国有独资公司吸收合并程序范文

国有独资公司吸收合并程序一、企业并购的概念和特征公司合并是指两个或两个以上的公司签订合并协议，直接合并为一个公司，而不按照公司法的规定进行清算的法律行为。1公司合并具有以下法律特征：1.公司合并是几家公司之间的共同法律行为，其前提必须是双方达成合并协议。2.公司合并是双方的自由行为。是否合并以及合并的方式完全取决于当事人的意愿。3.公司合并是一种无需解散或清算程序就能消除和改变公司的行为。公司合并不需要清算就可以改变公司的存在、财产结构和所有权结构。2二、企业并购的规范国家体改委、国家计委、财政部、国家国有资产管理局关于企业兼并的暂行办法(以下简称“兼并办法”)第一条规定：“本办法所称企业兼并，是指企业收购其他企业的产权，使其他企业丧失法人资格或者变更法人资格的行为。企业间非购并不适用本办法。”中国企业并购的主要形式：1、合并方法中规定的合并方法合并办法第四条规定，企业合并主要采取以下形式：(一)债务承担型，即在资产与债务相当的情况下，合并方以承担被合并方的债务为条件接受其资产。(2)购买型，即并购方投资被并购方企业的资产。(3)吸收股份，即被并购企业的所有者将被并购企业的净资产作为股份投入并购方，成为并购方企业的股东。(4)控股型，即企业通过收购其他企业的股权获得控制权并进行合并。2、中华人民共和国公司法(以下简称公司法)规定的合并公司法第184条规定，公司合并可以采取吸收合并和新设合并两种方式。3、中华人民共和国证券法(以下简称证券法)规定的合并证券法第78条规定，上市公司可以采取要约和协议两种形式进行合并。3因此，在我国法律中，公司合并是公司合并的一种方式。三、公司合并的方式如前所述，公司合并可分为吸收合并和新合并。根据公司法第184条第2款，吸收其他公司的公司合并，被吸收的公司解散。两个或两个以上公司合并成立新公司为新合并，合并各方解散。同时，公司并购不同于公司资产。从法律性质来看，公司合并的本质是公司法人的合并。资产收购的本质是资产购买和出售的行为，不影响公司的人格。公司合并也不同于公司股权收购。公司合并本质上是公司人格的合并。股权收购的本质是股权的买卖，不影响公司的人格。从本质上说，股权收购和资产收购都是买卖活动，而不是公司合并的本质公司人格的合并。4四、公司合并操作方法吸收合并是最常见的合并类型。在吸收和合并的过程中，被合并的公司将被消灭。公司有三个主要要素：公司资产、公司权益和公司人格。公司的消亡最终表现为公司人格的消亡。在公司人格消灭之前，被吸收公司的资产可以转让给吸收公司，或者被吸收公司的股权可以转让给吸收公司。无论是资产转让还是股权转让，吸收公司能够支付的对价通常是公司的现金或股份。这样，从逻辑上讲，吸收和合并的四种方式可以分为两种类型。(一)资产先转让1.现金购买资产吸收公司2.通过股份购买资产吸收公司用自己的股份购买吸收公司的所有资产，包括其所有权利和义务。吸收公司失去所有原始资产，只拥有吸收公司支付的自己的股份。吸收公司解散了。由于债权债务已经全部转移，不需要清算。吸收公司的股东分配吸收公司持有的吸收公司的股份，从而成为吸收公司的股东并被吸收公司消灭。(2)股权转让优先1.现金购买股票吸收公司用现金购买吸收公司股东的股份，成为吸收公司的唯一股东。然后，吸收公司解散，吸收公司的所有权利和义务由吸收公司承担，不进行清算，吸收公司被撤销。2.股份购买吸收公司用自己的股份交换吸收公司股东持有的吸收公司的股份，从而吸收公司的股东成为吸收公司的股东，吸收公司成为吸收公司的唯一股东。然后，吸收公司解散，吸收公司的所有权利和义务由吸收公司承担，不进行清算，吸收公司被消灭。