国际投资项目涉及的法律问题_0

1/20国际投资项目涉及的法律问题国际投资项目是个庞大的系统工程，它的建设过程也是广泛的社会协作过程，涉及到多方经济利益。因此，如何确保各方的利益，明确各自的职责，使投资活动规范化、合法化，做到有法可依、违法必究，这是国际投资项目管理中亟待解决的问题。国际投资项目的法律保护国际投资保护是指世界各国为了鼓励本国公司、企业和个人向外国投资，或者为了吸引外国公司、企业和个人来本国投资，而为可能出现的风险提供的一种担保和保护。国际投资保护的法律形式，可以分为国内法律保护、国际法律保护两类1国内法律保护形式资本输出国国内提供的法律保护资本输出国国内提供的法律保护主要是指资本输出国针对本国对外投资者在国外可能受到的风险而提供的保证或保险。如有的国家实行对外投资保险制度。被保险的对外投资者，因风险遭受的损失，有权直接要求本国保险机构，按契约条款予以补偿。资本输入国国内提供的法律保护资本输入国国内提供的法律保护主要是指资本输入2/20国政府对外国投资所提供的保护措施。如外资法、外国投资保护法。有的也通过宪法、税法、外汇法等其他法律形式表现出来，有的通过政府间商定的某方面特许协议等来体现对外国投资的保护。国际法律保护形式两国政府双边投资保证协定两国政府双边投资保证协定是资本输出国同资本输入国之间缔结的关于鼓励与保护投资的协定，旨在把国内投资保护上升到政府间的共同保证，使国内法获得国际法的效应。LOCALHOST多国间签订的关于保护国际投资的公约多国间签订的关于保护国际投资公约是在国际范围内为保护国际投资所确定的统一的法律制度，该公约规定缔约国对外国公司、企业、个人投资相互给予公正的待遇，投资保护的共同准则、国际投资争议的处理等等。国际投资项目的国有化和征收在国际投资项目中，“国有化和征收”历来是个十分敏感的问题。因为对外资项目实行“国有化和征收”既关系到资本输入国的主权问题，又关系到外国投资者的投资安全与利益，乃至资本输出国对国外投资的保护问题。不仅会引起投资者与被投资者之间利益的抗争，还会引起资本输出国与资本输入国政府间权益的矛盾。因此，如何正3/20确地理解“国有化和征收”并付之实施，是涉及国际投资项目的重要的法律理论和实践问题。1“国有化和征收”的法律性何谓“国际投资项目国有化和征收”国际投资项目中的“国有化和征收”主要是指资本输入国政府在必要时对外商投资项目收归为国有的过程。一般而言，“国有化”和“征收”都是资本输入国政府对外资项目采取占有的强制性措施，两者具有共同的内容和法律性质。“征收”不仅包括一次性、全局性征收，也包含逐渐地、由局部到整体的征收。有的国家政府在和外商共同投资项目的合同中明确规定；外国投资者在一定年限内，按一定比例分别将其股份逐步转让给输入国政府、企业或国民，使接受投资方所持的股份达到50以上，甚至达到全部转让。“国有化和征收”的合法性年月联合国第届大会通过各国经济权利和义务宪章明确规定，把“每个国家都有权将外国财产收归国有，征收或转移其所有权。在收归国，征收或转移时，应由采取这些措施的国家考虑本国有关法律和条例的规定以及本国认为有关的一切情况，给予适当的补偿。”从而在国际法上确立了“国有化和征收”合法地位。4/20“国有化和征收”赔偿的法律内容“国有化和征收”赔偿的法律内容就是指合法的赔偿标准。不同的国家对赔偿标准的理解和实务处理不尽相同，当前有代表性的主要观点是两类“充分”、“及时”、“有效”的赔偿标准以美国为首的发达国家主张，对外国投资项目实行“国有化和征收”的国家，有责任“充分”、“及时”、“有效”地对外资项目予以赔偿。