第六章证券法

第6章证券法TheSecuritiesLaw,主讲：丁辉关Email:dinghg,中华人民共和国证券法（1998年12月29日，九届全国人大常委会第六次会议通过，于1999年7月10日起实施，并于2004年8月28日和2005年10月27日进行了两次修订）中华人民共和国证券投资基金法（中华人民共和国第十届全国人民代表大会常务委员会第五次会议于2003年10月28日通过，自2004年6月1日起施行）,第6章证券法,6.1证券与证券法概述6.2证券的发行6.3证券的交易6.4证券上市6.5上市公司收购6.6证券机构6.7违反证券法的法律责任,教学目的与要求掌握公司债券、企业债券发行的条件和发行程序，债券上市交易条件、禁止交易的行为；证券监管机构的职责，证券协会的职责；证券法规定的法律责任涉及的主体、违约行为表现形式及应承担的法律责任。重点:证券法的概念、范围，证券活动和管理的原则，股票、公司债券、企业债券的概念和种类；股票的发行条件和发行程序，证券交易的一般规则，上市交易条件、上市公司收购的概念和方式。信息披露制度、证券违法行为。难点:证券活动和管理的原则；股票的发行条件和发行程序，证券交易的一般规则，上市交易条件、上市公司收购的方式。教学时数8学时,第一节金融法概述,一、金融的概念金融：是货币资金融通的简称，它是以银行等金融机构为中心的各种形式的信用活动以及在信用基础上组织起来的货币流通。具体包括:货币的发行、流通和回笼；存款的吸收和提取；贷款的发放与收回；银行的转账结算；国内外的汇兑往来；票据的承兑与贴现；有价证券的发行、交易及管理；信托投资；融资租赁；各种保险；金融期货、期权的交易及管理；外汇、外债的管理以及其他国际金融活动的开展等。,金融一般分为直接金融和间接金融两种形式。直接金融是指投资者通过购买股票、债券等各种证券，将资金直接转移给证券发行人(企业、公司或政府)的资金融通行为；间接金融则是指最终贷款人(存款人)通过银行、非银行金融机构等中介机构(贷款人)，把资金贷给借款人的资金融通行为。在发达的市场经济国家，直接金融占有很大的比重，而在发展中国家和经济落后国家，金融一般以间接金融为主。,二、我国的金融管理体制（一）中央银行（二）商业银行（三）其他金融机构三、金融法的概念金融法是调整金融关系的法律总称。,第二节银行法,一、中央银行法（一）中央银行法概述中央银行法，是指规范和调整中央银行的内部组织机构以及对外活动的法律规范。（二）中央银行的管理体制1中国人民银行实行行长负责制。2中国人民银行分支机构的设置3中国人民银行设立货币政策委员会。,（三）货币政策和货币政策工具1货币政策货币政策是指国家为了保持货币币值的稳定，促进经济增长而制定的调控、调节和稳定货币的经济政策。2货币政策工具（1）要求银行业金融机构按照规定的比例交存存款准备金；（2）确定中央银行基准利率；（3）为在中国人民银行开立账户的银行业金融机构办理再贴现；（4）向商业银行提供贷款；（5）在公开市场上买卖国债、其他政府债券和金融债券及外汇；（6）国务院确定的其他货币政策工具。,（四）中央银行的业务,1负债业务2资产业务3中间业务4中央银行的业务限制（1）中国人民银行根据执行货币政策的需要，可以决定对商业银行贷款的数额、期限、利率和方式，但贷款的期限不得超过一年。（2）中国人民银行不得对政府财政透支，不得直接认购、包销国债和其他政府债券。（3）中国人民银行不得向地方政府、各级政府部门提供贷款，不得向非银行金融机构以及其他单位和个人提供贷款，但国务院决定中国人民银行可以向特定的非银行金融机构提供贷款的除外。（4）中国人民银行不得向任何单位和个人提供担保。,二、商业银行法,（一）商业银行法概述商业银行是指依照本法和中华人民共和国公司法设立的吸收公众存款、发放贷款、办理结算等业务的企业法人。（二）设立商业银行的条件1符合中华人民共和国商业银行法和中华人民共和国公司法规定的章程；2符合中华人民共和国商业银行法规定的注册资本最低限额；3具备任职专业知识和业务工作经验的董事、高级管理人员；4具有健全的组织机构和管理制度；5具备符合要求的营业场所、安全防范措施和与业务有关的其他设施。6设立商业银行，还应当符合其他审慎性条件。,（三）商业银行的业务,1吸收公众存款；2发放短期、中期和长期贷款；3办理国内外结算；4办理票据承兑与贴现；5发行金融债券；6代理发行、代理兑付、承销政府债券；7买卖政府债券、金融债券；8从事同业拆借；9买卖、代理买卖外汇；10从事银行卡业务；11提供信用证服务及担保；12代理收付款项及代理保险业务；13提供保管箱服务；14经国务院银行业监督管理机构批准的其他业务。,【案例链接】,张某为某证券公司公关部负责人，由于工作关系，经常掌握一些股票价格涨落的情况。按照公司业务规则，工作人员掌握的信息不得向外泄露或为自己牟利。一次偶然的机会，张某获悉了公司证券讨论师对飞乐股份的走势预测。张某将预测结果告诉其丈夫何某。何某按图索骥，购买了4000股飞乐股。数月后，飞乐股大幅度上扬，何某卖出股票，得到股利6000余元。不久，此事东窗事发，张某受到审查。经主管机关调查后，认为张某的行为已构成内幕交易行为，应没收非法所得并罚款。,【案例评析】张某利用其作为证券公司公关部负责人的便利条件，掌握了证券市场变化情况后，利用这一内幕信息，与何某相勾结，牟取不当利益，已经构成内幕交易行为。