5无论采用上述哪种方式，吸收公司在吸收公司的资产或股份之后支付的现金或股份都直接分配给吸收公司的股东，因此吸收公司的股东获得现金或成为吸收公司的股东。6五、公司合并流程(一)订立合并协议公司法没有规定哪些主要条款应该包括在合并协议中。对此，我们可以参考对外贸易经济合作部与国家工商行政管理局关于外商投资企业合并与分立的规定第21条规定的外商投资企业并购协议(以下简称并购条款)的主要内容，即：1.并购协议各方的名称、住所和法定代表人；2.被合并公司的名称、住所和法定代表人；3.被合并公司的投资总额和注册资本；4.合并形式；5.并购协议各方的债权债务继承方案；6.雇员安置措施；7.违约责任；8.解决争端的方法；9.签订合同的日期和地点；10.并购协议各方认为必要的其他事项。(二)通过合并协议合并协议是导致公司资产重新分配的主要法律行为。它直接关系到股东的权益，是公司的一件大事。因此，公司合并的决定权不在董事会。在股东大会上，参与合并的每个公司必须获得股东大会通过特别决议所需的多数票。我国公司法第39条、第66条和第106条分别规定了有限责任公司、国有独资公司和股份有限公司合并的股东大会特别决议。其中，有限责任公司股东大会对公司合并的决议必须经代表三分之二以上表决权的股东通过；国有独资公司的合并由国家授权投资机构或国家授权部门决定。股份有限公司股东会关于公司合并的决议，必须经出席会议的股东所持表决权的三分之二以上通过。(三)资产负债表和财产清单的编制(四)通知债权人并公告中国公司法第184条第3款规定了通知债权人的程序和公告方式。该条规定，参与合并的公司“除非清偿债务或提供相应担保，否则不得合并”。这表明我国公司法赋予参与合并的债权人阻止合并过程的效力。为了保护债权人，最高人民法院关于审理与企业改制相关的民事纠纷案件若干问题的规定第32条规定：“企业合并时，应当参照公司法的有关规定，公告通知债权人。企业吸收合并后，债权人因被合并企业原资产管理人(投资人)隐瞒或遗漏的公司债务向合并方提起诉讼，债权人在公告期内已经申报债权的，合并方承担民事责任后，可以向被合并企业原资产管理人(投资人)追偿。债权人未在公告期内申报债权的，合并方不承担民事责任。人民法院可以通知债权人分别起诉被兼并企业的原资产管理人(投资人)。(5)主管当局的批准公司法第一百八十三条规定：“股份有限公司的合并或者分立，必须经国务院授权的部门或者省级人民政府批准。”因此，主管机关的批准是股份有限公司合并的必要程序。(六)办理公司变更和注销登记六、异议股东回购权反对股东回购权是指反对公司合并的股东有权要求公司以当时的公平价格购买其股份。7这一索赔权是对持异议股东利益的一种救济。关于异议股东回购权的适用对象，有两种不同的立法例。第一种立法，如德国，规定回购权只适用于被吸收公司的股东。第二类立法，如美国、日本、台湾等，规定回购权不仅适用于被吸收公司的股东，也适用于被吸收公司的股东。8台湾公司法第317条第1款规定公司与其他公司合并时，董事会应就合并相关事项达成合并协议，并提议股东大会于会前或会中以书面或口头方式表示反对。如果异议被记录在案，他们可能会放弃投票权，并要求公司以当前公司价格收购他们的股份。9一般来说，公司的吸收和合并会对合并双方产生重大影响。对于吸收公司的股东来说，他们也将面临公司所有权结构和资产结构的重大变化。因此，吸收公司的股东和吸收公司的股东一样，也应该被赋予回购的权利，这只能体现法律的公正性。中国公司法没有规定异议股东回购的权利。