〔xx〕宣中民一终字第0705号

1/8XX宣中民一终字第0705号安徽省宣城市中级人民法院民事判决书2009宣中民一终字第0705号上诉人（原审被告）上海中瀚投资集团宁国邦宁制药有限公司，住所地宁国市经济技术开发区宁阳西路237号。法定代表人杨国生，董事长。委托代理人许根苗，安徽向群律师事务所律师。被上诉人（原审原告）费瑞成，男，1962年7月24日出生，汉族，工人，住略。委托代理人方新铭，男，居民，住略。上诉人上海中瀚投资集团宁国邦宁制药有限公司（以下简称邦宁公司）因与被上诉人费瑞成劳动合同、社会保险纠纷一案，不服宁国市人民法院2009宁民一初字第1280号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人邦宁公司的委托代理人许根苗、被上诉人费瑞成及其委托代理人方新铭到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原审认定，费瑞成系邦宁公司职工，1997年受聘于2/8邦宁公司从事锅炉工，2008年4月1日签订书面劳动合同。双方约定实行效益工资制，邦宁公司按国家法律、法规、政策和市政府相关行政主管部门要求并结合公司实际依法为费瑞成办理社会保险手续。邦宁公司自2005年5月至2008年8月已为费瑞成交纳了职工养老保险金。2008年7月邦宁公司因故暂时停产，自2008年7月未向费瑞成支付工资。费瑞成于2009年5月12日发函给邦宁公司要求解除劳动关系，同年5月17日再次发函向邦宁公司追索拖欠工资及生活费，并要求为其办理基本社会养老保险。2009年8月19日，法院在宁国市工商行政管理局调取邦宁公司企业基本信息表，该公司处于正常营业状态。费瑞成最后领取工资的12个月月平均工资为1206元，以此计算12个月经济补偿金为14472元。邦宁公司尚欠费瑞成一个月工资元。费瑞成经申请劳动仲裁未果后向法院起诉，请求判令1、邦宁公司按宁国市社保所规定的标准为费瑞成缴纳1998年1月至2009年4月份社会基本养老保险费；2、邦宁公司支付费瑞成工资元，生活费4050元；3、邦宁公司支付费瑞成解除劳动关系经济补偿金21708元。原判认为，用工单位和劳动者必须依法参加社会保险，缴纳社会保险费。本案中，费瑞成自1997年应聘为邦宁公司职工，虽于2008年4月1日签订劳动合同，但自1998年1月至2008年3月双方存在事实劳动关系，邦宁公3/8司有为费瑞成交纳社会基本养老保险费的义务。因自2005年5月至2008年8月邦宁公司已为费瑞成交纳了社会基本养老保险费，故对该部分诉求予以驳回，对费瑞成提出要求邦宁公司补缴自1998年1月至2009年4月期间未交纳的社会基本养老保险费的诉求予以支持。费瑞成要求邦宁公司支付拖欠的工资元，对此双方当事人均予认可，应予支持。对费瑞成要求邦宁公司支付2008年8月至2009年4月份生活费的诉求，因无相关证据证实，应予驳回。邦宁公司未及时足额支付费瑞成劳动报酬，亦未依法为其全额缴纳社会保险费，费瑞成可以要求解除劳动合同，邦宁公司应当向其支付经济补偿金，故对费瑞成要求邦宁公司支付14472元经济补偿金的诉求予以支持；对其要求支付50赔偿金计7236元的诉求，无法律依据，应予驳回。据此，依据中华人民共和国劳动合同法第三十条第一款、第四十六条第一款（一）项、第四十七条第一款、第八十五条、中华人民共和国劳动法第七十二条、第七十三条第四款之规定，判决一、上海中瀚投资集团宁国邦宁制药有限公司于判决生效后二十日内为费瑞成补交自1998年1月至2005年4月及自2008年9月至2009年4月期间的社会基本养老保险费（具体缴纳数额由宁国市保险局提供）；二、上海中瀚投资集团宁国邦宁制药有限公司于判决生效后十日内支付费瑞成拖欠工资元；三、上海中瀚投资集团4/8宁国邦宁制药有限公司于判决生效后十日内支付费瑞成经济补偿金14472元；四、驳回费瑞成其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照中华人民共和国民事诉讼法第二百二十九条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由上海中瀚投资集团宁国邦宁制药有限公司负担。