主管机关对其处以罚款和没收非法所得，符合法律的规定。,国美董事局前主席黄光裕案,国美集团董事局前主席黄光裕案，2010年4月22日在北京市第二中级人民法院公开审理。黄光裕，国内最大电器零售商国美电器的缔造者、三度问鼎中国首富。黄光裕案爆发后，一系列涉案人物先后被牵出，包括其兄弟、妻子；一位上市公司董事长；一位国家外汇管理局司长和一位港澳赌业风云人物；以及两名公安部高级官员。影响之广、涉案金额之大、案情之复杂，被喻为是民营企业家第一案。因此，黄光裕案从一开始就备受各方关注。,黄光裕案，除了黄本人外，还牵涉了大批政府高层的落马，如商务部原巡视员郭京毅、公安部原部长助理郑少东、最高法院原副院长黄松有、深圳市原市长许宗衡等。3月18日，郭京毅案正式开庭。郭被指控于5年间受贿844万余元。据检方指控，郭京毅在2004年至2007年间，为黄光裕的国美上市与并购永乐两笔交易中，在股权变更、反垄断审查等事项上提供帮助，分两次收受后者给予的人民币110万元。,黄光裕,黄光裕涉嫌三宗罪非法经营罪：起诉书称，黄光裕于2007年9月至11月间，采用人民币结算在境内、港币结算在境外的非法外汇交易方式，将人民币8亿元直接或通过北京恒益祥商业咨询有限公司(下称恒益祥)转入深圳市盛丰源实业有限公司等单位，通过郑晓微(另案处理)等人私自兑购并在香港得到港币8.22亿余元。内幕交易泄露内幕信息罪：检方指控，在拟将上市公司中关村与其经营管理的北京鹏泰投资有限公司进行资产置换事项中，黄光裕作为中关村的实际控制人、董事，指令他人累计购入中关村股票976万余股，账面收益额为348万余元。此后，在拟以中关村上市公司收购北京鹏润地产全部股权进行重组事项中，黄光裕还决定并指令他人累计购入中关村股票1.04亿余股，账面收益额为3.06亿余元。,单位行贿罪：检方指控称，2006年至2008年间，黄光裕作为北京鹏润房地产开发有限责任公司及国美电器有限公司的主管人员，指使许钟民向原公安部经侦局副局长相怀珠提出请托，要求其在对这两家公司有关案件办理中提供违法违规的帮助，并先后两次单独或者指使许钟民给予相怀珠款、物共计106万元。此外，黄光裕还指使许钟民，通过市公安局经济犯罪侦查处靳红利(另案处理)，分别向原国家税务总局稽查局的处长孙海渟、北京市国家税务局稽查局梁丛林、凌伟(另案处理)提出请托，要求上述人员在国美电器涉税案件调查中提供违法违规的帮助，并先后单独或者指使许钟民给予靳红利150万元、孙海渟100万元，梁丛林、凌伟各50万元。,6.1证券与证券法概述,6.1.1证券的概念和特征6.1.2证券的分类6.1.3证券市场6.1.4证券法的概念和特征6.1.5证券法的基本原则,6.1.1证券的概念和特征,1.证券：是各类财产所有权和债权凭证的通称，是用来证明证券持有人有权依券面所记载的内容取得相应权益的凭证。我国证券法规定的证券是指资本证券，分为股票、公司债券、国务院认定的其他证券（如证券投资基金）等三类。政府债券的发行和交易，由法律、行政法规另行规定。经国务院依法认定的其他证券。这是一条弹性规定，主要指立法上尚未规定，将来有可能纳入证券范围的证券衍生品种，以应对不断发展的证券市场的需要，如股指期货。,证券：是指证明或设定民事、经济权益的法律凭证，是相应财产所有权或债权凭证的通称。持有人有权按照证券所载的内容，享有相应的权益。证券具有三个层面的意义：广义的证券，即记载和代表一定权利的凭证，按其功能可分为证据证券、凭证证券和有价证券。中义的证券，即有价证券，是指具有一定票面金额，证明持券人有权按期取得一定收人的所有权或者债权证书。按照功能又可分为商品证券、货币证券和资本证券。货币证券：是证明持有人享有一定数额货币请求权的证券，如汇票、支票和本票；商品证券：是证明持有人享有一定数量商品请求权的证券，如提货单、货运单等；资本证券：是证明持有人享有资本的所有权与收益权的证券，如股票、债券等。狭义的证券，即资本证券，主要有股票、债券、基金券等。证券法上所指的证券仅为资本证券。,广义的证券,2。证券法调整的证券具有如下特征：证券是权利凭证。证券是证明持券人拥有某项财产权利的凭证，因为首先，证券记载着一定的财产权利，持券人据以拥有法律上有关财产的所有权或债权。其次，证券是一种证权凭证，仅为持券人权益的外部表现形式，证券权利在发行证券前即已存在。因此，即使证券遗失或毁损，也不妨碍证券权利的合法存在，持券人可依公示催告等法定程序申请补领。证券是民事权利的表现形式，是民事权利的“纸化”，即“权利证券化证化”，而民事权利是证券的内容和实质。,证券是要式凭证，指证券的形式和所载内容必须符合有关法律规定。证券交易的实质是证券权利的交易，属于无形财产的流转。为实现规模化、连续性交易，同时保障交易的安全，证券应依法定的形式和内容进行记载，并对证券的权利内容进行标准化处理，使同次发行的每一份证券在券面金额、持券人的权利义务、收益内容等方面保持一致，相互之间具有可替代性，从而提高证券的流通性。证券是投资凭证。证券是记载投资者投资权利的凭证，证券的发行有严格条件限制且须经政府主管机关批准。投资者投入资金，购买证券的实质是为了获取超出投资额的资本收益，如股息、红利、债券利息或买卖价差等，实现投资回报的最大化。证券是流通凭证。