并对“充分”、“及时”、“有效”作以下解释“充分”，是指“全部”、“完全”。也就是实行国有化和征收的国家必须承担对外资项目全部赔偿的义务。“及时”，是指必须立刻支付赔偿金，不得延滞。“有效”，是指必须以能易兑有价证券或现金的方式支付赔偿金。从“充分”、“及时”、“有效”的内容分析，可见这种赔偿标准完全是凌驾于资本输入国国内法律之上，有碍于独立国家行使国有化主权的一种侵权行为，也是违背国际法的。“适当”赔偿标准绝大多数的发展中国家都主张采用“适当”赔偿的标准。“适当赔偿”标准是指，投资国双方在遵循“联合国5/20宪章”、相互尊重主权完整、平等互利，既考虑到外国投资者的利益、又兼顾实行国有化国家的实际情况，按国际惯例，一般都参照资本输入国的国内法律的基础上，制订出在金额、支付时间、支付方式等方面相互都能接受的赔偿标准。我国政府正是按这一“适当”赔偿的标准，解决了许多历史上遗留下来的问题。如中华人民共和国政府和美利坚合众国政府关于解决资产要求的协议中，就我国政府在建国初期为了废除帝国主义国家在中国的一切特权，而将美国私人投资资产收归国有，美国也冻结了中国在美的全部资产一事，按合理赔偿标准较好地处理了这一历史问题，对中美关系的发展起到了重要作用。当时具体的实施方法是中国以万美元金额补偿被没收的，万美元美国在华私人投资，相当于被没收金额的。美国全部解冻中国在美的万美元资产。中国分年付清全部补偿金。国际投资项目争议的解决机制在国际投资项目的管理过程中，难免发生各种各样的争议，正确、妥善地处理投资争议是改善国际投资环境的一项重要措施，也是实施投资保护的具体落实。从国际惯例来看，投资争议除了解决以外，其他解决的途径主要有协商、调解、仲裁和司6/20法解决。1协商解决方式协商解决方式是指投资争议双方自愿直接磋商解决争议的方式。协商解决的方式一般没有第三人参与，由争端双方当事人通过摆事实、讲道理找出具有法律、合同依据的解决办法。调解解决方式调解解决方式是指投资争议双方当事人，自愿在取得双方认可的调解人的协助下，解决投资争议的方式。调解人的主要职责是，通过调查研究、查清事实真相，并提出解决问题的意见，提交争议各方，促成双方达成协议。仲裁解决方式用仲裁的方式解决国际投资争议已有较长的历史，并且被实践证明是一种行之有效、合理的法律手段，广为投资争议者接受，成为解决投资争端的主要方式。投资仲裁是指对投资争议问题的公断。它是由投资争议双方当事人在贯彻自愿原则的基础上，通过协商同意选择信任的仲裁人组成仲裁庭，根据双方同意选择的法律、法律原则和其他法律规程，作出裁决。此裁决有终局性，具有法律效力，对争议双方都有约束力。司法解决方式司法解决方式是指投资争议通过法院，按照司法程7/20序予以解决。司法解决方式是解决投资争议的主要法律手段。投资争议的司法解决中，有两个问题值得研究“国家主权辖免”和“个人出诉权。”投资争议的国际司法解决，不仅涉及个人的出诉权，而且还涉及争议法律关系的性质。如果投资一方虽然是国家，但投资争议只涉及东道国同外国投资间的权利和义务关系，并不引起国家之间的权利和义务，这种争议仍属于国内法范畴，国际法院不予受理。国际经济合同国际经济合同是指各国企业、公司、其他经济组织或个人，为了发展国际经济合作、商品交换和技术交流而依法签订的确定双方民事权利、义务关系的契约。