(xx)东刑一终字第37号

1/9XX东刑一终字第37号山东省东营市中级人民法院刑事裁定书2008东刑一终字第37号原公诉机关东营市东营区人民检察院。上诉人（原审被告人）刘敏富，男，1979年1月29日出生于利津县利津镇前刘村，身份证号略，汉族，初中文化程度，农民，住该村，捕前暂住略。2006年8月26日因涉嫌犯绑架罪被滨海公安局基地分局刑事拘留，2007年10月17日被东营市中级人民法院以非法拘禁罪，判处有期徒刑一年，于当日释放后因涉嫌故意伤害犯罪被山东省滨海公安局刑事拘留，同年11月2日被逮捕，现羁押于山东省滨海看守所。辩护人高天玉，山东黄河口律师事务所律师。原审被告人孙国钟，男，1987年6月3日出生于滨州市滨城区里则镇街南孙村，身份证号略，汉族，初中文化程度，农民，住略。2006年10月17日因涉嫌犯破坏易燃易爆设备罪、抢劫罪、盗窃罪被刑事拘留，2007年11月27日被滨州市中级人民法院以抢劫罪、破坏易燃易爆设备罪，判处有期徒刑十七年，现羁押于山东省滨海看守所。2/9原审被告人刘陶，男，1982年1月11日出生于垦利县董集乡刘家村，身份证号略，汉族，初中文化程度，农民，住略。2006年12月16日因涉嫌犯破坏易燃易爆设备罪、抢劫罪、盗窃罪被刑事拘留，2007年9月3日被滨州市中级人民法院以抢劫罪、破坏易燃易爆设备罪、盗窃罪，判处有期徒刑十年，现羁押于山东省滨海看守所。东营区人民法院审理东营区人民检察院指控被告人刘敏富、孙国钟、刘陶犯故意伤害罪一案，于二八年六月二十七日作出2008东刑初字第192号刑事判决。原审被告人刘敏富不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷、讯问上诉人，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原审判决认定2007年8月25日10时30分许，在山东省滨海看守所一号监室内，被告人刘陶以同监室在押人员巴寿明干加工活废料多为由，用钳子夹巴寿明的脚趾时遭到巴的反抗，被告人刘敏富、刘陶、孙国钟及于安利（另案处理）等人即对巴寿明进行殴打。被害人巴寿明因害怕遭报复始终未向看守所报告。9月4日，看守所值班人员发现巴寿明身体出现异常症状，立即将其送往医院就诊，经鉴定，巴寿明所受伤系重伤。案发后被告人刘敏富赔偿被害人巴寿明250003/9元，被告人刘陶赔偿被害人巴寿明2000元，被害人书面建议对二被告人从轻处罚。认定上述事实的证据有一、被害人陈述被害人巴寿明陈述证实2007年8月25日中午，在滨海看守所一号监室内，刘陶嫌他干活废料多，用钳子打他头，夹他脚趾，他急了用手阻挡，于安利夺下他的钳子，叫嚷“新号打老号“，刘陶将他仰面踹到床下，于安利、刘敏富、刘陶、孙国钟、王华军围上来殴打，刘敏富用脚踹他胸腹部，于安利用膝盖顶，周围站了不少人，他被打得在地上滚，号头喊停才停止。这次挨打很重，喘气时很重，快撑不住了，不敢活动，睡觉不能翻身，腰腹部有大片淤血。之后因上厕所又被打，一次被孙国钟打了几拳，第二次是28日早晨，刘敏富先在厕所殴打他，又到屋中间，刘坐在床上，他蹲在地上，刘按住他的胳膊，猛踹他胸腹部几脚，他两眼发黑，喘不上气，在厕所地板上爬了很长时间。9月3日发现便血，4日发现更严重。被害人巴寿明辨认笔录及照片，经巴寿明辨认照片确认刘陶、王华军、刘敏富、于安利、孙国钟对其进行殴打。二、证人证言（一）证人王华军证实与巴寿明同号关押，2007年8月25日上午，巴寿明与刘陶在干活的地方发生了4/9争执，于安利与刘陶站在床上，于安利叫嚷“新号还敢打老号“，与刘陶把巴踹到地上，刘陶、于安利、孙国钟、刘敏富等几个人围着巴踹胸、腹部，他也打了巴一巴掌。（二）证人郭洪亮、黄宝余、许德兴、张立伟、刘洁东、刘福平、薄立国、徐德喜、刘爱华、刘晓克证实的情节与证人王华军证实的一致。（三）证人王志军证言证实2007年9月4日上午，接值班民警电话告知他在押人员巴寿明身体出现异样，他赶回看守所，发现巴腰腹部大片皮下出血，脸色发黄，安排干警带巴到医院治疗，检查巴肋骨多处骨折，胸腔大量积液。三、现场勘查笔录及照片，证实现场位于滨海看守所1号监室。四、伤情鉴定结论滨海公安局法医学人体损伤程度鉴定书，鉴定巴寿明右侧第36前肋，第710肋腋中线附近，第11、12后肋及左侧5、6、7、8前肋骨折，右侧肺压缩达50以上，经吸氧和急行右侧胸腔闭式引流术，伤者呼吸困难得以缓解。鉴定意见巴寿明胸部所受损伤系重伤。