流通是证券的基本属性，可使证券内含的经济功能充分释放，证券持有者可通过证券转让实现相应的经济权益。证券的标准化统一格式也为其流通提供了条件。经依法核准上市交易的证券，应当在证券交易所进行挂牌交易。,6.1.2证券的分类,1.我国目前在证券市场上发行和流通的证券主要有以下几类：股票：是股份有限公司签发的证明股东所持股份的凭证。债券：是政府、金融机构、公司企业等单位依照法定程序发行的，约定在一定期限还本付息的有价证券。认股权证：是股份公司给予持证人在一定期限内，以确定价格购买一定数量普通股份的权利凭证。基金受益凭证：是一种利益共享、风险共担的集合证券投资方式，即通过发行基金单位，集中投资者的资金，由基金托管人托管，由基金管理人管理和运用资金，从事股票、债券、外汇、货币等金融工具投资，以获得投资收益和资本增值。,2。股票。(1)股票：是股份有限公司发给股东，表明其人股的股份，并据以行使权利的凭证，股票同时又是代表具有财产价值的股东权的有价证券。股票是股份公司发行的，表示股东按其持有的股份享有权利和承担义务的书面凭证，具有非返还性、收益性、风险性、流通性、参与性等特点。股份在法律上是表示股份有限公司资本的构成单位。股份有限公司的资本全部划分为金额相等的若干股份，每股金额乘以股份总数便构成了股份有限公司的资本总额。,(2)根据股东所享有的权利，股票可分为普通股、优先股和后配股:普通股。即享有股东的基本权利而无特别利益的股份，是公司的普通股份，持有普通股的股东对公司的管理和收益享有平等权利，在公司中的法律地位一律平等。它是股份有限公司最基本的股份，是构成股份有限公司的资本的基础。优先股。是指在分配股息、红利、公司清算剩余财产时等诸方面享有特别利益，并优先于普通股实现的股份。后配股。是指在分配股息红利、公司剩余财产及行使表决权等方面劣于普通股的股票。普通股以外的股票称作特别股。我国公司法主要规定了普通股，对优先股和后配股等普通股以外的特别股未作规定。,(3)根据票面上及股东名册是否记有股东姓名分记名股票和无记名股票:记名股票。其所表示的权利只能由股东本人享有，非股东即便持股票也不享有股东权。记名股票的股东姓名，要记载于公司股东名册之中。无记名股票。凡是股票票面上没有记载股东姓名的股票，即为无记名股票。凡持有无记名股票的人即可凭票行使股东权，一般无须再证明其股东资格。(4)根据是否有票面金额分为额面股和无额面股:有面额股。是指在票面上记载一定的金额、以表明股票价值的股票。我国公司法只规定了有面额股股票。无额面股。是指票面上不记载金额，即无票面价值的股票。,（5）以股票发行对象的不同分为发起人股、国家授权投资股、法人股和社会公众股:发起人股。是指股份有限公司向发起人发行的股票。国家授权投资股。即通常所说的“国家股”。它是指由国家授权的投资机构代表国家以国有资产向股份有限公司投资而形成的股份。法人股。是指具有法人资格的企业、事业单位和社会团体以其依法占有或者支配的资产向股份有限公司投资而形成的股份。社会公众股。是指股份有限公司向普通社会公众发行的股份。它是股份有限公司向发起人、国家授权投资机构和法人以外的社会投资大众所发行的股票。对社会发行的股票可以是记名股票，也可以是无记名股票。,（6）以发行的资本范围的不同分为旧股和新股:旧股。是指在公司设立时章程确定的资本总额范围以发行的股份。新股。是指公司成立后，修改章程、增加资本总额而发行的股份。（7）以股票的购买币种和持有人地域不同分为A种股票、B种股票和H股:A股（境内上市内资股）：是指以人民币标明面值，由境内申国公民或法人以人民币购买或交易的股票，B股（境内上市外资股）：又称人民币特种股票。指以人民币标明股票面额，以外币认购和进行交易，专供境外和中国香港、澳门、台湾地区投资者买卖的股票，经过批准，可以在上海或深圳证券交易所上市。H股（境外上市外资股）：是指获香港联合交易所批准上市的股票，以人民币标明面值，以港元认购和交易，专供境外和中国香港、澳门、台湾地区的投资者买卖，N股是指在纽约挂牌上市的外资股，S股是指在新加坡挂牌上市的外资股。,3。债券：是企业、金融机构或政府为募集资金而依法向社会公众发行的、保证在规定的时间内向债券持有人还本付息的有价证券。根据发行主体不同，可分为政府债券、金融债券和公司债券。债券与股票相比，具有偿还性、低收益和低风险性、非参与性等特点。债券风险较小，流通性强。政府债券：又称国债券，包括国库券、财政债券、国家建设债券等。政府债券由国家信用作担保，被称为金边债券。金融债券：是由银行和非银行金融机构依法发行的债券。公司债券：是公司为筹措资金，依照法定程序发行的，约定在一定期限内还本付息的有价证券。按照能否转换为股票为标准，可分为可转换公司债券和不可转换公司债券。可转换公司债券是指在一定期限内，可以按照约定条件转换为普通股股票的特殊公司债券。,4。证券投资基金。证券投资基金：是指一种利益共享、风险共担的集合证券投资方式，即通过发行基金单位，集中投资者的资金，交由专业的管理者管理和运用资金，从事股票、债券等金融工具投资。证券投资基金是通过公开发售基金份额募集资金，由基金管理人管理，基金托管人托管，为基金份额持有人的利益，以资产组合方式进行股票、债券投资的集合证券投资方式，基金券是基金份额的表现形式。