国际经济合同是通过一方提出要约，另一方对要约表示承诺而成立的。“要约”和“承诺”是签订国际经济合同的2个重要步骤1要约要约的目的和方式要约是指一方当事人以订立合同为目的，向对方所作的意思表示。要约分为书面和口头两种。要约的目的是和对方缔结合同，要约的作用在于一经受约人表示承诺，合同即告成立。8/20要约的内容在国际货物买卖中，要约的内容通常包括货物名称、单价、数量、品质规格，以及交货期、付款方式等。要约有效期要约中通常规定承诺有效期限，要约人在承诺有效期内受其要约的约束。要约也可以由其要约人撤回而失效。撤回要约的通知必须在送达受要约人时方能生效。要约也可受受要约人拒绝而失效，拒绝要约的通知必须在送达要约人时生效。承诺承诺有效承诺是受要约人对按照要约人所规定的方式，对要约的内容认同的一种意思表示。要约一经承诺，合同即告成立。承诺必须由受要约人作出，受要约人应是其本人或授权代理人。承诺必须在要约规定的有效期限内作出，否则无效。承诺内容承诺的内容必须与要约内容相同。受要约人在承诺中将要约的内容加以变动，从法律意义上说是对要约的拒绝，不发生承诺效力。但是，为了便于双方当事人达成交易，不致因承诺内容与要约稍有出入而影响合同的成立。9/20联合国国际货物销售公司规定如要受要约人对要约表示接受，但对要约的内容作些非实质性的变动，在要约人未提出异议的情况下，仍可视为承诺。承诺传递方式如要约人未作出具体规定，一般应按要约本身所采取的传递方式办理。但受要约人采用比要约传递方式更为快捷的通讯方法作出承诺，也视为有效。承诺生效时间承诺生效，即合同宣告成立，因此承诺生效时间极为重要。目前，世界上主要有两种确定生效时间的方法一种是发信法，即受约人能证明其确已有函电，并写妥地址、付足邮资、交到邮局，合同就算成立。另一种方法是收信法，即承诺的通知必须在送达要约人时，方可生效，合同便告成立。如果承诺通知在传递过程中遗失，承诺即不产生效力、合同就不能成立。案例中国公司在墨西哥独资设立有限公司的可行性研究报告目录一、投资者概况二、项目背景10/20三、销售市场、发展方向和配额情况四、厂址选择五、企业概况及机构设置六、总投资估算及资金筹措七、经济可行性分析附件项目名称中国公司、上海公司在墨西哥独资兴办的有限公司主办单位中国公司上海公司项目负责人技术负责人经济负责人报告编写人一投资者概况1中国公司企业名称中国公司，在上海登记注册。企业性质全民所有制。企业主管部门上海市对外经贸委。法定地址上海市路号。法定代表，职务总经理，国籍中国。中国公司是专门从事对外投资、承包工程、劳11/20务合作和进出口贸易的集外经贸为一体的专业公司。公司注册资本亿人民币。在海外投资方面，该公司已先后成功地与外商及上海的有关单位合作，在非洲、欧洲、香港、东南亚及美国举办了合资企业。特别是在毛里求斯举办的针织企业，经营几年来，获得了较好的经济效益，被经贸部评为优秀海外企业，在海外享有一定的声誉。通过上述海外企业的兴办，积累了一定的海外投资、兴办企业的经验，具有较强的海外投资管理、经营能力。上海公司企业名称上海公司，在上海登记注册。企业性质全民所有制。企业主管部门上海市纺织局。法定地址上海路号。法定代表，职务总经理，国籍中国。上海公司是以生产各类针织服装为主的，自主经营，独立核算，自负盈亏的经济实体。公司拥有家针织厂，家棉纺厂。注册资本万人民币。职工余人，年工业总产值亿人民币，上缴利税万人民币，公司有较强的经营实力、应变能力和竞争能力。