中国证券监督管理委员会上市公司章程指引第173条规定，公司合并或者分立时，公司董事会应当采取必要措施，保护反对公司合并或者分立的股东的合法权益。然而，下面没有关于如何保护持异议股东的合法权益的内容。中国证监会第到境外上市公司章程必备条款号文件第149条第一款仅规定公司的合并或分立由公司董事会提出，并通过公司章程规定的程序后，依法办理相关审批手续。反对公司合并或分立方案的股东有权要求公司或同意公司合并或分立方案的股东以公平价格购买其股份。公司合并、分立决议的内容应当制作专门文件，供股东查阅。然而，该部门的条例没有普遍的法律约束力。从这个角度来看，法律解释理论已经不能解决异议股东回购权的问题，只能通过立法理论来解决。七.公司合并的法律效力合同的法律效力有三：1、公司被毁在这种情况下，它具体指的是被吸收的公司的消除。由于被撤销公司的所有权利和义务已被吸收公司普遍接受，其解散与一般公司不同1.违反公司法第三十八条、第一百零三条规定，公司合并由股东(总)会决定。2、违反公司法第183条的规定，股份有限公司的合并必须经主管机关批准。3.债权人违反公司法第一百八十四条的规定，要求公司清偿债务或者提供相应的担保，但公司不清偿债务或者提供相应的担保。(2)无效理由的更正虽然公司合并有无效的理由，但为了保护交易安全和稳定社会关系，在法院裁定公司合并无效之前，应当给予当事人进行更正的机会。当事人在法院判决前补正相关无效理由的，应当确认合并有效。关于审理与企业改制相关的民事纠纷案件若干问题的规定第30条规定：“企业合并协议自双方签字盖章之日起生效。需要政府主管部门批准的，合并协议自批准之日起生效；未经批准，合并协议将不会生效。但是，当事人在一审法院辩论终结前办理批准手续的，人民法院应当确认合并协议有效。”(三)合并的法律后果无效1.回到合并前的状态。在吸收合并过程中，被撤销公司应当与存续公司分离，存续公司应当进行变更。2.无效判决追溯效力的限制。合并无效的判决只对未来有效，不影响合并有效前提下产生的法律关系。如果合并无效的判断追溯到过去，从合并开始就变得无效，将会影响交易的安全性，导致法律关系的混乱，损害第三人的利益。3.缔约过失责任。中国合同法第58条最后一句规定。11九、限制不同类型公司之间的合并在理论上，关于这个问题有三种理论：(1)言论自由。人们认为，对公司合并的类型不应有任何限制。(2)严格限制理论。人们认为只有同类公司才能合并，而合并后的公司仍然应该是同类公司。(3)适当限制理论。人们认为，应该对不同类型的公司的合并施加适当的限制。许多国家在公司立法中采取了适当的限制措施，限制不同类型的公司之间以及合并后的公司类型之间的合并。例如，德国规定，有限责任公司可以接受有限责任公司，但有限责任公司不能接受有限责任公司。同样，根据日本有限公司法第59条的规定，有限公司可以与其他有限公司合并，但合并后存续的公司或因合并而成立的公司必须是有限公司；第60条规定，有限公司与另一股份有限公司的合并须经法院批准，否则无效。中国台湾地区公司法对公司合并没有限制，但台湾“经济部”在其1988年3月21日第07610号文件中对此进行了解释：现行公司法没有明确限制被合并公司的类型以及合并后存续或组建独立公司的公司类型。为了奖励合并，具有相同责任的公司可以合并，因此股份有限公司可以与有限公司合并。但是，根据公司法第317-1条，股份有限公司与有限公司合并的，合并后的现有公司或者新设公司应当限于股份有限公司。学者们认为适当限制理论更为合理，应该成为我们处理这一问题的基本思路。121999年发布的对外贸易经济合作部、国家工商行政管理局关于外商投资企业合并与分立的规定有相关