证券投资基金是一种间接投资工具，可实现规模经营、组合投资、分散风险。证券投资基金起源于英美法系中“信托”的概念，在美国获得迅速发展，成为最重要的大众投资工具。在我国，根据有关规定，基金发起人可以申请设立开放式基金，也可以申请设立封闭式基金。,5。衍生证券衍生金融工具产生于20世纪70年代末的美国金融市场，并随着全球金融自由化和金融创新而成为国际金融市场的主要角色，其主要目的是为了规避风险，同时投机获利。衍生金融工具按产品形态，可以分为远期、期货、期权和互换四种；按原生资产，可以分为股票、债券、利率、汇率和商品。衍生证券：是衍生金融工具之一种，是从股票、债券等传统投资工具中衍生而来的，按是否存在发行环节，分为发行类证券衍生品种和契约类证券衍生品种，前者如认股权证、可转换公司债券等等，后者则包括国债期货、股票指数期货、股票期权、债券期权、股票指数期权等等。近年来，又出现了将上述衍生证券结合起来的新的衍生证券，如股票期货期权等。,6.1.3证券市场,1。证券市场：是指股票、债券、基金单位等有价证券及其衍生产品进行发行和流通交易活动的场所。是以证券的发行和交易为内容的交易关系的总和。证券市场以证券交易所为主要形式，由市场参与主体、金融工具、交易场所等要素构成，包括有形市场和无形市场。它是现代金融市场的重要组成部分，具有筹集资金、投资收益、配置资源、分散风险、调节经济等基本功能。20世纪80年代以来，世界证券市场的格局和运行机制发生了深刻的变化，呈现出融资方式证券化、投资主体机构化、交易品种衍生化、交易方式电子化、市场体系统一化、国际化等新的特征。,2。证券市场的分类（1）按照功能的不同，分为发行市场和交易市场。证券发行市场：又称一级市场、初级市场，是证券发行人依照法定的条件和程序将证券出售给投资者以筹集资金的市场。发行市场主要由证券发行人、认购人和中介人组成。其功能是为资金需要者提供筹集资金服务，为投资者提供投资收益的机会。实现社会闲散资金向生产资本的转化。它是证券转让和流通的前提。证券交易市场：又称流通市场、二级市场、次级市场，是对已发行的证券进行买卖、转让交易的场所，是供投资者买卖证券的场所。其功能是为投资者转让证券，实现投资收益或新的投资者加入提供场所，同时决定或影响证券发行市场功能的发挥。它主要由客户、证券公司、证券交易的服务机构以及证券交易场所构成。通过一级市场取得的证券可以到二级市场进行买卖，投资者可以在二级市场对证券进行不间断的交易。,（2）按照证券交易的层次和场所不同，证券交易市场可分为场内交易市场和场外交易市场。场内交易市场：又称第一市场，集中竟价市场，是通过证券经纪人在证券交易所集中进行统一竞价买卖证券的市场。它有固定的交易场所和交易时间，有严格的上市交易条件和交易程序。它是一个有形市场：发行市场一级市场；流通市场二级市场。场外交易市场：又称店头交易、柜台交易，是在证券交易所外由证券买卖双方议价成交的市场。它泛指在交易所外进行交易的场所，是一个无形市场。是证券交易场所的最早形式。由于其交易灵活、便捷，有助于实现非上市证券的可转让性，有利于投资者最大限度地降低交易成本，而在证券交易市场中占有不可或缺的重要地位。场外交易的证券可以是上市证券也可是非上市的证券。,3。证券市场的主体：证券发行人。是指在证券市场上发行证券的单位，一般包括企业、金融机构和政府部门。证券投资者。是指证券市场上证券的购买者，也是资金的供给者。证券投资者一般包括个人投资者和机构投资者。个人投资者可以直接参与证券的买卖，也可以通过证券经纪人买卖证券。机构投资者是指有资格进行证券投资的法人单位。证券中介机构。主要是指证券经营机构。资产评估机构、会计师事务所、律师事务所等。证券交易场所。是指进行证券交易的场所，有场内交易市场和场外交易市场两种。证券自律性组织。包括证券交易所、证券业协会等，主要是在本所或本行业内实行自我监管。证券监管机构。是指代表政府对证券市场进行监督管理的机构。在我国特指中国证券监督管理委员会及其派出机构。,4。证券市场的管理体制：（1）证券管理：是指国家证券主管部门和证券业自律性组织依照国家有关法规和自律性组织的各项规则和制度，对证券的发行、交易等活动进行监督和控制，使之有秩序地运行的一种综合性行为。证券市场作为资本市场的一个组成部分，吸引了大量的资金，由于证券市场本身并不创造财富，它只是为资金提供了一种投资场所，资金为获取最大的利益，不可避免的会采用各种手段，包括一些非法的手段。为避免这种风险对金融体系的影响，各国都制定各种规定加强对证券市场的监管。,（2）证券市场的监管模式。国家集中统一监管模式。即证券市场的监管权由隶属于中央政府或立法机关的国家证券监管机构集中统一行使，而证券业等各种自律性组织只起协助性作用的监管模式。采用这种模式的国家主要有美国、日本、新加坡等自律性管理模式。即不设立全国性的证券监管机构，证券市场的监管由证券交易所、证券商协会等证券业自律性组织进行自我监管。英国、德国、意大利等国采用这种模式。如英国没有统一的证券交易法，其证券监管主要通过以英国证券业理事会和证券交易所协会为核心的非政府机构进行自律管理。,（3）我国的证券监管摸式。我国证券市场的起步较晚，证券市场的发展也极为不规范，因此证券市场的监管也经历了几个阶段，大致可分为四个阶段：第一阶段：19811985年，财政部独立管理阶段。