二项目背景1墨西哥概况12/20墨西哥地处北美洲与美国、中美洲、墨西哥湾、加勒比海和太平洋相邻接壤。墨西哥面积万平方公里，有万多公里长的海岸线，与美国接壤的边境长达多公里。墨西哥人口为多万，其中百分之四十居住在城市。墨西哥自然资源丰富，盛产石油及各类矿产。目前以石油为主要外汇收入，出口加工业收入为第二位，其他为旅游业、农林、矿产、渔牧业等。墨西哥自年宪法生效至今，为总统制，每六年选举一次。年由宪政革命党执政至今，政局较为稳定，多年没有发生过战争。年萨利纳斯担任墨西哥总统后，采取了一系列重大改革措施，使墨西哥经济发展呈现新面貌，年经济增长率达，通货膨胀率从过去的，降至，关税从降至最高不超过。墨西哥的相关政策墨西哥政府为发展本国经济减低外债金额，改变单一的石油经济，解决北部边境城镇严重的失业问题，增加外汇收入，吸收外国技术及利用美国这个世界上最大的消费市场和加拿大这个高收入国家所拥有的市场。于年实施了所谓“边境工作计划”，允许外国投资者13/20在墨西哥靠美国边境设立装配工厂或公司。由美国输入原料或零配件，利用墨西哥的廉价劳动力装配或加工，再将其制成品或半成品运回美国，销往美国各地。年墨西哥政府又将加工区扩展到内陆任何地方。年，墨西哥政府颁布了新的外国投资条例，对外国投资者提供了更加优惠的政策。其主要内容为所有由加工工厂所需运入墨西哥境内的生产制造及质量管理所用机械设备、生产工具、零配件及原材料辅料等物品，免交一切墨西哥进口关税。在靠近美国边境从西岸太平洋至东岸墨西哥湾的英里宽的范围内人员出入免办入境签证。从而创造了在墨西哥边境加工区投资设厂的良好投资环境。到目前为止，已有家左右出口加工工厂在墨境内设立，就业人数达O多万。另外，墨西哥本身亦是个广阔市场，年的新法案规定出口加工企业有产品可以申请内销，给投资者带来了更多的发展机会。项目的提出与目的近年来，由于美国方面的原因，中美贸易磨擦不断增加，最惠国待遇问题、条款调查案、纺织品配额的限制等成为妨碍我国商品更多地进入美国市场的障碍。在美国设立分公司，在美墨边境开设工厂，利用墨西哥的廉价劳动力和充足的配额，用中国的原料或半成品，在墨西哥加工成产品再出口美国，充分享受美墨两国间的优惠14/20条件，是迂回避开上述贸易障碍的有效方法。这几年来，美国、加拿大、墨西哥三国政府建立上述三国组成的北美自由贸易区，以此来与不断发展的欧洲共同体及其他国际区域组织抗衡，及解决三国间的贸易摩擦和墨西哥人员大量涌入美国等问题。根据北美自由贸易协定，美、加、墨三国将在十年之内逐步取消货物和劳务贸易以及资本流动的所有关税和壁垒。我们如果利用这个契机，在墨西哥注册登记建立公司，这个公司的产品在销往美、加时将能避开美国在纺织品配额和关税等方面对我国的限制，并享受北美自由贸易区的配额、关税等种种优惠。同时墨西哥又是拉丁美洲一些组织的成员国，在墨西哥建立公司后，能利用墨西哥地处北美和拉美之间的特殊地理位置，开辟广阔的拉美市场，使更多的中国产品进入拉美市场。由于上述种种原因，中国公司选择在墨西哥边境开设出口加工工厂的方案。三销售市场，发展方向和配额由于高科技的发展，产业结构的变化，劳动力价格上升，纺织品加工业这个劳动密集型的产业在美国逐渐萧条，美国市场所需的纺织品大部分依赖于进口。美国历来是中国纺织品出口的最大市场之一，中国纺织品占每年美15/20国进口纺织品中相当大的比重，但由于销美纺织品配额限制，多层中间商的盘剥，中国纺织品不能流畅地销往美国市场。