上诉人邦宁公司不服原审判决，上诉称1、上诉人支付被上诉人经济补偿金的年限应自2008年1月1日起计算，只满一年，应补一个月工资，原审判令补偿十二个月，适用法律错误。2、被上诉人解除劳动合同前十二个月的月平均工资只有201元，原审计算为1206元错误。3、被上诉人主张2005年5月之前的社会基本养老保险费超过劳动争议仲裁时效，原审判决支持不当。上诉人请求二审撤销原审判决第一、三项，予以改判。被上诉人费瑞成庭审答辩称原判正确，请求二审驳回上诉，维持原判。本院经审查，原审认定事实成立。本院认为1、中华人民共和国劳动法第三十二条规定“有下列情形之一的，劳动者可以随时通知用人单位解除劳动合同（三）用人单位未按照劳动合同约定支付劳动报酬或者提供劳动条件的。”中华人民共和国劳动合同法第三十八条规定“用人单位有下列情形5/8之一的，劳动者可以解除劳动合同（二）未及时足额支付劳动报酬的；（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；”第四十六条规定“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；”第四十七条规定“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。”第九十七条规定“本法施行之日存续的劳动合同在本法施行后解除或者终止，依照本法第四十六条规定应当支付经济补偿的，经济补偿年限自本法施行之日起计算；本法施行前按照当时有关规定，用人单位应当向劳动者支付经济补偿的，按照当时有关规定执行。”最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释第十五条规定“用人单位有下列情形之一，迫使劳动者提出解除劳动合同的，用人单位应当支付劳动者的劳动报酬和经济补偿，并可支付赔偿金（二）未按照劳动合同约定支付劳动报酬或者提供劳动条件的；（三）克扣或者无故拖欠劳动者工资的；”根据以上规定，本案上诉人邦宁公司应当按十二个月工资的标准向被上诉人费瑞成支付经济补偿金，原审对此判决正确。2、中华人民共和国劳动合同法第四十七条规定“本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终6/8止前十二个月的平均工资。”中华人民共和国劳动合同法实施条例第二十七条规定“劳动合同法第四十七条规定的经济补偿的月工资按照劳动者应得工资计算，包括计时工资或者计件工资以及奖金、津贴和补贴等货币性收入。劳动者在劳动合同解除或者终止前12个月的平均工资低于当地最低工资标准的，按照当地最低工资标准计算。劳动者工作不满12个月的，按照实际工作的月数计算平均工资。”本案中，被上诉人费瑞成于2009年5月12日致函邦宁公司解除劳动合同。在劳动合同解除前十二个月内，2008年8月至2009年4月期间，邦宁公司停产，未向费瑞成支付工资，故此期间依法不应纳入费瑞成月平均工资计算期间。原审中，邦宁公司举证证明费瑞成2007年8月至2008年7月期间月平均工资为1206元。即使按费瑞成劳动合同解除前十二个月内的2008年5、6、7三个月计算，费瑞成月平均工资亦为1267元。因此，原审按费瑞成月平均工资1206元计算其经济补偿金，并无不当。3、中华人民共和国劳动法第七十条规定“国家发展社会保险事业，建立社会保险制度，设立社会保险基金，使劳动者在年老、患病、工伤、失业、生育等情况下获得帮助和补偿。”第七十二条规定“用人单位和劳动者必须依法参加社会保险，缴纳社会保险费。”根据以上规定，参加社会保险并缴纳社会保险费是用人单位和劳7/8动者的共同法定义务。其中用人单位为劳动者办理社会保险并缴纳社会保险费既是对劳动者的义务，也是对国家的义务，该义务不因劳动者主张权利超过时效或者放弃权利而被免除。另本案原审中，邦宁公司并未提出费瑞成主张2005年5月之前的社会基本养老保险费超过劳动争议仲裁时效的抗辩。因此，原审判决