这一阶段我国的证券种类主要是国库券，其发行和管理主要由财政部负责。第二阶段：19861992年，中国人民银行为主管机关时期。这一阶段由中国人民银行负责制定有关金融法规和管理股票、债券的发行。1990年经国务院批准在人民银行设立了由8个部委共同参加的国务院股票审批办公室，1992年6月，又建立了国务院证券管理办公室，统一领导和管理证券市场。,第三阶段：1992年底1998年8月以国务院证券委员会为主管机构的管理体制。1992年10月，国务院决定成立国务院证券管理委员会（简称证券委）和中国证券监督管理委员会（简称证监会）。由国务院相关部门负责人组成。但从职权行使看，证券委主要是一个协调机构，证监会行使管理职权，形成一虚一实的局面。第四阶段：1998年至今，以中国证券业监督管理委员会为主管机构的体制。为建立高度有效的监管体制，国务院将原国务院证券委的职能及其它机构在证券监督管理方面的职能统一划归证券管理委员会，由其行使管理职能，形成集中管理的体制。,6.1.4证券法的概念和特征,1。证券法：是调整证券发行、交易、服务及证券市场监管过程中发生的社会经济关系的法律规范的总称。证券法的概念有广义和狭义之分。广义的证券法泛指一切与证券有关的法律规范，狭义的证券法则专指某一特定的证券法典或证券单行法。我国的证券法是广义上的证券法。证券法所调整的社会关系，既有证券发行人、证券投资人和证券商之间平等的发行、交易、服务关系，又有证券监督管理部门对证券市场参与者进行组织、协调、监督等活动中发生的监督关系，是两者的统一体。,1998年12月29日，第九届全国人民代表大会常务委员会第六次会议通过了中华人民共和国证券法，并于1999年7月10日起实施，该法于2004年8月28日和2005年10月27日进行了两次修订。证券法共十二章二百一十四条。内容包括四大部分：一是总则；二是具体制度，具体制度又可以分为三个方面：即证券行为规则，含证券发行、证券交易、上市公司收购三章；市场主体规制，含证券交易所、证券公司、证券登记结算机构、证券交易服务机构、证券业协会、证券监督管理机构六章；三是法律责任；四是附则。,2。证券法的特征证券法是实体法与程序法相结合。在证券法中，既有关于证券发行、上市的条件、市场主体的权利义务等实体性内容，又有证券发行、交易的程序、证券主体的设立程序等程序性内容。证券法规范以强制性内容为主，体现较强的公法属性。由于证券市场具有高风险性特征，证券法作为规范证券的发行和交易的行为准则，更多地体现国家对证券市场进行严格管理的意志，因此其在形式上多表现为强制性规范，公法的色彩较为浓厚。,证券法具有较强的技术性和专业性。证券的发行、交易必须遵循一定的规则，因此证券法中包含大量技术性操作规则，如证券的定价、证券交易的集中竞价、信息披露等，具有很强的专业性和技术性。证券法是有关证券发行和证券交易的操作规程，是实用的法律技术规范。证券法具有国际性。证券法本身具有的技术性使其较少受到各国社会政治、历史文化的影响，许多证券规则基本一致，金融自由化、全球化的发展进一步加强的证券制度的国际化趋势。各国纷纷制定或修订证券法律以适应证券业的国际化发展，同时通过组织一些国际性证券组织，制定共同遵循的规则，如1983年成立的证监会国际组织（IOSCO），中国证监会也于1995年7月加入了该组织。,3。证券立法证券立法例，世界各国差异较大。有的国家制定了专门的证券法或证券交易法。如美国、日本等；有的国家则没有制定单独的证券法，只是在公司法中对证券的相关问题等加以规范，如英国等。我国在证券立法上采取了集中立法的模式，即由立法机关以及其授权的机关负责证券立法，主要包括：证券法律。证券行政法规。证券行政规章。其它规范。,我国证券法基本上形成了以证券法为核心，包括证券法律、法规、规章和其他规范性文件在内的比较完备的证券法律法规体系。1998年12月29日，第九届全国人大常委会第六次会议通过的中华人民共和国证券法（以下简称证券法），1999年7月1日起施行。该法于2004年8月28日和2005年10月27日进行了两次修订。证券法共十二章二百一十四条。内容包括四大部分：一是总则；二是具体制度，具体制度又可以分为三个方面：即证券行为规则，含证券发行、证券交易、上市公司收购三章；市场主体规制，含证券交易所、证券公司、证券登记结算机构、证券交易服务机构、证券业协会、证券监督管理机构六章；三是法律责任；四是附则。,在证券法颁布之前，1993年4月25日国务院发布了股票发行与交易管理暂行条例，对股票的发行与交易进行了规范。1993年12月29日八届全国人大常委会第五次通过了中华人民共和国公司法，其中对股票、公司债券的发行和上市作出了规定。1997年3月14日八届全国人大第五次会议通过的修订后的中华人民共和国刑法中，增列了有关证券犯罪和处罚的规定。其他行政规章包括：国务院证券委员会发布的证券交易所管理暂行办法（1993年7月7日发布）、禁止证券欺诈行为暂行办法（1993年9月2日发布）、证券业从业人员资格管理暂行规定（1995年5月13日发布）、可转换公司债券管理暂行办法（1997年3月25日发布）、证券投资基金管理暂行办法（1997年11月14日发布）等。