五、书证（一）入所人员体检表证实2007年8月22日，巴寿明进入看守所时身体健康。5/9（二）刑事判决书，证实被告人刘敏富2006年8月26日因涉嫌犯绑架罪被刑事拘留，2007年10月17日被东营市中级人民法院以非法拘禁罪，判处有期徒刑一年。被告人孙国钟2006年10月17日因涉嫌破坏易燃易爆设备罪、抢劫罪、盗窃罪被刑事拘留，2007年11月27日被滨州市中级人民法院以抢劫罪、破坏易燃易爆设备罪，判处有期徒刑十七年。被告人刘陶2006年12月16日因涉嫌破坏易燃易爆设备罪、抢劫罪、盗窃罪被刑事拘留，2007年9月3日被滨州市中级人民法院以抢劫罪、破坏易燃易爆设备罪、盗窃罪，判处有期徒刑十年。（三）垦利县公安局证明，证实根据刘陶提供线索将一破坏易燃易爆设备案犯罪嫌疑人抓获。（四）民事赔偿协议书，证实被告人刘敏富赔偿被害人巴寿明25000元，被告人刘陶赔偿被害人巴寿明2000元。六、被告人供述（一）被告人刘敏富供称2007年8月25日10时30分许，在看守所一号监室内，刘陶因巴寿明干活废料多，打了巴寿明，当时他、孙国钟、刘陶、于安利及监室的其他人亦一起打巴寿明，他踹了巴几脚。（二）被告人刘陶供称2007年8月25日午6/9饭前，他见巴寿明干活全是废品就骂了几句，巴用钳子捅他，被于安利夺下，其他人上来将巴摔到地上，刘敏富、孙国钟、于安利围着用脚踢，于安利用膝盖顶巴的胸、腹部，当时号里很乱，都上来打巴，他也朝巴的大腿接近腰部踢了几脚。（三）被告人孙国钟供称2007年8月25日上午，刘陶与巴寿明一组干活，刘陶嫌巴寿明干活不好还不听教训，用钳子敲巴的头，巴也用钳子还手，于安利夺下巴的钳子，叫嚷“新号还敢打老号“，与刘陶把巴踹到地上，二人继续用脚踹，于安利用肘、膝盖顶巴胸部，刘敏富也踹的很狠，其他人也打，他也扇了几巴掌，踹了几脚。（四）同案犯于安利供称2007年8月25日上午，巴寿明上厕所没向孙国钟报告，被孙国钟堵在厕所打了一顿。中午快吃饭时，刘陶嫌巴寿明干活不好，用钳子打巴寿明，巴也用钳子还手，他上前夺下巴的钳子，与刘陶等人把巴拖到地上，孙国钟、刘敏富、王华军等人用脚踹巴，他从外围也踹了巴几脚后挤到里面用膝盖顶巴的胸部。二三天后的早晨，刘敏富因巴寿明晚上用厕所，在厕所里对巴再次殴打。原审法院认为，被告人刘敏富、孙国钟、刘陶故意伤害他人身体致人重伤，其行为构成故意伤害罪，7/9三被告人均是在原判决宣告后，发现在判决宣告前还有其它罪没有判决，因此对新认定的故意伤害罪与原判决并罚。被告人刘敏富、孙国钟、刘陶均积极参与对巴寿明的殴打，对造成巴寿明重伤的结果，应共同承担责任，因此不分主从犯，根据三被告人在犯罪的作用、情节具体量刑。被告人刘陶有立功表现，量刑时可从轻处罚。被告人刘敏富、刘陶赔偿被害人经济损失，被害人书面建议从轻处罚，量刑时酌情考虑。据此，依照中华人民共和国刑法第二百三十四条第二款、第二十五条第一款、第七十条、第六十九条、第六十八条第一款之规定，认定被告人孙国钟犯故意伤害罪，判处有期徒刑四年六个月，与原判决犯抢劫罪、破坏易燃易爆设备罪，判处有期徒刑十七年，并处罚金八千元并罚，决定执行有期徒刑二十年，并处罚金八千元；被告人刘敏富犯故意伤害罪，判处有期徒刑四年，与原判决犯非法拘禁罪，判处有期徒刑一年并罚，决定执行有期徒刑四年六个月；被告人刘陶犯故意伤害罪，判处有期徒刑三年，与原判决犯抢劫罪、破坏易燃易爆设备罪、盗窃罪，判处有期徒刑十年，并处罚金二万二千元并罚，决定执行有期徒刑十二年六个月，并处罚金二万二千元。宣判后，被告人刘敏富不服，以“量刑重“为由提出上诉，请求从轻和减轻处罚。其辩护人提出上诉人刘敏富主观恶性小，如实供述犯罪事实，认罪态度好，8/9请求从轻处罚。其辩护人认为上诉人刘敏富在犯罪中并非主犯，亦非造成被害人重伤的直接责任人，案发后积极赔偿被害人的经济损失，请求从轻或者减轻处罚。二审期间，上诉人刘敏富检举他人犯罪，未能查证落实。其他事实和证据与一审相同。一审认定上述事实的证据业经原审庭审质证，上诉人亦无异议，本院予以确认。本院认为，上诉人刘敏富以及原审被告人孙国钟、刘陶等人，结伙故意伤害他人身体致人重伤，其行为均构成故意伤害罪。上诉人刘敏富以及原审被告人孙国钟、刘陶等人均参与对巴寿明的殴打，该共同行为造成巴寿明重伤的结果，因此不分主从犯，根据三行为人在犯罪的作用、情节具体量刑。原审被告人刘陶有立功表现，量刑时可从轻处罚。上诉人刘敏富、原审被告人刘陶能够赔偿被害人经济损失，求得被害人谅解，上诉人及其辩护人的该理由成立，原审法院在量刑时已经酌情从轻处罚，本院不再重复评价。上诉