巨额财产来源不明罪现实境遇与对策

1/11巨额财产来源不明罪现实境遇与对策关键词巨额财产来源不明罪立法完善制度建设内容提要刑法第395条第1款规定了巨额财产来源不明罪，体现了国家严惩贪污、打击腐败的决心，客观上也对贪污腐败犯罪起到了一定的遏制和预防作用，但由于其存在立法上的不足以及配套制度建设的滞后，影响了立法目的的实现。本文从该罪名的起源和企业、事业单位、人民团体中从事公务的人员和国家机关、国有公司、企业、事业单位委派到非国有公司、企业、事业单位、社会团体从事公务的人员以及2002年4月29日第九届全国人大常委会第15次会议通过的对“其他依照法律从事公务的人员”的解释，该解释采用列举式的方法，将村民委员会等村基层组织人员协助人民政府处理7种事务的行为确定为公务行为，但这些基层组织中的人员构成犯罪的，适用的是贪污罪、挪用公款罪和受贿罪，而解释中没有适用巨额财产来源不明罪的规定。但在近年来的司法实践中发现，至少有两种情况就该罪作为特殊主体而没有涵盖进去，造成法律适用中的“真空”局面。一是该罪没有将村民委员会等集体经济组织中的领导成员纳入，从而限制了它的法律威慑力。据我国的现实情况来看，集体经济组织在国家经济构成中仍然占有相当重要的份额，集体经济组织中的人员其数量之多更是不允许人们忽视这一群体的存在，也不允2/11许法律忽视对他的规范和规制。一些集体经济组织凭借天时地利，拥有庞大的财产和可利用的资源，其组织中的领导成员凭借管理和使用这些财产和资源，完全有可能在短期内大肆侵吞集体财产，囤积私人财富，使集体经济蒙受重大损失，而使自己暴富。这种情况，从司法实务中和时常见诸媒体的情况也不少。LOCALHOST在某市近期召开的一次职务犯罪通报会上获悉，今年上半年村委会班子成员和集体经济组织负责人占此类犯罪的5成以上。由于法律的空白，对这一层面的人一旦涉及到犯罪，仍然无法可依。二是没有将曾是国家工作人员，而现已卸任、退休的原国家工作人员纳入。已经卸任、退休的原国家工作人员，按照相应的法律和司法解释，他们已不是国家工作人员，但是他们中的一少部分人利用在任时的余威，在退休后仍大肆敛财，一旦达到“数额巨大”的标准，由于他们的身份所限，按照目前刑法确定的主体，法律仍缺乏对其规制，将逍遥法外，成为漏网之鱼。、刑期设置单一，缺乏附加刑。巨额财产来源不明罪从最初设立到写进刑法，其最高刑期设定为5年，至到今年刑法作第7次修正时才将最高刑期由5年提高到10年，尽管如此，刑期的设定仍然不科学。通过近年来在查处的贪污贿赂犯罪案件中，有的不明来源的财产已高达数百万元。如被称为“浙江第一贪”的温州市某区公安局长3/11王某，1995年7月担任公安分局以来，先后39次非法收受15人的贿赂，共计240多万元，美金万元。案发后，查获的总财产折合人民币1800余万元，其中有巨额财产1000余万元不能说明合法来源。临汾市煤炭工业管理局原局长杨吉春受贿219万余元，有563万余元不明财产。安徽省原副省长王昭耀受贿704万元,另有810余万元不明财产。等等。因此，在设定刑期时，既要与贪污受贿罪有所区别，但也不能差距过大而使犯罪分子钻了空子。从近年来的司法实践中，以及从有关公布的案例来看，巨额财产来源不明罪作为一个独立的罪名，从未发现哪一个案件单独适用过，而都是伴随着贪污、受贿案而适用的，从而降低了此罪用于打击经济领域里犯罪的力度。另外，巨额财产来源不明罪作为一个独立的罪名，应设定附加刑，如同贪污受贿罪一样，用没收一定的财产或者并处罚金来提高打击力度，使腐败分子在经济上绝不能占便宜，否则只是将非法所得予以没收，有时还会出现虽然判了刑，但还是有钱花的状况。、金融单位监管不到位，金融部门之间信息封闭，给腐败分子造成有机可乘。我国从2000年4月起实行个人存款实名制，它是整个金融实名制的一部分，他的设立有利于对国家工作人员的财产给予及时、全面的监控，有利于抑制腐败，使得“灰色收入”无处藏身，还有利于国家4/11财政、税收的征管。但是，由于在一些地区的一些银行对存款实名制落实得不到位，加之我国各大银行之间的互联互通工作做得还不健全、不完善，同一姓名可以在不同的银行开立多个户头，在有的地方就是在同一银行也可以设立多个账户，给腐败分子造成了可乘之机。