,其他规范性文件：如中国证券监督管理委员会（以下简称中国证监会）发布的公开发行股票公司信息披露实施细则（试行）（1993年6月12日发布）、国债期货交易管理暂行办法（1995年2月23日中国证监会与国家财政部联合发布）、关于股票发行与认购方式的暂行规定（1996年12月26日发布）、证券市场禁入暂行规定（1997年3月3日发布）等。在证券法颁布之后，中国证监会于2001年11月30日重新修订发布了亏损上市公司暂停上市和终止上市实施办法，于2001年12月12日重新公布了证券交易所管理办法，于2001年12月28日发布了证券公司管理办法等。至此，我国基本上形成了以证券法为核心，包括证券法规、规章和其他规范性文件在内的比较完备的证券法律法规体系。,4.我国证券法的适用范围证券法第2条规定了其适用范围：(1)在中华人民共和国境内，股票、公司债券和国务院依法认定的其他证券的发行和交易适用本法；本法未规定的适用中华人民共和国公司法和其他法律、行政法规的规定。(2)政府债券、证券投资基金份额的上市交易，适用本法；其他法律、行政法规另有规定的，适用其规定。(3)证券衍生品种的发行、交易的管理办法，由国务院依照本法的原则规定。,6.1.5证券法的基本原则,1.保护投资者利益原则。由于证券交易的专业性和技术性较强，证券市场存在严重的信息不对称，投资者处于信息劣势地位，投资利益极易受到损害，影响其投资的积极性，进而影响证券市场的持续发展。因此，证券法应体现对投资者利益的特别保护。保护投资者利益是规范证券市场的根本目的。没有投资者的积极参与，证券的发行和交易就无从谈起，证券市场的基本功能就不能实现。,2.公开、公平、公正原则。“三公原则”是维护投资人合法权益，保障证券市场健康发展的法律基础，是证券活动和证券管理的最基本原则，也是证券市场法律制度的精神和灵魂。公开原则：又称信息披露原则，它要求在证券发行和交易过程中，必须真实、准确、完整地披露与证券发行和交易相关的各种重要信息，避免任何信息披露中的虚假陈述、信息误导和重大遗漏。公平原则：是指证券发行和交易活动中的当事人具有平等的法律地位，各自的合法权益平等地受到法律保护，任何机构或者个人不得超越证券法规定的范围而享有特殊权利。按照这一原则，证券市场应当为投资者提供进行交易和投资的平等机会，并保证投资者按照相同的规则进行交易。公正原则：是针对政府监管行为而言的，它要求证券监督管理部门在公开、公平的基础上，对一切证券市场参与者都应当给予公正待遇，对所有的人都应当平等地、公开地适用法律，禁止欺诈、操纵市场以及内幕交易等证券违法行为。,3.自愿、有偿、诚实信用原则。这一原则是一切民事活动应当遵循的基本原则。自愿原则，是指在遵守国家法律、行政法规并不损害国家、集体和其他公民合法权益的前提下，当事人按照自己的意愿参与证券发行与交易业务活动，依法行使自已的民事权利。不受任何人的干涉，不应受任何欺诈和胁迫。有偿原则，是指在证券发行、交易活动中，证券市场主体应按照价值规律的等价有偿原则参与证券发行和交易活动，任何人不得无偿占有他方当事人的财产，不得损害他人的利益，不得剥夺他人的财产权益。诚实信用原则，是指当事人在证券发行、交易中要遵守诺言，客观真实，不欺不诈，全面地履行承诺，善意地取得证券权利和履行证券义务，不规避法律，不损害他人和社会的利益。禁止一切虚假、隐瞒、欺诈、误导以及其他致人损害的行为。,4.证券业与其他金融业分业经营管理原则。为分散和防范金融风险，证券法确立了证券业与银行业、信托业、保险业实行分业经营、分业管理，证券公司与银行、信托、保险业务机构分别设立的体制，我国实行的这种制度是符合我国国情的。证券行业风险较高，禁止混业有利于管理和降低风险，分业经营避免因业务交叉而导致的经营风险的传递，维护金融体系的安全。由于我国目前市场经济发育尚不成熟，中央银行宏观调控手段尚不完备，银行业素质不高，证券市场不规范，在难以有效防范信用风险的情况下，实行严格的证券业与银行业分业管理是必然的选择。同时，为与国际金融混业发展的趋势相接轨，适应我国金融开放的需要，修改后的证券法在强调分业经营、分业管理的同时，新增“国家另有规定的除外”，为将来实行金融混业经营预留了法律政策空间。,5.国家集中统一管理和行业自律相结合的原则。我国对证券业实行政府统一监管与行业自律相结合的监管模式。国务院证券监督管理机构依法对全国证券市场实行集中统一监督管理。国务院证券监督管理机构根据需要可以设立派出机构，按照授权履行监督管理职责。在国家对证券发行、交易活动实行集中统一监督管理的前提下，依法设立证券业协会，实行自律性管理。依法对证券市场加强监督管理是发展我国证券市场必须遵循的原则。证券法作为规范我国证券活动和证券管理的法规，进一步加大了监管力度，这对于限制当前证券市场中的投机行为，降低交易风险，推动证券市场的健康发展，维护社会稳定具有重要的意义。,6.2证券的发行,6.2.1证券发行概述6.2.2股票的发行6.2.3债券的发行6.2.4证券发行审核制度6.2.5证券发行保荐制度6.2.6证券发行信息公开制度6.2.7证券的承销,6.2.1证券发行概述,（一）证券发行的概念和特征1.证券发行：是指发行主体以筹集资金或调整股权结构为目的，在证券发行市场上依照法定条件和程序向社会投资者出售证券的行为。证券发行是一种直接融资方式，是证券发行人第一次将证券直接或间接销售给证券投资人的活动。包括募集、制作、交付、直接销售或委托中介机构承销、代销的一系列活动。