公司的间接持股股东及前任执行董事，即黄光裕先生(“黄先生”)进行法律起诉，其中包括，就关于其于二零零八年一月及二月前后回购公司股份中被指称的违反公司董事的信托责任及信任的行为(统称“违反行为”)，寻求赔偿。公司于二零一零年八月五日在香港特别行政区高等法院，针对黄先生的上述违反行为递交传唤文件以正式起诉，并追偿由上述违反行为导致公司所遭受的损失。董事局将根据上市规则在适当时间就针对黄先生的法律起诉的重大发展发布进一步公告。,53,8月18日黄光裕发布至全体国美员工的公开信,尊敬的国美全体员工：现在，广大员工都在关注由于陈晓阴谋窃取公司的控制权而引发的一场大变局；这场大变局严重影响了国美的正常经营，对广大员工的本职工作和心态造成了极大的干扰！国美现正处在一个十分艰难的时刻，在创始人和大股东面临巨大的人生挫折之时陈晓乘人之危，阴谋窃取国美人共同的历史成果和未来的事业发展平台，企图变“国美电器”为“美国电器”！陈晓竟然不顾基本的公司治理原则，强行否决国美股东周年大会的决议，在舆论上还混淆视听，反过来指责大股东不顾国美死活！这是陈晓利用大股东的特殊情况意图控制国美的第一步棋。“疾风知劲草，危难显忠诚”，陈晓口口声声为了企业，但实际做法却是为了满足其个人的野心。为此，他不惜冒天下之大不韪，挑战职业经理人的基本职业道德！践踏中国传统最基本的道德底线！,54,总体回顾矛盾演变,55,疑点：为什么董事会可以反对股东大会决议,此次事件的导火索是大股东在股东大会的反对票导致贝恩资本的三名董事退出董事会，并且已经形成股东大会决议。随后，董事会否决了股东大会的决议。因此，包括前期偏离大股东意志的股权激励方案以及所谓的“增发”要求，董事会为什么可以反对股东大会的决议？,国美电器董事局的权力，是黄担任董事局主席期间多次修改公司章程后，并获得股东大会通过的，因此都是合理合法的。是公司章程赋予了董事会的权力.2006年5月10日，黄光裕对国美电器“公司章程”进行了最为重大的一次修改。当天，持有国美电器约70%股权的黄光裕，授予了国美电器董事会如下权力：国美电器董事会可以随时任命董事，而不必受制于股东大会设置的董事人数限制；国美电器董事会可以各种方式增发、回购股份，包括供股、发行可转债、实施对管理层的股权激励，以及回购已发行股份,56,双方的底牌大战,陈晓有黄光裕没有的优势：以前黄光裕嫡系的集体倒戈。现在，王俊洲、孙一丁、魏秋立等黄光裕旧部都已经在公开场合表示将支持陈晓。,57,双方胜负的关键点,争取更多的投资股东支持自己，是目前双方争夺的关键所在。国美2009年年报显示，摩根大通、摩根士丹利、富达基金3家总计持股20.6%。因此，这批股东的垂青将决定国美控制权大战的最终胜利者。其实口水之战早已打响，黄陈两家想通过媒体而传达的种种信念，无非是想令股东更为偏向自己一方。“黄光裕也好，陈晓也罢，我们并不关心谁掌握着国美的控制权，只关心国美能够稳定发展，为投资者带来收益。”股东们显然不愿看到这样的局面。,59,国美扩大董事会陈黄和解非上市门店将不分拆,11月10日，国美公司发布公告，称国美大股东黄光裕持有的ShinningCrown订立谅解备忘录，建议委任邹晓春担任公司执行董事，黄光裕之妹黄燕虹担任公司非执行董事，将董事会人数由11人扩大至13人。陈晓为主席的董事会方表示，欢迎大股东无意终止国美集团的上市部分和非上市部分门店之间订立的任何现有集团内协议，并继续遵守协议。11月16日，国美电器公告称，将于12月17日召开第二次股东特别大会，董事会建议股东大会委任邹晓春和黄燕虹为执行董事和非执行董事。董事会建议，邹晓春将被任命为提名委员会委员和执行委员会委员，黄燕虹将被任命为薪酬委员会委员。,60,国美扩大董事会陈黄和解：第二次特别股东大会,2010年12月17日，国美电器第二次特别股东大会投票结束，三项提案均获通过。将许可的本公司董事最高人数从11任增加至13人【通过】赞成97.74%，反2.26%即时委任邹晓春作为本公司的执行董事【通过】赞成93.28%，反对6.72%即时委任黄燕虹作为本公司的非执行董事【通过】赞成92.74%，反对7.26%大股东在董事会中的合法席位得到体现，双方承诺合作，共同打造更具营利性的公司,61,资本的博弈：黄光裕的“回归”,2011.3.3，香港证监会发布公告，同意法院解除对黄光裕妻子杜鹃的临时强制令，杜鹃可动用其约83亿港币的股票资产贝恩资本的倒戈：黄氏家族强势要求陈晓离开，若其不离开，国美难以稳定，在现实的利益面前，贝恩资本选择了抛弃陈晓2011.3.10，陈晓辞去董事局主席、执行董事及授权代表职务；孙一丁辞去执行董事职务，但保留公司副总裁之职；原大中电器创始人张大中出任董事会主席，但并不担任执行董事。,62,国美电器新的董事会配置,后陈晓时代：大股东的重新控制,张大中虽当选董事会主席，但只担任非执行董事，有职位“虚化”的嫌疑在孙一丁辞职之后，一些原先支持陈晓的高管人员可能也会“逐步退出”黄氏家族重新控制公司：杜鹃缓刑后虽实质上掌控国美，但受限于法律无法转向前台，而“后陈晓”时代，管理层又不想回到黄光裕“一言堂”时代，此时张大中的出现，成为大股东与管理层之间的润滑剂，同时也能够淡化公司的家族色彩,64,启示篇阳光下公司治理的较量,65,外部治理环境的持续改善为控制权之争提供了权利保障、程序公平、理性博弈的竞争环境,在中国民营企业治理模式逐渐从“政治行为依赖”向“公司治理合规”的转型过程中，孕育中的外部治理环境逐步得到改善，这在国美控制权之争中得到充分体现。一方面，黄光裕尽管身陷囹圄，但其合法的大股东权利依然能够得到行使；另一方面，双方在基本的“公司治理合规”的前提下，充分利用治理规则，进行阳光下的较量。诚然，这与国美在海外上市以及遵循香港国际化的治理规则有关，但更重要的是中国治理转型中外部治理环境的渐进性改善。,阳光下公司治理的较量,66,企业应警惕隐性的公司治理风险,第一、股东大会给予董事会过多授权的风险,股东大会给予董事会过多授权的风险。国美董事会之所以曾推翻股东大会的投票结果，来源于公司章程中股东大会给予董事会的过多授权,包括以各种方式扩大股本、定向增发以及对管理层、员工实施各种期权、股权激励等。公司可以在特殊情况下赋