同时，增加对不动产的实名制管理，使腐败分子妄想利用购置不动产转移赃款、毁灭证据逃避法律制裁的幻想彻底破灭。四、巨额财产来源不明罪的完善巨额财产来源不明罪从罪名的确立至今已有20余年历史，其间，立案标准和最高刑期都经过了几次调整，应当说这条法律对惩治腐败起到了不小的作用，但由于该罪在立法上的诸多不足以及制度上的不完善甚至缺失，致使在司法实践中出现了尴尬的处境，降低了打击腐败犯罪的力度，也有悖立法的初衷。为此，有必要从立法上和制度建设两个层面进一步完善。立法方面的完善1、立案标准的完善。巨额财产来源不明罪的立案标准20年来一直在全国实行一个统一的标准，其弊端前面已述。从地域差别考量，笔者认为应当以各省、直辖市统计部门公布的相关数据来确定不明财产的立案标准才比较科学。即在法庭辩论终结前，行为人的不明财产达到受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农5/11村居民人均纯收入标准的5倍，应当以巨额财产来源不明罪定性。行为人是国家工作人员适用“城镇居民人均可支配收入”，行为人是集体经济组织领导成员的适用“农村居民人均纯收入”。达不到上述标准的不以犯罪论处。我国存在着较大的行业差别，应当说既按省、直辖市来确定立案标准，同时兼顾行业差别更加科学，但目前存在的问题是，有的省、市公布了行业收入标准，有的省又没有公布。公布项目的不统一，容易造成司法实务中的“真空”，故在当前情况下，还是以每年省、直辖市必须公布的统计数据来确定立案标准为宜。2、主体的完善。法律总是滞后的，它是为了解决已经发生的问题，而不是解决将要发生的问题。我国改革开放已走过了30年的光辉历程，这30年我国已发生了翻天覆地的变化。而巨额财产来源不明罪从设立也已有20余年，在当初把犯罪的主体确定为特殊主体是比较合适的，而随着时间的推移，其主体发生变化也在情理之中。近年来一些村民委员会等集体经济组织领导成员家中囤集巨额不明财产的信息也时常披露，而全国人大常委会关于中华人民共和国刑法第93条第2款的解释未将此种情况囊括进去。还有卸任、退休后的原国家工作人员他们如果有巨额不明财产如何定性尽管刑法修正案中，已经注意到“国家工6/11作人员的近亲属或者其他与该国家工作人员关系密切的人”和“离职的国家工作人员”的问题，但是该条的修正只是对刑法第388条受贿罪主体的补充，而并未将离职、退休后的原国家工作人员犯巨额财产来源不明罪补充进刑法第395条第1款之中。因此，为了全面有力地打击经济犯罪，做到疏而不漏，应当在“巨额财产来源不明罪”中将“村民委员会等集体经济组织领导成员”和“卸任、退休后的原国家工作人员”纳入该罪的主体。、刑期设置的完善。巨额财产来源不明罪中的“巨额财产”，可以说就是行为人的贪污受贿，甚至是索贿的所得，只是行为人不愿说或者受贿次数的频繁，确实记不清了，而检察机关又查不出来证据而已。所以，就更查不清犯罪情节的轻重了。因此，对该罪的量刑只能是以“巨额财产”的数额多少而定。同时，要兼顾到防止行为人把一切贪污受贿行为都“记不清了”，有必要把犯罪的最高刑期再提一个档次，当然也要同贪污受贿罪有所区别，从而基本做到罪刑相适应。其刑期按以下标准确定较为适宜。即“差额巨大”是指受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准的5倍至10倍以下。处5年以下有期徒刑或者拘役；“差额特别巨大”是指其上述标准的10倍至15倍以下。处5年以上10年以下有期徒刑；“差额特别特别巨大”是指其上述标准7/11的15倍及其以上的，处10年以上有期徒刑。在第3个档次中，设定一个弹性条款，也是为了应对当前一些行为人犯罪数额聚增的情形而设定的。在司法实务中，如果在查处贪污受贿案件中，附带查出行为人有不明来源的财产，虽然其不明财产尚不构成巨额财产来源不明罪，但其不明财产应当以非法所得予以追缴。如果构成财产来源不明罪，但该罪只是附着在行为人已构成贪污受贿罪之后的相当于附加刑的，只将该罪构成中的非法所得财产予以追缴，就该罪可不判罚金。如果判了罚金就同贪污受贿罪所判罚金重叠，有罪刑不相适宜之嫌疑。但是，如果单独判处行为人巨额财产来源不明罪，应当判处一定的罚金，从而增强此罪的打击力度。