证券发行可分为股票发行、债券发行和基金单位发行。这是我国目前证券立法中的基本分类。,广义的证券发行包括证券的销售、投资者的认购、缴纳认购款以及交付或获得证券等一系列行为，它可分为募集和发行两个阶段，募集强调发行人公开招募资金，投资者承诺认购证券并缴付出资的行为，描述资金或资本的形成过程。发行则指发行人在募集资金后，制作并交付出资凭证的行为，表现投资者权利证券化的过程，即狭义的证券发行。,2.证券发行的特征证券发行的主体必须符合法律规定的资格。证券的发行涉及众多投资主体的利益，社会影响广泛，因此实行必要的市场准入规制是保护投资者利益，维护证券市场健康发展的重要前提，只有符合法律规定条件的主体才能发行证券。证券发行必须符合法律规定的条件和程序。证券是标准化的要式凭证，具备发行资格的主体在发行证券时还必须严格遵守法定的条件和程序，否则即属违法。证券发行的对象是社会化的投资者，且同次发行的条件必须同一。证券一般是向不特定的多数人进行发售，为保护投资者平等地享有证券利益，便于证券流通和转让，同一批次发行的证券必须为同等单位、同等面值和同等发行条件的标准证券。这与筹资者吸收个别投资或贷款有本质的区别。,（二）证券发行的方式1.依是否借助中介机构分直接发行：即发行人不通过证券中介机构而直接同投资者签订合同发售证券的方式。直接发行成本较低，发行人能控制发行过程，实现发行意图，但受专业知识和销售渠道的限制，发行的经济效益会受到影响，一般为少数信誉卓著并拥有专门人才和机构的大公司或金融机构所采用。间接发行：即发行人委托商业银行、信托投资公司和证券公司等证券承销机构办理证券发行事宜并支付佣金的方式。间接发行成本较高，但借助证券承销机构的专业化运作和销售渠道，能提高证券发行的成功率，并扩大公司的社会知名度，为证券发行的主要方式。又分为代销和包销两种。证券代销是指证券公司代发行人发行证券，在承销期结束后将未售出的证券全部退还给发行人的承销方式。证券包销是指证券公司将发行人的证券按照协议全部购入或者在承销期结束后将售后剩余证券全部自行购入的承销方式。,2.依发行对象的不同分公募发行：又称公开发行，是发行人通过中介机构向非特定的社会投资者发售证券的方式，一般需要借助证券中介机构进行。证券法规定，公开发行证券，必须符合法律、行政法规规定的条件，并依法报经国务院证券监督管理机构或者国务院授权的部门核准。向不特定对象发行证券，或向累计超过200人的特定对象发行证券，为公开发行。我国A股采用公募方式。私募发行：又称非公开发行，是面向特定投资者发售证券的方式，认购人一般为与发行人关系密切的内部雇员、有经常业务往来的重要客户以及相关的金融机构等。私募发行成本较低，适合于证券发行数量较小，一般不需代理销售的情形。我国境内上市外资股（B股）采用私募发行方式。许多国家的证券法律规定对私募发行豁免注册。我国新证券法给予了证券私募合法的法律地位，,3.依发行价格的不同分平价发行：也称等额发行、面额发行，即证券发行价格与证券面额相等。因不考虑证券市场的供求状况，易造成发行市场与流通市场之间存在较大的价格落差，引发证券投机行为。溢价发行：即以高于证券面额的价格发行，超过面额部分计入公司的资本公积金。溢价发行一般分为时价发行和中间价发行，前者又称市价发行，即以同种或同类证券的市场流通价为基准确定发行价格，保持发行市场与流通市场价格的连续性。后者则是以证券面额与市场流通价格的中间值确定发行价格，兼顾了股东、投资者及公司的利益。折价发行：即以低于证券面额的价格进行发行。我国法律禁止以折价的方式发行证券，以保障公司资本充足，防止国有资产流失。,4.股票依发行的目的不同分设立发行：又称初次发行、首次发行，是指股份有限公司在设立时向发起人和社会公众发行股份的行为。其中采取发起设立方式的，由发起人认购全部股份，采取募集设立方式的，由发起人认购一部分股份，其余的向社会公众募集。若发行失败，则导致公司不能设立。增资发行：又称新股发行，是指已成立的股份公司为增加注册资本或改变公司股本结构而发行股票的行为，新股发行又可分为增资发行新股、配股和送股，依认购股份者是否缴纳股款又分为有偿增资、无偿增资、有偿无偿混合增资。增资发行可以向社会公开发行，也可以向原股东配售。此外，依发行条件确定的方式不同分为询价发行、议价发行和招标发行；依发行的地点不同分为境内发行和境外发行等。,（三）证券发行市场的组成1.证券发行市场：通常又称一级市场，是证券发行人按照一定法律规定程序，向投资者销售所发行的证券而形成的市场。证券发行市场主要由证券发行人、投资者和中介机构组成。,2.发行人：发行人是指为筹集资金而发行证券的公司、政府部门、金融机构等。主要有：股份有限公司：既可以发行股票，也可以发行公司债券，而且是股票的唯一发行主体。对正在设立的股份有限公司来说，发行股票是为了筹集注册资本以设立司，对已设立的股份有限公司来说，发行股票和债券是为了扩大资金来源，满足公司资金需求。有限责任公司。非股份公司不发行股票，但经批准有权发行公司债券。政府部门：中央政府可为弥补财政赤字和筹措特定资金而在市场上发行国债。地方政府是地方公债的发行主体。金融机构：商业银行、政策性银行和非银行金融机构为筹措资金，经批准可发行金融债券。,3.投资者：投资者是证券市场存在的基础，证券市场的投资者较广，可分为机构投资者和个人投资者，主要有以下几类。