中国公司经营美国市场已有多年的历史，在洛杉矶设有公司。在对美贸易交往中建立了一定的客户关系，有一定的纺织品销售市场。在得知中国公司欲在墨西哥设厂生产针织成衣后，许多美商前来接洽。上海公司是上海生产针织成衣最大的生产公司之一，每年有大量的产品销往美国市场，并拥有一定数量的客户和良好的声誉。在墨西哥设厂后，将利用上海公司强大的织造、染色能力，在国内加工成针织坯布等初级产品，运到墨西哥后再进一步深加工制成成衣，利用美、加、墨自由贸易区政策和原有的销售客户进入美国市场。经了解，目前在墨西哥设厂加工纺织品，只要加工增值超过以上和有着形状上的改变，即能取得墨西哥的产地证书和使用美国给墨国的配额。对针织成衣而言，则以坯布裁剪开始在墨国加工，即可取得产地证书。另据了解，除全棉裤外，大部分纺织品从墨西哥销往美国的配额，这几年都没能用完。故只要按墨西哥政府所规定的正常手续申请，是能够取得墨西哥销往美国纺织品配额的。由于墨西哥和拉丁美洲其他民族的豪放性格决定，他们的消费能力会超过美国，只要这些国家经济保持稳步16/20上升，这些国家的人民即能具有旺盛的购买力。因此，墨西哥和广大的拉美国家亦是另外一个广大的市场。故在保证产品稳定销往美、加市场的同时，将积极开拓墨西哥和拉美市场，不断扩大企业的经营范围。四厂址选择墨西加里市是墨西哥下属加利福尼亚州的首府，地处美墨边境，与美国加利福尼亚州的卡拉西市仅隔一铁丝网。该市距美洛杉矶市英里，距美圣地亚哥市英里，全线有高速公路，并有铁路连接美国主要铁路网。货物均为集装箱货柜运输。市内设有机场、交通十分便捷。该市人口约万，为劳动力，年龄结构较为年轻，失业人数比率颇高，墨政府在该市设立大量职业学校，培养工业人员。该市原为农业社会，现逐步转入工业社会，劳动力价格比较低廉，最低每月约美元，平均工资每人每月约美元左右。当地民性善良、民风淳朴、工作勤奋，人口流动性较墨边境开发较早的城市小。该市约有华人多人，有余家中餐馆。华人社会与当地民众相处融洽，适合我国技术人员在该市生活工作。该市有良好的通讯系统，电话、电传、传真能直通世界各地。17/20该市水源充沛，科罗拉多河流经该市，水价低廉，并供应其他城市。该市有一座大型的地热发电厂，电力较为充足。该市有经开发的工业园区多个。有已经七通一平的土地供出租或出售。厂房为钢筋结构大跨度的标准厂房。一般从签约开始到厂房竣工约个月时间。中国公司拟选用的雅格美工业园区由原籍台湾的美籍华人财团开发，地处美墨边境旁，与美国隔离铁丝网相望，距计划中将开设的美墨边境口岸仅数百公尺，距现在边境口岸约分钟车程。故货物出入境十分方便。五企业概况及机构设置1企业名称有限公司企业地址墨西哥下加利福尼亚州墨西加里市雅格美工业园区企业性质为责任有限公司，不公开发行股票，各方按其投资比例分享利润，承担风险及亏损。企业宗旨利用墨西哥特殊的地理、位置，通过先进的技术和经营管理，生产和销售款式新颖的优质针织服装，逐步开拓美国、加拿大和拉美市场，争取获得较好的经济效益。18/20企业的经营范围生产美、加及拉美市场需要的各类针织圆领衫、翻领衫、弹力衫、棉毛衫裤、睡衣衫裤、运动衫裤、针织时装等。企业的生产规模企业创办初期为年产万打针织圆领衫和翻领衫。以针织坯布为原料设裁剪、缝纫、整烫、质检、包装等部门。并配备各类缝纫机台，购地平方米，建厂房等各类建筑X平方米。今后拟逐步发展成织造、漂染、印花全能型针织工厂，以生产美、加和拉美市场上需要的不断变化的高档次产品。董事