由此可将刑法第395条第1款做这样的表述国家工作人员或卸任退休的原国家工作人员、村民委员会等集体经济组织领导成员，其财产或者支出明显超过其合法收入，差额巨大的，可以责令其说明来源，不能说明来源的，差额部分以非法所得予以追缴，处5年以下有期徒刑或者，并处罚金；差别特别巨大的，处5年以上10年以下有期徒刑。财产的差额部分予以追缴，并处罚金；差额特别特别巨大的，处10年以上有期徒刑，财产的差额部分予以追缴，并处罚金。制度方面的完善1、建立和规范财产申报制度。为了反腐倡廉，8/11打击犯罪，1995年4月30日，中央办公厅、国务院办公厅发布了关于党政机关县级以上领导干部收入申报的规定和关于对党和国家机关工作人员在国内外交往中收受礼品实行登记制度的规定，1997年月24日发布了关于领导干部报告重大事项的规定。这些规定的出台，在刚实施的初期起到了一定的震慑作用，但随着时间的推移，上述规定只是流于形式。从国际和世界各国看，一般都规定了比较严格和严密的公职人员财产申报制，这是预防腐败犯罪的一项有力措施，也为本罪处罚提供了坚实的基础。而我国国家工作人员财产申报制度很不健全，表现在第一，立法层次较低。目前我国有关财产申报制度的规定仅停留在政策或法规层面，从法律定位上看，西方国家和亚洲各国都把财产申报制度以成文法律的形式加以规定，然后再详细立法；有的将申报制度直接纳入反腐败法中。因此，我国仅以政策性文件对财产申报制度加以规定是不适宜的。第二，申报主体范围过窄。相关规定将申报主体范围仅仅确定为县处级以上领导干部，范围过小过窄。第三，申报财产范围太小。第四，申报种类单一，制度设计不严密。第五，受理机构缺乏权威与监督力度。为此，笔者认为，应完善财产申报制度，提升立法层次，尽快制定国家工作人员家庭财产申报法，确定合理的财产申报主体范围，适当扩充申报财产的范围，增加申报的种类，明确申报的时9/11限。除日常申报外，应该增加初任申报和离职申报。明确法定的受理机构，增强受理机构的权威，规范财产申报档案的管理申报资料，实行有限制公开与全面公开相结合的原则。根据我国立法滞后的现实情况，目前应当将上述出台的政策规定予以完善。即将国家工作人员中的县级以上领导干部收入申报的范围扩大到副科级以上。因为中组部规定副科级以上算作领导干部。在现实中，一个副科级干部如果放在一个热点岗位，他完全可以敛取巨额不明财产。申报的程序应当这样规定凡国家工作人员中副科级以上干部每年3月底前必须将上一年的收入和支出情况进行填表登记，表中应有收入来源和支出情况，还应有家庭成员的收入情况。然后，将登记表送纪检委，由纪检委将登记表在申报人原单位进行公示10天，在这10天中本单位以及知情人对其财产是否有出入进行举报，由申报人“说明”，如无举报或者“说明了”，由所在单位的群众代表35人签名，再报纪检委备案。已卸任和退休的原国家工作人员仍按上述程序办理，但卸任、退休后申报5年，5年后是否还申报由所在地县一级纪检委决定。村民委员会等集体经济组织领导成员向所在乡、镇纪检委申报，由乡镇纪检委将其成员的财产申报登记表公布在申报人所在地村或集体经济组织办公场所，其程序同上。关于对领导干部报10/11告重大事项的规定同样将报告的范围扩大到副科级以上国家工作人员和卸任退休的原国家工作人员，这些人员遇有重大事项，需提前10天向所在地纪检委报告，纪检委在10天内做出批复和要求，将批复公布在申报人原所在单位，接受原单位群众和知情人的监督。村民委员会等集体经济组织领导成员的报告同财产申报程序一样，由所在乡镇纪检委批示并公布监督执行。对不按时申报或报告者应给予一定的纪律处分。、规范和完善金融监管体系。一是金融监管机构要督促相关金融部门坚决贯彻执行个人存款实名制，要不折不扣地将此项规定贯彻到底。二是要健全完善不同金融单位的互联互通，避免信息封闭，给纪检、检察机构查办案件造成困难。考虑到存款保密原则，应当将保密的范围扩大到纪检部门。县级纪检部门应当建立副科级以上国家工作人员家庭收入信息管理档案，各金融部门以及房地产等管理部门应当大力配合支持，要同纪检部门保持信息畅通，确保各项监管措施落到实处。这既是对国家工作人员的监督，同时也是对国家工作人员的保护。乡镇纪检部门应当建立对所辖区域内村民委员会等集体经济组织领导成员的收入信息档案，金融部门应互相配合，加强对这一层面人员的监管力度。综上所述