基金；证券市场最大的投资群体，包括证券投资基金、社会保障基金和保险基金等。金融机构；指投资银行，是证券市场主要的机构投资者，企业；企业不但自己可发行股票、债券，也可通过特定方式和途径进行证券投资，如作为战略投资者委托理财等方式。个人投资者。,4.中介机构：指的是在证券发行中为发行人提供服务的专业机构，包括证券承销商和其它专业机构。证券承销商，是指接受发行人委托，将发行人发行的证券销售给投资者，以获取相应费用的机关。专业服务机构，指律师事务所、会计师事务所和资产评估师事务所等。一方面为证券发行人提供服务，另一方面也为投资者投资提供意见。4.证监会：证券发行市场的一个重要角色，直接决定发行人是否可以在证券市场发行证券。同时也是证券发行市场监督和管理的部门。,（四）证券发行的基本条件：1.证券发行的条件是指法律规定的发行证券必须具备的基本要求。2.由于各国的经济发展与法律体制的差别，各国对发行证券都有严格的条件，主要有：投资是否符合国家经济发展的需要，如国家产业政策、经济发展要求等；证券发行的规模，即证券发行后，公司规模的大小与公司未来的盈利预期等；股权结构，即证券发行后，发起人持股与公众持股的比例要求；发起人资产经营的最近历史状况、盈利水平和财务状况等。,（五）证券发行的一般程序1发行人应按照由依法负责核准或审批的机构或者部门规定的格式、报送方式，向有关机关提交申请文件和送报有关文件。2国务院证券监督管理机构设发行审核委员会或其他有关机构对发行人提交的申请文件进行审核。3证券发行申请经核准或者经审批，发行人应当依照法律、行政法规的规定，在证券公开发行前，公告公开发行募集文件，并将该文件置备于指定场所供公众查阅。4发行公司与承销的证券公司签订承销协议。,6.2.2股票的发行,1.股票发行：是指股份有限公司为募集股本，依照法定的条件和程序向特定或不特定的投资者发售股份的行为，一般分为设立发行和新股发行两类。设立发行：又可分为以发起设立方式设立公司的发行和以募集设立方式设立公司的发行。前者是指股份有限公司拟发行股本总额由发起人全部认购的发行；后者是指由发行人认购部分股份有限公司拟发行股份，其余依法向社会公众投资者出售的发行。新股发行：又可分为增资发行新股、配股和送股，,2、设立发行（1）募集设立发行股票条件：设立发行首先要符合公司法中关于设立股份有限公司的规定。此外，根据股票发行与交易管理暂行条例的规定，还应该做到：公司的生产经营符合国家的产业政策；公司发行的普通股限于一种，同股同权；公司拟发行的股本总额中，发起人认购的部分不少于人民币3000万元（法律另有规定的除外）；向社会公众发行部分不低于拟发行股份的25%，但总股本超过人民币4亿元的，证监会可酌情降低该比例。最少不低于10%，其中公司内部职工持股比例不超过向社会公众发行的股份总数的10%；,发起人认购的股份数额不低于公司拟发行的股本总额的35%；发起人在最近三年内无重大违法行为，无其他重大违法行为；国务院证券管理机构规定的其他条件。（2）设立股份有限公司公开发行股票，除符合上述条件外，还应当向国务院证券监督管理机构报送募股申请和以下文件：公司章程；发起人协议；发起人姓名或者名称，发起人认购的股份数、出资种类及验资证明；招股说明书；代收股款银行的名称及地址；承销机构名称及有关的协议。依法应当聘请保荐人的，还应当报送保荐人出具的发行保荐书。法律、行政法规规定设立公司必须报经批准的，还应当提交相应的批准文件。,3、增资发行（1）公募增发新股的条件：具备健全且运行良好的组织机构；具有持续盈利能力，财务状况良好；最近三年财务会计文件无虚假记载，无其他重大违法行为；经国务院批准的国务院证券监督管理机构规定的其他条件。（2）发行新股应报送的文件。公司公开发行新股，应当向国务院证券监督管理机构报送募股申请和下列文件：公司营业执照；公司章程；股东大会决议；招股说明书；财务会计报告；代收股款银行的名称及地址；承销机构名称及有关的协议。依法应当聘请保荐人的，还应当报送保荐人出具的发行保荐书。,4.股票发行的程序。为保证我国股票发行的公正，中国证监会于2000年3月17日颁布了中国证监会股票发行核准程序，规定了股票发行的基本程序。（1）股票发行的申请审批。股份有限公司公开发行股票，应当向国务院证券监督管理机构报送募股申请和法律法规规定的相关文件。发行人提交的证券发行申请文件必须真实性、准确、完整。为证券发行出具有关文件的专业机构和人员，必须严格履行法定职责，保证出具文件的真实性、准确性和完整性。国务院证券监督管理机构设发行审核委员会，依法审核股票发行申请。国务院证券监督管理机构或者国务院授权的部门应当自受理证券发行申请文件之日起3个月内，依照法定条件和法定程序作出予以核准或者不予核准的决定。,（2）签署股票承销协议。证券承销采取代销和包销两种方式。证券公司承销证券，应当同发行人签订代销或者包销协议。证券的代销、包销期限最长不得超过90日。（3）公告招股说明书。招股说明书：是公开发行股票的公司对其与股票发行活动相关的事项进行披露的法律文件。根据中国证监会招股说明书的内容与格式的要求，招股说明书应当包括封面、目录、正文、附录和备查文件五部分，发行人对其公告招股说明书的完整性、真实性和准确性承担连带责任。,（4）股票的